derecho comparado

I.N.D.A.E.I.N.D.A.E.

CICLO LECTIVO 2009CICLO LECTIVO 2009

DERECHODERECHO

COMPARADOCOMPARADO

SISTEMAS JURIDICOSSISTEMAS JURIDICOS

Conjunto de normas e Conjunto de normas e instituciones que integran un instituciones que integran un derecho positivo. Conjunto de derecho positivo. Conjunto de reglas e instituciones de reglas e instituciones de derecho positivo por las que se derecho positivo por las que se rige una determinada rige una determinada actividad. actividad. CASTAN TOBEÑAS, JoséCASTAN TOBEÑAS, José


René David (1950) s/ideologíaRené David (1950) s/ideologíaSistema de derecho occidentalSistema de derecho occidental

Grupo francésGrupo francés Grupo AngloamericanoGrupo Angloamericano

Sistema de derecho soviéticoSistema de derecho soviéticoSistema de derecho musulmánSistema de derecho musulmánSistema de derecho hindúSistema de derecho hindúSistema de derecho chinoSistema de derecho chino


René DAVIDRené DAVID::La oposición entre el derecho La oposición entre el derecho francés y el inglés es de tipo francés y el inglés es de tipo técnicotécnico

Las diferencias con el chino, Las diferencias con el chino, soviético, musulmán,hindú son soviético, musulmán,hindú son de base ideológica y filosóficade base ideológica y filosófica. .

SISTEMAS JURIDICOSSISTEMAS JURIDICOSSistema OccidentalSistema Occidental

David apoya la común David apoya la común ideología del dcho occidental ideología del dcho occidental en un triple orden:en un triple orden:MoralMoral : :postulados de la religión postulados de la religión cristianacristiana PolíticaPolítica : :modelo al estado modelo al estado democrático de tipo liberaldemocrático de tipo liberalEconómicoEconómico: : estructura capitalistaestructura capitalista

SISTEMAS JURIDICOSSISTEMAS JURIDICOSSistema OccidentalSistema Occidental

EEl derecho musulmán y el l derecho musulmán y el francés se apoyan sobre francés se apoyan sobre ideologías diferentes y reflejan ideologías diferentes y reflejan dos ordenes distintos de dos ordenes distintos de civilización. civilización.

El derecho ingles y francés, El derecho ingles y francés, tiene la misma concepción del tiene la misma concepción del mundo,del Derecho y la justiciamundo,del Derecho y la justicia

SISTEMA OCCIDENTAL. SISTEMA OCCIDENTAL. Grupo FrancésGrupo Francés

Se denomina también:Se denomina también:Derecho continental (Derecho Derecho continental (Derecho de la Gran Bretaña)de la Gran Bretaña)Derecho civil (“common law”)Derecho civil (“common law”)Grupo romanistaGrupo romanistaSistema romano-cristianoSistema romano-cristiano””

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALGrupo FrancésGrupo Francés

Se consideran países que:Se consideran países que:Han adoptado una codificación Han adoptado una codificación sistemática sistemática

Sin haber recurrido a la técnica de Sin haber recurrido a la técnica de la ley codificada, han retenido la ley codificada, han retenido elementos de construcción jurídica elementos de construcción jurídica romanaromana

De tradición civilista "pura" De tradición civilista "pura"


Tienen en común:Tienen en común: Su orígen fundado en el Derecho RomanoSu orígen fundado en el Derecho Romano Su análoga estructura. Utilización de Su análoga estructura. Utilización de

iguales conceptos.iguales conceptos. La concepción general de las mismas La concepción general de las mismas

fuentes jurídicas admitidas.fuentes jurídicas admitidas. El parentesco que existe en los métodos El parentesco que existe en los métodos

de trabajo y de investigación de sus de trabajo y de investigación de sus juristas.juristas.

Su forma codificada. Su forma codificada.

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALGrupo Francés- Grupo Francés- TerritoriosTerritorios

-Inicio del Siglo XIX: Casi todo -Inicio del Siglo XIX: Casi todo Europa (Europa (Sólo los derechos de Sólo los derechos de Inglaterra e Irlanda quedaban fuera)Inglaterra e Irlanda quedaban fuera)

-Se extiende a America Latina-Se extiende a America Latina

-Siglo XX: Se expande a Africa, -Siglo XX: Se expande a Africa, Asia y Extremo OrienteAsia y Extremo Oriente

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALGrupo Francés - Grupo Francés - TerritoriosTerritorios

Siglo XXSiglo XX: “amputación” por: “amputación” por

a)Imperio ruso por la Unión a)Imperio ruso por la Unión SoviéticaSoviética

b) Instauración del régimen b) Instauración del régimen chino. chino.


Además del derecho romano, Además del derecho romano, han contribuido a los derechos han contribuido a los derechos modernos del grupo francés: modernos del grupo francés: Derecho canónicoDerecho canónico Costumbres mercantilesCostumbres mercantiles Doctrina del derecho naturalDoctrina del derecho natural


La Codificación no modifica el La Codificación no modifica el sustento de las normas.sustento de las normas.

Instala una doctrina jurídica Instala una doctrina jurídica positivista (en Francia a través positivista (en Francia a través de la escuela exegética).de la escuela exegética).

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALGrupo Francés - FuentesGrupo Francés - Fuentes

Inicialmente se creyó que Inicialmente se creyó que todo el Derecho estaba en todo el Derecho estaba en los Códigoslos Códigos..

Posteriormente, adquiere Posteriormente, adquiere mas mas la jurisprudenciala jurisprudencia , bajo , bajo el pretexto de interpretar el pretexto de interpretar las normaslas normas

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALGrupo Francés Grupo Francés

Nociones generales comunes Nociones generales comunes que dominan el Derecho Occ.: que dominan el Derecho Occ.: la equidadla equidadel orden públicoel orden públicolas buenas costumbreslas buenas costumbresla buena fela buena fe Inadmisibilidad de laviolenciaInadmisibilidad de laviolencia

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALGrupo Francés – La LeyGrupo Francés – La Ley

Los Códigos, no todos son iguales: Los Códigos, no todos son iguales: Puede ser diferente el número de Puede ser diferente el número de códigos .códigos .

Algunos Estados tiene la misma Algunos Estados tiene la misma división de materias que Franciadivisión de materias que Francia

Otros tienen un código de Otros tienen un código de obligaciones (civiles+comerciales) obligaciones (civiles+comerciales) distintos del Código Civildistintos del Código Civil

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALGrupo Francés – La LeyGrupo Francés – La Ley

La interpretación puede ser La interpretación puede ser ::

-Lógica o histórica (tiene -Lógica o histórica (tiene en cuenta la voluntad y en cuenta la voluntad y sentido del legislador) sentido del legislador)

-Teleológica -Teleológica

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALGrupo Francés- FuentesGrupo Francés- Fuentes

JurisprudenciaJurisprudencia::

Su aplicación varía tanto en Su aplicación varía tanto en el espacio como ha el espacio como ha variado en el tiempo.variado en el tiempo.


DoctrinaDoctrina::

Varía mucho su importancia dentro de los Varía mucho su importancia dentro de los diversos países del grupo francés.diversos países del grupo francés.

Francia, bastante débil. Francia, bastante débil.

En Brasil,papel preponderanteEn Brasil,papel preponderante


Las costumbresLas costumbres (y la tradición) (y la tradición)

Importante recepción en el Importante recepción en el Derecho RomanoDerecho Romano

Se ha extendido esencial-Se ha extendido esencial-

mente en el Derecho Privado. mente en el Derecho Privado.

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALGrupo AngloamericanoGrupo Angloamericano

SISTEMA DEL DERECHO INGLES.SISTEMA DEL DERECHO INGLES.

En vigor en InglaterraEn vigor en Inglaterra

País de Gales.País de Gales.

AustraliaAustralia

Nueva ZelandaNueva Zelanda Canadá (Canadá (salvo Quebecsalvo Quebec))

USAUSA

SISTEMA ANGLOAMERICANOSISTEMA ANGLOAMERICANODERECHO INGLESDERECHO INGLES

NO ES UN DERECHO NO ES UN DERECHO CONSUETUDINARIO. Sus reglas CONSUETUDINARIO. Sus reglas no son producto de la costumbreno son producto de la costumbre

Costumbre es norma obligatoria Costumbre es norma obligatoria si es practicada desde antes de si es practicada desde antes de 1189. “Costumbre inmemorial”1189. “Costumbre inmemorial”


Es un derecho fundado en los Es un derecho fundado en los casos resueltos por Tribunales casos resueltos por Tribunales de Justicia: CASE LAWde Justicia: CASE LAW

Que reconoce la existencia de Que reconoce la existencia de la “Regla del Precedente” : la “Regla del Precedente” :

RULE OF PRECEDENTRULE OF PRECEDENT


CAMARA DE LOS LORES CAMARA DE LOS LORES (Jurisdicción Suprema en Reino (Jurisdicción Suprema en Reino Unido):Unido):

La regla jurídica declarada no puede La regla jurídica declarada no puede ser discutida por nadie en Inglaterra ser discutida por nadie en Inglaterra

““Es la correcta interpretación del Es la correcta interpretación del derecho inglés” aún para la misma derecho inglés” aún para la misma CámaraCámara


La sentencia más reciente, La sentencia más reciente, tiene menos autoridad que tiene menos autoridad que la más antigua.la más antigua.

Una sentencia conserva toda Una sentencia conserva toda su valor durante cincuenta o su valor durante cincuenta o sesenta años por lo menossesenta años por lo menos


NO ES UN DERECHO NO NO ES UN DERECHO NO ESCRITOESCRITO

ES UN DERECHO ESCRITO ES UN DERECHO ESCRITO ESPECIALMENTE EN LAS ESPECIALMENTE EN LAS SENTENCIASSENTENCIAS


-CONJUNTO DE REGLAS JURISPRU- -CONJUNTO DE REGLAS JURISPRU- DENCIALES , DE DERECHO, QUE DENCIALES , DE DERECHO, QUE SE DESPRENDEN DEL ESTUDIO DE SE DESPRENDEN DEL ESTUDIO DE LA JURISPRUDENCIA, QUE FORMA LA JURISPRUDENCIA, QUE FORMA UN TODO COHERENTE. UN TODO COHERENTE.

-ES UN SISTEMA COMPLETO.-ES UN SISTEMA COMPLETO.

-SUFICIENTE P/TODA -SUFICIENTE P/TODA EVENTUALIDADEVENTUALIDAD


PAPEL DE LA LEY ESCRITAPAPEL DE LA LEY ESCRITA??

APORTAR ADICIONES O DEROGACIONES APORTAR ADICIONES O DEROGACIONES AL SISTEMA PREESTABLECIDO DEL AL SISTEMA PREESTABLECIDO DEL COMMON LAW QUE SE SUPONE COMMON LAW QUE SE SUPONE EXISTENTE DESDE LA ANTIGUEDAD.EXISTENTE DESDE LA ANTIGUEDAD.

““La fé de erratas del common law”La fé de erratas del common law”

““Excepciones aportadas a los principios Excepciones aportadas a los principios del common law”del common law”


LEY : LEY : Por ser excepcional, debe Por ser excepcional, debe interpretase restrictivamenteinterpretase restrictivamente

((Ley escrita = despotismo y arbitrariedadLey escrita = despotismo y arbitrariedad))

LEYES PROMULGADAS POR EL LEYES PROMULGADAS POR EL ESTADO “State Law”ESTADO “State Law”

LEYES DE CONSOLIDACION:Leyes LEYES DE CONSOLIDACION:Leyes generales del Common Lawgenerales del Common Law


LEYLEY

En la actualidad, tiene En la actualidad, tiene mayor importancia por mayor importancia por instituciones de nueva instituciones de nueva creacióncreación


JURISPRUDENCIAJURISPRUDENCIAAutoridad derivada de la Autoridad derivada de la obligatoriedad del precedente obligatoriedad del precedente judicialjudicial

Reunidos en los “LAW REPORTS”Reunidos en los “LAW REPORTS”


JURISPRUDENCIAJURISPRUDENCIA

““Distinguishing”: Distinguishing”:

Un juez puede apartarse de Un juez puede apartarse de un precedente vinculante por un precedente vinculante por la existencia de la existencia de particularidades que particularidades que diferencia a un caso anteriordiferencia a un caso anterior


COSTUMBRECOSTUMBRE::Costumbre InmemorialesCostumbre InmemorialesCostumbres MercantilesCostumbres MercantilesCostumbres LocalesCostumbres Locales


LA RAZONLA RAZON

Deben recurrir los jueces en ausencia Deben recurrir los jueces en ausencia de leyes jurisprudenciales o de leyes jurisprudenciales o legisladaslegisladas““Es una fuente inagotable que permite a los jueces Es una fuente inagotable que permite a los jueces ingleses, llenar las lagunas de derecho y orientar ingleses, llenar las lagunas de derecho y orientar la evolución de su sistema jurídico a través de la evolución de su sistema jurídico a través de soluciones razonables que deben armonizar con soluciones razonables que deben armonizar con normas jurídicas ya existentes”normas jurídicas ya existentes”

(Rene David)(Rene David)


LA DOCTRINALA DOCTRINA

Sólo tienen fuerza textos Sólo tienen fuerza textos antiguos, anteriores a 1765 antiguos, anteriores a 1765 (Blackstone)(Blackstone)

La posterior es sustituida por el La posterior es sustituida por el precedente judicialprecedente judicial

SISTEMA OCCIDENTALSISTEMA OCCIDENTALFuentes. ComparacionFuentes. Comparacion

Derecho Francés AngloamericanoLey (Códigos)

Jurisprudencia(Stare Decisis= Precedente )

Jurisprudencia Ley (Act of Parliament)

Costumbre CostumbreDoctrina La razón

La doctrina

SISTEMA ANGLOAMERICANOSISTEMA ANGLOAMERICANODERECHO AMERICANODERECHO AMERICANO

-Recibió influencias diversas-Recibió influencias diversas

- USA: República Federal- USA: República Federal

- Reconoce un derecho federal - Reconoce un derecho federal y un derecho localy un derecho local

- No todos los derechos locales - No todos los derechos locales son iguales: Lousianason iguales: Lousiana

SISTEMA ANGLOAMERICANOSISTEMA ANGLOAMERICANODERECHO AMERICANODERECHO AMERICANO

““El Common Law de Inglaterra en El Common Law de Inglaterra en principio es aplicable y los principio es aplicable y los súbditos de la Corona lo llevan súbditos de la Corona lo llevan consigo, cuando se establecen en consigo, cuando se establecen en territorios no sometidos a territorios no sometidos a naciones civilizadas, en la medida naciones civilizadas, en la medida que sus normas se adapten a las que sus normas se adapten a las condiciones de vida existentes en condiciones de vida existentes en dichas coloniasdichas colonias””

DERECHO AMERICANODERECHO AMERICANOFUENTESFUENTES

JURISPRUDENCIAJURISPRUDENCIA

Antecedente Judicial no reconoce Antecedente Judicial no reconoce igual fuerza que en Inglaterra.igual fuerza que en Inglaterra.- - Tribunal puede desconocer sus propios Tribunal puede desconocer sus propios antecedentesantecedentes

- Solo es “Precedente” si es una - Solo es “Precedente” si es una declaración de derechodeclaración de derecho

- Coexistencia de tribunales federales y - Coexistencia de tribunales federales y localeslocales

derecho comparado

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