LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DELOS PRESTADORES DEL SERVICIO

MDICO.Marco jurdico para la solucin de

controversias en la legislacin mexicana.

Dondequiera que se ama el arte dela medicina se ama tambin a lahumanidad.Platn.

El rgimen jurdico de la proteccin de la

salud en Mxico ha tenido siempre un lugar

preponderante en la discusin acadmica y

poltica; sin embargo, recientemente ha

tomado una desusada importancia, debido,

por un lado, a que constituye la respuesta a

una necesidad fundamental del individuo y,

por otro, a la enorme complejidad que reviste

tanto en los aspectos econmicos, tcnicos,

asistenciales, jurdicos y humanos.

El tema de la responsabilidad profesional

en materia de salud es hoy un asunto de

amplia discusin en nuestro pas y en el

resto del mundo.

Y as debe serlo. El nmero de quejas y

demandas originadas por la prestacin de

los servicios mdicos en la actualidad, nos

obliga a reflexionar acerca de las causas que

han motivado su incremento y, sobre todo,

exige particularmente de la comunidad

mdica y legal un conocimiento profundo

sobre la materia, pues en la solucin de

estas controversias est involucrado uno de

los intereses fundamentales que le asiste a

todo mexicano: el derecho a recibir

prestaciones de salud oportunas y de

calidad idnea.

Es por estas razones que me siento muy

honrada de poder participar en esta ocasin

para contribuir, modestamente, en el

enriquecimiento y difusin de esta incipiente

materia, exponiendo algunos de los

conceptos que a mi juicio resultan de mayor

relevancia.

Pues bien, antes de emprender el

anlisis relativo al marco jurdico que regula

lo concerniente al trmite y solucin de las

controversias por la prestacin de un

servicio mdico, quisiera comenzar

describiendo, brevemente, el contenido y

alcance que tiene en nuestro pas el derecho

a la salud.

El derecho a la salud en la legislacinmexicana.

En principio y como referencia histrica,

debemos sealar que, en Mxico, la

revolucin de 1910 fue un factor decisivo

para la conformacin de los llamados

derechos sociales, tambin conocidos como

derechos prestacionales, los cuales implican,

necesariamente, una accin positiva por

parte del Estado que se traduce

normalmente en la prestacin de algn bien

o servicio.

Las principales demandas populares que

originaron este movimiento social fueron

recogidas posteriormente en el texto

constitucional de 1917, adicionando a los

tradicionales derechos individuales esa

nueva clase de derechos que elevaron a

norma fundamental la defensa de los

derechos de los trabajadores, y que no

tardaron en incluir la proteccin a la mujer

embarazada, la obligacin patronal de

establecer enfermeras, la atencin de

accidentes laborales y enfermedades

profesionales, y la cobertura de las

indemnizaciones por riesgos de trabajo, por

principio.

Ahora bien, el derecho a la proteccin de

la salud en nuestro pas, se circunscribe

precisamente dentro de esta rama del

derecho y, por tanto, impone al Estado la

obligacin de realizar a favor de su titular

una serie de prestaciones, las cuales estn

destinadas a satisfacer una necesidad de

ndole individual, pero colectivamente

considerada.

Se trata de un derecho que se revela

frente al Estado, el cual asume el deber de

proteger convenientemente la salud

mediante la organizacin y puesta en

funcionamiento de los medios que se

consideran necesarios para acceder a ella.

El sentido de la intervencin estatal en el

mbito de la salubridad como en cualquier

otro derecho social no es otro que el de

superar la desigualdad existente entre los

miembros de una sociedad y que impide a

muchos un tratamiento mdico adecuado,

entre otros aspectos que este derecho

contiene.

Dentro de este contexto y como

reconocimiento a uno de los derechos

fundamentales contenidos en la declaracin

universal de los derechos humanos de la

Organizacin de las Naciones Unidas1, el 1 Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948.

derecho a la proteccin de la salud, como

derecho autnomo, fue elevado a rango

constitucional mediante reforma al artculo

4 de la Constitucin Federal, publicada en

el Diario Oficial de la Federacin el 3 de

febrero de 1983, por la cual se le adicion el

siguiente prrafo:

Toda persona tiene derecho a la proteccin dela salud. La ley definir las bases ymodalidades para el acceso a los servicios desalud y establecer la concurrencia de lafederacin y las entidades federativas enmateria de salubridad general, conforme a loque dispone la fraccin XVI del artculo 73 deesta Constitucin.

La incorporacin del derecho a la salud

en el texto constitucional ha sido objeto de

mltiples debates. Existen quienes han

abogado en su favor y hay tambin quienes

critican la inoperancia de dicho precepto.

Algunos autores coinciden en sealar

que este derecho es una disposicin de

carcter programtico, que establece

simplemente directivas de accin para los

poderes constituidos.2 Ese tipo de normas

programticas en una Constitucin

solamente representan el estimulo y gua de

la accin de gobierno, pero de ninguna

forma alcanzan a tener carcter vinculatorio.

Los criterios antes sealados conduciran

a sostener que en ningn caso el ciudadano

podra tener acceso a la tutela jurisdiccional

para hacer valer su derecho constitucional

en juicio. Inclusive, hay quienes consideran

que ante la imposibilidad de que el Estado

se vea obligado coactivamente a hacer

efectivo el derecho a la proteccin de la 2 Sobre normas programticas, vase, entre otros, Biscaretti di Ruffia, Paolo. Introduccin alDerecho Constitucional Comparado. FCE, Mxico, 1975, pp. 321-322.

salud, ste se vea sancionado por otros

medios como la censura o el voto de castigo.3

Otros autores sostienen, en cambio,4 que

si bien los derechos sociales no permiten

reconocer desde la Constitucin el

otorgamiento de prestaciones, es decir, el

reconocimiento de un derecho subjetivo

oponible al Estado que garantice su

exigibilidad, no por ello carecen de eficacia

jurdica al punto de convertirse en meros

enunciados programticos.

Por nuestra parte coincidimos en sealar

que an cuando no pueda afirmarse que

desde la Constitucin Federal se otorgue al

particular un derecho subjetivo que obligue

3 El ciudadano que ve frustrado su derecho constitucional a la proteccin de la salud tiene elrecurso de imponer al agente estatal las supremas sanciones polticas que pueden darse en unsistema democrtico: negarle el voto en las prximas elecciones; deteriorar la legitimidad de sumandato; censurar su gestin pblica; acusarle de iluso, de demagogo, de utpico o deinconsistente. Jos Francisco Ruiz Massieu, op. cit. p. 71-72.4 Cossio Diaz, Jos Ramn. Estado Social y Derechos de Prestacin. Centro de EstudiosConstitucionales., Madrid, 1989. p. 235 y sigs.

coactivamente al Estado para hacer efectivo

dicho derecho; en el preciso momento en

que el legislador desarrolla los principios

fundamentales en esta materia, o como lo

dice expresamente el texto constitucional,

define las bases y modalidades para el

acceso a los servicios de salud, surge de

esta forma el derecho del gobernado para

exigir, siempre que se encuentre dentro

de la hiptesis legal, el cumplimiento de

su derecho constitucional, y en caso de

que ste sea desconocido, podr acudir al

juicio de amparo reclamando la violacin a

su derecho constitucional a la proteccin de

la salud.5

5 Algunas resoluciones del Poder Judicial de la Federacin y especficamente de la Suprema Cortede Justicia, dan cuenta de ello. Al respecto, vase: Snchez Cordero, Olga: El DerechoConstitucional a la Proteccin de la Salud. Su regulacin constitucional y algunos precedentesrelevantes del Poder Judicial de la Federacin en Mxico, Coleccin Discursos, S.C.J.N, noviembrede 2000.

De esta forma podemos concluir que una

vez regulado a nivel constitucional el

derecho a la salud, el legislador ordinario no

puede desconocerlo; sino, por el contrario,

se ve obligado a regularlo conforme lo que

dispone la propia Carta Magna, con lo que

se materializa el derecho del individuo para

combatir aquellas situaciones que llegaren a

violentar sus garantas individuales.

La responsabilidad profesional mdicacomo parte integral del derecho a lasalud.

El derecho a la salud encuentra su

contenido especfico, por disposicin expresa

de la misma Constitucin en atencin a la

reserva de ley que se encuentra contenida en

su artculo 4 en las disposiciones

legislativas secundarias, a las cuales

corresponde reglamentar y ampliar los

contenidos del derecho a la proteccin de la

salud constitucionalmente consagrado.

En este sentido, la Ley General de Salud

se encarga de definir los propsitos que se

persiguen con la proteccin de este derecho

fundamental, al disponer en su artculo 2

que:

ARTCULO 2.- El derecho a la proteccin de lasalud, tiene las siguientes finalidades:

I.- El bienestar fsico y mental del hombre, paracontribuir al ejercicio pleno de sus capacidades;

II.- La prolongacin y el mejoramiento de lacalidad de la vida humana;

III.- La proteccin y el acrecentamiento de losvalores que coadyuven a la creacin,conservacin y disfrute de condiciones de saludque contribuyan al desarrollo social;

IV.- La extensin de actitudes solidarias yresponsables de la poblacin en lapreservacin, conservacin, mejoramiento yrestauracin de la salud;

V.- El disfrute de servicios de salud y deasistencia social que satisfagan eficaz yoportunamente las necesidades de la poblacin;

VI.- El conocimiento para el adecuadoaprovechamiento y utilizacin de los serviciosde salud, y

VII.- El desarrollo de la enseanza y lainvestigacin cientfica y tecnolgica para lasalud.

Por su parte, el artculo 51 del referido

ordenamiento contiene otro de los derechos

que le asiste a todo usuario del sistema

nacional de salud, ya sea ste de carcter

pblico o privado, al disponer que:

Artculo 51.- Los usuarios tendrn derecho aobtener prestaciones de salud oportunas y decalidad idnea y a recibir atencin profesional yticamente responsable, as como tratorespetuoso y digno de los profesionales,tcnicos y auxiliares.

Como se advierte de lo anterior, el

derecho a la salud en nuestra legislacin no

se limita a la sola prestacin del servicio

mdico, sino que abarca, junto con ste, el

derecho a que la atencin mdica sea

proporcionada en las condiciones que la

propia ley establece, es decir, de una

manera profesional y ticamente

responsable, en condiciones de respeto y

dignidad.

Frente a este derecho de los usuarios

existe, correlativamente, la obligacin para

las instituciones, mdicos y en general para

cualquier persona relacionada con la

prestacin de servicios de salud, de brindar

la atencin mdica en las condiciones antes

descritas, por lo que si su actuacin no se

ajusta a las normas que contemplan la

forma en que sta debe ser proporcionada,

dichas personas podrn ser sujetos de

responsabilidad jurdica. Es decir, la

responsabilidad es compartida por todos

aquellos que intervienen en la prestacin de

los servicios de salud: mdicos, enfermeras,

intendentes, administrativos, auxiliares, y,

en su caso, las propias instituciones.6

Precisado lo anterior, quisiera proseguir

esta exposicin detallando los antecedentes

y conceptos generales sobre el tema de la

responsabilidad profesional mdica, para

despus analizar, individualmente, los

diferentes tipos de responsabilidad en que

pueden incurrir los prestadores de este

servicio.

Conceptos generales y antecedentesde la responsabilidad profesional mdica.

6 Existe incluso, en proceso de resolucin en la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, un asuntoen el cual personal de una guardera de PEMEX se ve involucrado por responsabilidad profesional.

El trmino jurdico responsabilidad

proviene del vocablo latino respondere que

se traduce en la obligacin de responder de

alguna cosa o por alguna persona.7

En otras palabras, debe entenderse que

la responsabilidad es la obligacin que tiene

toda persona de responder por lo hechos o

actos en que participe, cuando los mismos

han sido origen de un dao en las personas

o cosas; significa, de igual forma, reparar,

satisfacer y compensar aquel evento negativo

en el curso del quehacer diario con motivo

de actos, omisiones y errores, ya sean

voluntarios o involuntarios.8

7 Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola, XXI edicin, tomo II, pg.1784.8 Barba Orozco, Salvador, Responsabilidad Profesional Mdica, Revista Jurdica Ratio Juris, pocaI, ejemplar 4. Agosto/Septiembre de 2000.

Doctrinalmente, se ha clasificado a la

figura jurdica de la responsabilidad como el

gnero, a la responsabilidad profesional

como la especie y a la responsabilidad

profesional del mdico como una sub-

especie.9

El concepto de responsabilidad

profesional se refiere a la obligacin que

tienen de responder por sus actos aquellos

que ejercen una profesin determinada,

entendindose por sta: la realizacin

habitual a ttulo oneroso o gratuito de todo

acto o la prestacin de cualquier servicio

propio de cada profesin.10

Es decir, esta especie de responsabilidad

se refiere a la capacidad cualificada con la 9 Carrillo Fabela, Luz Mara. La Responsabilidad Profesional del Mdico, Edit. Porra, Mxico1998, pp. 138-139.10 Artculo 24 de la Ley Reglamentaria del Artculo 5. Constitucional, Relativo al Ejercicio de lasProfesiones en el Distrito Federal.

que la persona realiza su vocacin dentro de

un trabajo elegido y que tiene un

reconocimiento oficial por parte del Estado.

En este contexto, podemos afirmar que la

responsabilidad profesional mdica es la

obligacin que tienen los mdicos de reparar

y satisfacer las consecuencias de los actos,

omisiones y errores voluntarios e

involuntarios incluso, dentro de ciertos

lmites, cometidos en el ejercicio de su

profesin.11

Como antecedente histrico de la

responsabilidad mdica, es interesante

mencionar que ya desde el Cdigo de

Hamurabi, redactado alrededor del siglo

XVIII antes de Cristo, se dispona que: Si un

mdico ha llevado a cabo una operacin de

importancia en un seor con una lanceta de

bronce y ha causado la muerte de ese seor o

si ha abierto la cuenca del ojo de un seor

con la lanceta de bronce y ha destruido el ojo

de ese seor, se le amputar su mano.

En la actualidad, el ejercicio de la

medicina est sujeta a diversas normas

reguladoras para asegurar su buen

desempeo y proteger los valores de la

comunidad a la cual debe servir el mdico.

Por ello, cuando el galeno en el ejercicio de

su actividad profesional cause un resultado

negativo en la salud de algn paciente, o

como se conoce en el lenguaje mdico,

provoque una iatropatogenia12, en ese

11 Gisbert Calabuig, Juan Antonio. Medicina Legal y Toxicologa, citado en Carrillo Fabela, LuzMara. Op cit. pg. 5.12 El trmino iatrogenia se refiere a lo producido por el mdico en el enfermo, en sus familiares y/oen la sociedad; por lo tanto, incluye, no slo las consecuencias nocivas de la intervencin delfacultativo, sino los xitos de la medicina, la curacin de las enfermedades y la conservacin de lasalud. La iatropatogenia es el trmino utilizado cuando la atencin mdica tiene un resultadonegativo en el paciente. Carrilo Favela, Luz Mara. Op cit. pp. 9 y sigs.

momento surge la obligacin de responder

civil, administrativa y/o penalmente por el

dao producido.

En trminos generales, la obligacin delfacultativo de responder por los daosocasionados surge cuando se presentaalguna de las siguientes hiptesis, a saber:

La negligencia, la impericia y la

imprudencia.13

La negligencia puede definirse como el

incumplimiento de los elementales principios

inherentes al arte o profesin, esto es, que

sabiendo lo que se debe hacer, no se hace, o

a la inversa, que sabiendo lo que no se debe

hacer se hace.

La impericia es la falta de conocimientos

tcnicos bsicos e indispensables que se

13 Idem. pp. 16-17.

debe tener obligatoriamente en determinada

arte o profesin.

La imprudencia es lo opuesto a la

prudencia. Es afrontar un riego sin haber

tomado las debidas precauciones para

evitarlo, procediendo con apresuramiento

innecesario, sin detenerse a pensar los

inconvenientes que resultarn de esa accin

u omisin.

La actualizacin de cualquier de las

anteriores hiptesis en el ejercicio

profesional de la medicina puede dar lugar,

como ya sealamos, a diversos tipos de

responsabilidad, cuestin que en seguida se

analizara detalladamente.

Cabe sealar que, segn lo dispone la

Ley General de Salud en distintos preceptos,

as como el Reglamento de Procedimientos

para la Atencin de Quejas Mdicas de la

Comisin Nacional de Arbitraje Mdico14, la

responsabilidad en que llegaren a incurrir

los prestadores del servicio de salud, no se

limita nicamente a los mdicos

profesionistas, sino que se hace extensiva a

las instituciones, tcnicos o auxiliares de las

disciplinas para la salud, por lo que los

conceptos que ms adelante se

especificarn, tambin son aplicables a stos

ltimos.

Tipos de responsabilidad mdica.

Para los efectos del tema que nos ocupa,en esta ocasin nos limitaremos a hablarsobre la responsabilidad vinculadadirectamente con el rubro sanitario, sinincluir otras tales como la responsabilidad 14 Vgr. Arts. 465, 468 y 469 de la Ley General de Salud y, art. 2, fraccin XII del Reglamento deProcedimientos para la Atencin de Quejas Mdicas.

laboral, en que, de igual forma, puedenincidir los facultativos en su calidad depatrones.

a) Responsabilidad administrativa.

Este tipo de responsabilidad surge cuando el

mdico infringe alguno de los preceptos

establecidos en la Ley General de Salud, sus

Reglamentos y dems disposiciones que

emanan de dicha ley, con independencia

que se cause o no un dao en la salud del

paciente.

A manera de ejemplo, podemos citar que,

al realizar su actividad profesional, las

instituciones de salud y los facultativos

debern cumplir con todas y cada una de las

obligaciones establecidas en el Reglamento

de la Ley General de Salud en Materia de

Prestacin de Servicio de Atencin

Mdica, que al efecto dispone la forma y

condiciones en que dicho servicio deber ser

prestado.

Las sanciones por responsabilidad

administrativa son impuestas por las

autoridades sanitarias, mismas que, segn

lo dispone el artculo 417 de la Ley General

de Salud, pueden consistir en:

1) Amonestacin con apercibimiento;

2) Multa;

3) Clausura temporal o definitiva, que

podr ser parcial o total, y

4) Arresto hasta por treinta y seis horas.

Por otra parte, cuando se trate de

profesionistas que por virtud del cargo

desempeado dentro del Sector Salud,

tienen el carcter de servidores pblicos, los

mismos podrn ser sancionados en trminos

de lo dispuesto en la Ley Federal de

Responsabilidades de los Servidores

Pblicos, sanciones que pueden consistir en

la destitucin y/o inhabilitacin para volver

a desempear un cargo pblico.

b) Responsabilidad civil.

La responsabilidad civil, a diferencia de

la responsabilidad administrativa, supone,

necesariamente, la existencia de un dao,

ya sea ste de tipo patrimonial o moral, es

decir, este elemento constituye un requisito

sine qua non para su configuracin.

Como elementos de esta responsabilidad

encontramos, en primer trmino, que se

cause un dao; en segundo lugar, que

alguien haya causado ese dao procediendo

con dolo o con simple culpa y, finalmente,

que medie una relacin de causalidad entre

el hecho determinante del dao y ste

ltimo.15

El Cdigo Civil Federal establece, en

forma genrica, la obligacin de toda

persona de reparar el dao causado cuando

se hubiere actuado ilcitamente o contra las

buenas costumbres, al efecto, el artculo

1910 seala:

ARTCULO 1910.- El que obrandoilcitamente o contra las buenascostumbres cause dao a otro, estobligado a repararlo, a menos quedemuestre que el dao se produjocomo consecuencia de culpa onegligencia inexcusable de la vctima.

En nuestra legislacin, la

responsabilidad civil deriva de dos posibles

15 Rojina Villegas, Rafael, Compendio de Derecho Civil, Tomo III, Derecho de las obligaciones ,Edit. Porra, Mxico, 1994, pg. 298.

fuentes, el hecho ilcito tambin conocido

como teora subjetiva que se funda en la

nocin de culpa y la teora objetiva o riesgo

creado, que se traduce en la obligacin de

responder por los daos causados cuando

una persona hace uso de mecanismos,

instrumentos, aparatos o substancias

peligrosas por s mismos, con independencia

de que exista culpa por parte del autor del

hecho.

En ambos casos en que se produzca el

dao, nace la obligacin para los

profesionistas de reparar los daos y

perjuicios causados a sus pacientes,

debindose entender por dao: la prdida o

menoscabo sufrido en el patrimonio por la

falta de cumplimiento de una obligacin y,

por perjuicio: la privacin de cualquier

ganancia lcita que debiera haberse obtenido

con el cumplimiento de la obligacin.

Debe sealarse que los daos y

perjuicios causados, deben ser consecuencia

directa e inmediata de la falta de

cumplimiento de la obligacin o del deber

jurdico del mdico. En otras palabras,

deber existir una relacin o nexo de

causalidad, entre la falta cometida (atencin

mdica inadecuada o mala prctica16) y el

dao o perjuicio ocasionado (la situacin

patolgica causada en el paciente).

Asimismo, la responsabilidad civil puede

ser de ndole contractual o extracontractual.

En el primer caso, la obligacin de

16 El trmino mala prctica se refiere a los aspectos negativos producidos por los mdicos, es decira los actos iatropatognicos , trmino ste que bien puede asimilarse al derecho sanitariomexicano, pues si bien nuestro rgimen guarda mayor semejanza con los sistemas europeos(espaol, francs e italiano), existen instituciones como sta que no resultan desdeables... CasaMadrid Mata, Octavio R., La Atencin Mdica y el Derecho Sanitario., JGH Editores, Ciencia yCultura Latinoamrica, S.A. de C.V, Mxico 1999, pp. 12-13.

indemnizar la adquiere aquel que ocasiona el

dao debido al incumplimiento de un

contrato, o a su cumplimiento defectuoso o

tardo. Al respecto, resulta conveniente

mencionar lo dispuesto en el artculo 2104,

el cual dice:

ARTICULO 2104.- El que estuviere

obligado a prestar un hecho y dejare

de prestarlo o no lo prestare conforme

a lo convenido, ser responsable de

los daos y perjuicios...

La responsabilidad extracontractual

surge cuando, sin mediar una relacin

jurdica entre el mdico y el enfermo, el

primero debe asumir las consecuencias

econmicas que se deriven por los

resultados negativos que ocasione en el

segundo. Esta hiptesis se presenta, por

ejemplo, cuando el facultativo acta

unilateralmente en el caso de que se trate de

una emergencia mdica.

Ahora bien, las controversias suscitadas

por una presunta responsabilidad civil

mdica pueden dirimirse de las siguientes

dos formas.

1) Por la va jurisdiccional. En este

caso la autoridad competente ser,

generalmente, un juez civil de primera

instancia, que deber resolver la

controversia atendiendo a la legislacin civil

de la Entidad Federativa a la que pertenezca.

Normalmente, en estas controversias, el

demandante exige el pago de los daos y

perjuicios ocasionados por la atencin

mdica y que trajeron como resultado,

presuntamente, un dao fsico, o bien, un

dao moral.

Si con las pruebas aportadas en el

procedimiento se acredita la responsabilidad

del facultativo, el juez de la causa condenar

al resarcimiento de los daos sufridos. Para

ello y cuando se trate de dao moral, el juez

fijara la indemnizacin tomando en cuenta

los derechos lesionados, el grado de

responsabilidad, la situacin econmica del

mdico, y la de la vctima, es decir, en este

caso la indemnizacin se fija tomando en

cuenta las circunstancias del caso concreto.

En cambio, cuando el dao traiga como

resultado la muerte u ocasione alguna lesin

que incapacite permanente o temporalmente

al paciente, entonces el monto de la

indemnizacin se determinar atendiendo a

lo dispuesto por la Ley Federal del Trabajo,

que es la que establece la suma que deber

pagarse por cada tipo de enfermedad o

lesin sufrida.

Estas controversias estn sujetas a los

plazos y recursos que establece la ley

adjetiva civil correspondiente, por lo que,

usualmente, los tiempos de respuesta son

prolongados.

2) Mediante una amigable

composicin. Es decir, por razn de los

procedimientos de conciliacin y arbitraje

llevados a cabo ante la Comisin Nacional

de Arbitraje Mdico, teniendo como

fundamento dicha Comisin para

tramitarlos el Reglamento de Procedimientos

para la Atencin de Quejas Mdicas.

Sobre este punto quisiera abrir un breve

parntesis para resaltar la importancia que

ha tenido esta Institucin en la solucin de

este tipo de conflictos.

La Comisin Nacional de ArbitrajeMdico.

En el momento en que se fueron

incrementado las denuncias por

responsabilidad mdica durante los ltimos

aos, se hizo patente la necesidad de crear

en Mxico un rgano que, de manera

alterna, diera solucin a estas controversias.

El objetivo principal que se persegua con

su creacin era disminuir los tiempos de

respuesta para los profesionistas mdicos y

para los usuarios, toda vez que los procesos

judiciales en que se ventilan estos litigios

suelen ser costosos y prolongados. Adems,

era necesario reducir la carga de trabajo,

tanto de los juzgados civiles y penales como

de la Comisin Nacional de Derechos

Humanos que, hasta ese momento, eran los

nicos competentes para conocer de estos

asuntos.17

Es as que, para el mes de junio de 1996,

entr en vigor el decreto por el cual se crea

la Comisin Nacional de Arbitraje medico,

que empez a funcionar a partir del 10 de

junio siguiente.

Al ao de su creacin, la CONAMED

demostr ser un mecanismo eficaz para la

atencin de las quejas de los pacientes o de

17 Incluso, comisiones locales de derechos humanos han comenzado a conocer de este tipo deasuntos como es el caso de la recomendacin 2/2001, emitida por la Comisin Nacional deDerechos Humanos del Distrito Federal. Gaceta de la CDHDF, nmero 4, ao VII, abril de 2001.

sus familiares resolviendo la mayora de

stas a travs de la conciliacin.18

A lo largo de su existencia, este

organismo ha logrado incrementar la

confianza entre los mdicos y los pacientes

quienes, con ms frecuencia, solicitan y

aceptan la intervencin de la comisin para

la bsqueda de solucin a las controversias

vinculadas con los actos mdicos.

Adems de resolver por la va de la

conciliacin y arbitraje las controversias que

se le plantean, la CONAMED cumple una

funcin de orientacin, al brindar atencin y

asesora, tanto a usuarios como a

prestadores de servicios, sobre sus derechos

y obligaciones en materia de salud.

18 Carrilo Favela, Luz Mara. Op cit. pp. 87-88.

Cabe aclarar que siempre ser necesario

que las partes involucradas en la

controversia tengan disposicin para

someter su queja o inconformidad a la

CONAMED, puesto que este mecanismo

alterno no puede ser obligatorio al existir

disposiciones de orden pblico que

garantizan a cualquier ciudadano el derecho

para que el Estado, por conducto de sus

tribunales, dirima cualquier conflicto.

Pero una vez que las partes deciden

someterse al arbitraje y se dicta el laudo

correspondiente, dicha resolucin tiene la

misma fuerza que una sentencia

ejecutoriada, es decir, respecto de la cual no

procede ningn recurso o juicio, por lo que

deber estarse a lo ah resuelto.

Un punto que debe destacarse es el

relativo a las estadsticas presentadas ao

con ao por esta Comisin. Resulta de gran

importancia contar con datos seguros que

contribuyan a la toma de decisiones para el

mejoramiento de la atencin sanitaria y para

la prevencin de estas controversias.

As por ejemplo, se tienen los siguientes

datos derivados del informe de labores de la

Comisin Nacional de Arbitraje Medico

correspondiente al perodo comprendido

entre el mes de junio de 1999 y el mes de

mayo de 2000, de entre los cuales quisiera

destacar los siguientes:

Los motivos o causas que originaron las

inconformidades de los usuarios en este

perodo fueron las siguientes:

Diagnstico: 377; tratamiento mdico:

737; tratamiento quirrgico: 825; auxiliares

de diagnstico y tratamiento: 93; relacin

mdico paciente: 76; otros: 324.

De estos datos se desprende que los

motivos ms frecuentes de inconformidad

est relacionada con tratamiento

inoportuno, insatisfactorio, o con

complicaciones secundarias; cirugas

innecesarias; complicaciones post

quirrgicas; resultados no satisfactorios;

diagnstico errneo o inoportuno; as como

deficiente comunicacin mdico-paciente.19

Por otra parte, del total de las 2, 357

quejas mdicas desahogadas en este

perodo, 657 fueron conciliadas de forma

inmediata; 863 fueron resueltas mediante

un convenio de conciliacin; 718 no

pudieron ser conciliadas; y 119 fueron

desahogadas en forma diversa.

Estos nmeros nos permiten comprender

la importancia que ha tenido la Comisin en

su tarea de conciliar a las partes y dar

solucin a las controversias, pues del

nmero total de quejas desahogadas el

64.48% de las mismas fueron resueltas

mediante una conciliacin inmediata o por

medio de un convenio de conciliacin, lo que

garantiza a las partes una solucin expedita

al conflicto.

Establecido lo anterior, volvamos al tema

de la clasificacin de la responsabilidad

profesional mdica, correspondiendo ahora

el anlisis de la responsabilidad penal. 19 Cuarto Informe de Actividades de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, junio de 1999

c) Responsabilidad penal.

A diferencia del derecho civil que tutela,

especficamente, un inters individual y que,

en caso de contravencin, da lugar a una

sancin indemnizatoria, el derecho penal

descansa en la idea de un valor colectivo que

el Estado debe proteger y que genera para el

autor de la conducta reprochable una

sancin represiva, como puede ser, entre

otras, la pena de privacin de la libertad.

La responsabilidad penal surge cuandouna persona, en contravencin a las normasque describen las conductas delictivas,comete en forma dolosa o culposa alguno delos ilcitos previstos por dichosordenamientos.

Los delitos referentes al ejercicio

profesional de la medicina se encuentran mayo 2000.

establecidos en los distintos cdigos penales

de la Repblica, en la Ley General de Salud,

as como en diversos ordenamientos

referentes al ejercicio profesional.

Al respecto el artculo 228 del Cdigo

Penal Federal establece:

Art. 228.- Los profesionistas, artistas o tcnicosy sus auxiliares, sern responsables de losdelitos que cometan en el ejercicio de suprofesin, en los trminos siguientes y sinperjuicio de las prevenciones contenidas enla Ley General de Salud o en otras normassobre el ejercicio profesional, en su caso:

I.- Adems de las sanciones fijadas para losdelitos que resulten consumados, segn seandolosos o culposos, se les aplicar suspensinde un mes a dos aos en el ejercicio de laprofesin o definitiva en caso de reincidencia; y

II.- Estarn obligados a la reparacin deldao por sus propios actos y por los de susauxiliares, cuando stos obren de acuerdo conlas instrucciones de aquellos.

Cabe sealar que la reparacin del dao

en materia penal tiene el carcter de pena

pblica y se exige de oficio por el Ministerio

Pblico. Los afectados o sus derecho-

habientes pueden aportar las pruebas para

demostrar las procedencia y el monto la

indemnizacin.

Esta reparacin del dao comprende, al

igual que en la materia civil, la

indemnizacin del dao material y moral

causado, incluyendo el pago de los

tratamientos curativos en que incurri la

vctima.

Finalmente, debe sealarse que cuando

se exija el dao en la va penal, la

indemnizacin ser fijada por los jueces

atendiendo a las pruebas obtenidas en el

proceso y, de igual forma, con base en lo

establecido por la Ley Federal de Trabajo.

Hemos concluido aqu el tema de las

responsabilidades que traen aparejada una

consecuencia jurdica para los prestadores

del servicio mdico; sin embargo, no quiero

dejar de referirme a otro tipo de

responsabilidad que, aunque no conlleva

una sancin pblica o privada, no por ello

deja de tener un valor fundamental en el

ejercicio de esta noble profesin, me refiero a

la tica mdica.

La tica mdica.

La responsabilidad tica y moral del

mdico es la obligacin que existe en todo

profesional de la salud de responder por el

incumplimiento de los cdigos deontolgicos

y los dictados de su conciencia.

La tica medica fundada en la

responsabilidad del que ejerce la medicina

exige el respeto a la dignidad humana, a

la nobleza de su cuerpo en cualquier

situacin.20

Aunque este tipo de normas no tengan

una relacin con una disposicin jurdica,

no por ello pueden dejar de observarse, ya

que el juramento hipocrtico que realiza

todo mdico al iniciarse en esta profesin

exige de ste el cumplimiento de los

principios y fundamentos ticos que regulan

esta disciplina.

20 Carrilo Favela. Op cit. p 27.

A diferencia de otros pases21, en Mxico

carecemos hasta el momento de un cdigo

de deontologa mdica, lo cual, en mi

opinin, ayudara a mejorar la relacin

mdico-paciente y, sobre todo, para que el

facultativo tuviera un conocimiento exacto

acerca de la forma en que debe proceder al

ejercer su profesin.

Se ha dicho respecto de los mdicos que,

el que exista un instrumento que les seale

con claridad cules son sus deberes y sus

derechos, es contar con una invaluable gua

admonitoria. Si se atiende diligentemente lo

all establecido, el mdico puede tener la

seguridad de que su actuar est ajustado a

21 En Latinoamrica, Colombia es uno de los pases que cuentan con este tipo de reglamentacin,al haber promulgado la Ley 23 de 1981, as como en el decreto Reglamento 3380 del mismo ao.

la tica y a la deontologa y, por lo tanto se

haya amparado por el manto de la ley.22

Existen, sin embargo, algunos trabajos

que avanzan favorablemente en esta lnea23.

Es tiempo de unir esfuerzos y analizar la

conveniencia de legislar en materia de

responsabilidad tica, con la finalidad de

garantizar a toda persona un trato mdico

digno y respetuoso.

La propia Ley General de Salud, como ya

sealamos, establece que la atencin mdica

debe ser proporcionada de una manera

profesional y ticamente responsable. Sin

embargo, si no existe una disposicin que

desarrolle y defina con claridad ste

22 Snchez Torres, Fernando. Sobre la medicina y los mdicos, citado en Yepes Restrepo, Sergio.La Responsabilidad Civil Mdica, Biblioteca Jurdica DIKE, Medelln, Colombia, 1999, pg. 22.23 La Declaracin de la Federacin Nacional de Colegios de la Profesin Mdica sobre derechos delos pacientes, conocida tambin como la Declaracin de Campeche, aprobada en la ciudad delmismo nombre en el mes de noviembre de 2000 es muestra de esta labor.

concepto, ser difcil llevar a la prctica su

verdadero significado.

A modo de conclusin.

La responsabilidad de un mdico es de

suma importancia para el mbito jurdico.

La proteccin, promocin y restauracin de

la salud, as como la forma en que las

atenciones mdicas deben ser

proporcionadas, constituyen un rubro

esencial en la tarea de todo gobierno.

Hoy vemos que, no obstante que el

mdico cada vez es ms preparado en su

especialidad, con nuevas tcnicas, avances

farmacuticos y cientficos, actualizado a

travs de cursos, congresos y conferencias,

existe un incremento importante en las

denuncias por responsabilidad mdica.

Tenemos que reflexionar el porqu de

esta circunstancia. Es probable que una de

las razones se deba a que muchas de las

veces el enfermo considera su curacin como

un derecho y no como una posibilidad. Al no

lograrse esto, estima la atencin del

profesional como un fracaso.

En adicin, nuestra cultura sanitaria es

muy deficiente, los pacientes somos, en

muchas ocasiones, adems de exigentes,

poco colaboradores; pero eso parte tambin

de una deficiente actuacin de las

instituciones de salud y, en muchos otros

casos de la formacin mdica, de la

enseanza en salud, del nmero de

personas que un mdico debe atender en el

servicio pblico, del nmero de horas que

trabaja y de tantos factores que ustedes,

mejor que yo, podran mencionar.

El ejercicio de la medicina plantea un

nmero importante de riesgos y debe

reconocerse que no siempre se podr

garantizar un resultado positivo en el

paciente, sin que ello implique desatencin o

negligencia por parte del facultativo.

Es necesario otorgar a la responsabilidad

mdica su verdadera dimensin. Es cierto

que el prestador de este servicio est

obligado a reparar el dao cuando ste se

produzca por causas imputables a l mismo;

pero tambin lo es que, en aras de una

ganancia fcil va una indemnizacin

pecuniaria, algunos pacientes asesorados

por abogados carentes de tica, ven al

mdico como la persona que pueda

colaborar econmicamente para ayudarlos

a subsistir en sus necesidades.24

Uno de los consejos que debe hacer todo

abogado sensato a un mdico, es el de

contratar un seguro de responsabilidad

profesional. El seguro tiene como principal

funcin otorgar seguridad al facultativo al

absorber los riesgos derivados del ejercicio

mdico. Sin embargo, se debe hacer mencin

de que los abusos en este sistema de

cobertura han llevado a otros pases a

extremos inimaginables de conflictos en el

ramo de seguros que no son nada deseables

de importar.

El seguro cubrir las consecuencias de

las acciones u omisiones imputables al

facultativo, a efecto de responder por lo que 24 Barba Orozco, Salvador. Op cit. p. 15.

deba al paciente o a su derechohabiente en

razn de la responsabilidad civil o penal en

que llegare a incurrir.

Quiz, la mejor recomendacin que

pueda hacerse para evitar la responsabilidad

profesional del mdico y garantizar, al

mismo tiempo, una atencin mdica

adecuada, sea la de fomentar una cultura de

prevencin en los prestadores de este

servicio y en los usuarios, pues de poco sirve

una indemnizacin monetaria si se ha

perdido o menoscabado uno de los dones

ms preciados de la vida: la Salud.