Fallos sobre testigos de acta y nulidad

Procedimiento federal

La ausencia de testigos no constituye una mera formalidad, sino que tiende a

resguardar la regularidad del acto, debiendo ser el imputado quien manifieste y

acredite que tal accionar le ha provocado un perjuicio, impidindole ejercer un

derecho, o que ha afectado un principio constitucional establecido a su favor, extremo

ste tratndose de una nulidad relativa que no ha sido alegado en autos, ni es

advertido en esta instancia, toda vez que las imputadas no niegan la existencia de la

droga. Por lo tanto, resulta improcedente declarar la nulidad por la nulidad misma,

exigindose la existencia de perjuicio (pas de nullit sans grief).

Es as que, por trascendente que pueda ser el vicio, debe alegarse cul es la defensa

que se ha dejado de ejercer y el inters, ya que no puede ser presumido sino que

haba que contar con algn elemento que permita vislumbrar en cierto grado su

concrecin.

Adems, en el caso en estudio no se advierte cul es el perjuicio ocasionado dado que

tal como se afirma en la sentencia por lo menos Gonzlez tena conocimiento que el

material estupefaciente incautado se hallaba en el domicilio (voto de la Dra.

Ledesma).C.N.C.P., Sala III, 2/5/2007, BUSTAMANTE".

Procedimiento provincial

Es vlida el acta de secuestro suscripta por un testigo de actuacin que pertenece a la

fuerza policial pues, conforme a lo establecido en los arts. 134 y 137 del Cdigo

Procesal Penal de la Provincia de Crdoba, la no pertenencia del testigo a la autoridad

preventora no configura un requisito ad solemnitatem del acta.T.S.J., Sala Penal,

25/8/2006, CARRANZA, Jos Luis y otro s/rec. de casacin.

FALLOS LEGITIMACIN PARA ACCIONAR CIVILMENTE

a)Dao moral

La nica que puede reclamar la reparacin del dao moral es la vctima inmediata del

hecho y no otras personas, como los padres, por carecer de legitimacin para ello. El

sistema legal vigente (C.C., 1078, segundo prrafo) claramente limita la accin por

indemnizacin del dao moral slo al damnificado directo, y como excepcin prev que

los damnificados indirectos puedan accionar iure propio por el dao moral en la

hiptesis de la muerte de la vctima (TSJCba., 110/03, PEARSON).

b) Legitimacin en delitos que afectan bienes sociales. Resistencia a la autoridad.

Tratndose de la supuesta comisin de delitos que afectan bienes sociales, como los

que se perpetran en contra la administracin pblica, la proteccin penal se extiende a

la regularidad y eficiencia de la funcin pblica en su significacin ms extensa. En lo

atinente a la resistencia a la autoridad endilgada (art. 239 CP), que vulnera

esencialmente la libre accin del funcionario pblico, el ataque a la funcin pblica que

protege la citada regla se materializa en quien resulta damnificado por el delito a raz

de la lesin sufrida tanto al bien jurdico amparado por la norma penal, como a otros

bienes jurdicos distintos en el caso, integridad fsica- en cuanto hayan sido

directamente vulnerados por el hecho delictivo, en virtud del cual podra ejercerse la

accin civil resarcitoria en el proceso penal (TSJCba., Sent. N 4/03, "RUBIO).

c)Parientes de persona por nacer

"Ha tratado el punto con claridad Alfredo Orgaz, al expresar que no pueden reputarse

personas los muertos". Agrega que "En cuanto a los muertos, debe observarse,

adems, que la proteccin legal a su memoria, a su honorabilidad, etc., tiene

inmediatamente en vista la proteccin de las personas vivas que podran sufrir a causa

del ultraje; los herederos del muerto carecen de accin, en ese carcter, para reclamar

indemnizacin de los daos derivados del ultraje, pues no hay accin alguna a favor

del muerto de la cual puedan aquellos ser herederos; slo invocando algn perjuicio

personal, sea material, sea moral, pueden los parientes del muerto, como 'vctimas',

demandar la indemnizacin-" (cfr. "Personas Individuales", Ed. Depalma, 1946, pgs.

21/22 y nota 33 segundo prrafo, con destacado agregado).Resulta correcta la

interpretacin efectuada por el voto de la minora en el fallo sub examine, al equiparar

este supuesto al que pudiera presentarse ante casos de una indemnizacin por daos y

perjuicios sufridos por los parientes de una persona fallecida a causa de un homicidio

(arts. 1077, 1079, 1084 y concordantes del Cdigo Civil). Los familiares del fallecido

tendrn como causa de su accin la muerte provocada, pero esta accin es de iure

propio y no iure hereditatis.La actora tiene derecho a percibir el beneficio o

indemnizacin que estatuye el art. 2 de la ley ya comentada, ello pues resulta ser

"causahabiente" de la beba fallecida que estaba a punto de nacer (al margen de la otra

persona fallecida -obviamente- la hija de la actora, quien se hallaba con el embarazo a

trmino). Tratndose en el caso del fallecimiento de una persona "por nacer", vale

decir una de las especies jurdicas del gnero persona segn nuestra ley civil, y

aplicando la mxima latina ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus, no

existe motivo alguno para negar a la seora Snchez su pretensin" (C.S.J.N.,

22/5/2007, "SNCHEZ, Elvira Berta c/ M J y DD HH - art. 6 ley 24.411, eldial.com,

29/3/07).

Nasciturus

El Tribunal Superior de Justicia de Crdoba se ha pronunciado sobre el nasciturus y

su legitimacin para accionar civilmente: Desde el punto de vista jurdico, el

nasciturus es un hombre, al igual que el nacido (arts. 63 y 70 C.Civ.; art. 75 incs. 22 y

23 C.Nac.; art. 4.1 Pacto S.J.C.R.; art. 6 Conv. Ders. Nio; art. 2 Ley 23.849).

Persona por nacer (art. 63 C.Civ.) significa que el concebido es sujeto de derecho

porque existe como hombre. Jurdicamente hay una persona porque naturalmente hay

un hombre. No hay diferencia en el sustrato de las personas fsicas: es el hombre lo

que existe, antes del nacimiento como despus; slo cabe discriminar en cuanto a la

amplitud y perdurabilidad de la capacidad de derecho, que se perfecciona con carcter

inmodificable y contenido potencial ilimitado, luego de la separacin del nio de su

madre. Cuando un nio muere antes de la separacin de su madre, la ficcin de

considerar como inexistente lo que s existi (art. 74 C.Civ.) no alcanza a los derechos

o intereses de otras personas, lesionados por la extincin de esa vida que

innegablemente haba surgido. As, no pueden dejar de protegerse las expectativas

que los progenitores arraigaban en esa existencia, conculcadas por la muerte del hijo

(T.S.J., Sala Penal, Sent. n 113, 25/11/2003, VZQUEZ, Rogelio Adrin p.s.a.

homicidio culposo -Recurso de Casacin-).

Herederos forzosos

El trmino herederos forzosos del art. 1078 refiere a todos aquellos legitimarios en

potencia, con independencia de que luego, de hecho, queden o no desplazados por la

existencia de herederos de mejor grado. Siendo la reclamante -como abuela-

legitimaria potencial de la infortunada vctima -su nieto-, la coexistencia de la madre

de ste no la perjudica en su legitimacin activa para solicitar ser resarcida por el

padecimiento moral que este deceso le ocasionara (TSJCba., Sent. N 46/03,

"MERCEVICH).