actos de comercio (victoria 2014) ii
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Actos de comercio en power pointTRANSCRIPT
CONCEPTOCONCEPTOES TODA MANIFESTACIÓN ES TODA MANIFESTACIÓN
FRAGMENTARIA DE LA ACTIVIDAD FRAGMENTARIA DE LA ACTIVIDAD COMERCIAL (criterio racional) Y TODO COMERCIAL (criterio racional) Y TODO
OTRO ACTO, QUE SIN SER OTRO ACTO, QUE SIN SER COMERCIAL POR SU NATURALEZA, ES COMERCIAL POR SU NATURALEZA, ES CONSIDERADO TAMBIÉN MERCANTIL CONSIDERADO TAMBIÉN MERCANTIL
EN RAZÓN DEL SUJETO QUE LO EN RAZÓN DEL SUJETO QUE LO REALIZA O POR EL INTERÉS GENERAL REALIZA O POR EL INTERÉS GENERAL
DEL COMERCIO (criterio legal).DEL COMERCIO (criterio legal).
Creación de actos de comercio
Por el legislador? SI
Por los jueces? NO directamente (al examinar nuevos casos pueden pronunciarse reconociendo o desconociendo la existencia de actos de comercio)
Por los particulares? NO (la enunciación de actos de comercio es esencialmente legal y tiene carácter imperativo)
Clasificación Acto OBJETIVO (art.8 Cód. Com.)(art.8 Cód. Com.)
RACIONAL (natural)RACIONAL (natural)
LEGALLEGAL
Acto SUBJETIVO (art.5 ap. 2º Cód.Com.)(art.5 ap. 2º Cód.Com.)
Acto POR CONEXION (fianza, prenda, etc.) (fianza, prenda, etc.)
Acto MIXTO o UNILATERALMENTE comercial (art.7 Cód.Com.)(art.7 Cód.Com.)
Acto AISLADO Acto AISLADO (art.6 Cód.Com.)(art.6 Cód.Com.)
Enumeración del art. 8 Cód. Com.
CARÁCTER ¿Taxativo o enunciativo?
La mayoría de la doctrina nacional y la jurisprudencia entiende que la enumeración
es ENUNCIATIVAENUNCIATIVA
Son actos de comercio, no sola// los enumerados en el art. 8 Cód. Com. o en alguna otra parte de dicho código, sino los actos o negocios establecidos por la ley o la costumbre comercial
¿Es de orden público?
+Fontanarrosa: SíSí, porque queda sustraída del ámbito derogatorio o modificatorio de la autonomía de la voluntad
+ Etcheverry: Es más apropiado entender
que se trata de una enumeración enumeración imperativaimperativa, sólo interpretable por los jueces en los casos concretos que le fueren sometidos a consideración, utilizando la analogía o los principios informantes, en sentencia fundada.
ANÁLISIS ANÁLISIS DEL DEL
ART. 8º CÓD. COM.ART. 8º CÓD. COM.
1°1° Toda adquisición a título Toda adquisición a título oneroso de una cosa oneroso de una cosa mueble o de un derecho mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con sobre ella, para lucrar con su enajenación, bien sea su enajenación, bien sea en el mismo estado que se en el mismo estado que se adquirió o después de adquirió o después de darle otra forma de mayor darle otra forma de mayor o menor valor; o menor valor;
ADQUISICIÓN:
En sentido amplio, comprende todos los modos de adquirir jurídicamente un bien no sólo compraventa, también puede ser por permuta, cesión, locación, dación en pago, etc.
Es la incorporación al patrimonio de una persona de derechos –reales o personales-.
Algunos autores limitan la noción a la adquisición contractual, derivada y a título oneroso (Romero), otros a la adquisición contractual (Fontanarrosa), a título de
dueño
Etcheverry critica la idea de adquisición es amplia, aunque limitada por la
exigencia
de onerosidad
• No es necesario que la adquisición sea siempre a título de dueño (hay otras formas posibles de adquisición onerosa, vgr. derechos personales, tenencia).
• No necesariamente la adquisición debe limitarse al ámbito contractual, ya que el acto jurídico puede ser oneroso (vgr. La comunicación de la resolución de un contrato en el que se ha establecido un pacto comisorio expreso es un acto jurídico, el cual importa la adquisición de un derecho y supone onerosidad).
TITULO ONEROSO: cuando las partes asumen obligaciones recíprocas, de modo que se promete una prestación a cambio de otra, puede ser o no en dinero.
Se excluyen las adquisiciones: originarias (ocupación, percepción de
frutos, especificación, accesión, usucapión)
algunas derivativas (sucesión hereditaria, donación, comodato)
COSA MUEBLE: en sentido amplio, como opuesto a inmueble. Se refiere a cosas muebles, corporales e incorporales.
+ mueble para el adquirente (ej.: cosa mueble futura en la intención del adquirente, que se propone lucrar con su enajenación)
O DE UN DERECHO SOBRE ELLA: todo derecho real o personal de contenido patrimonial referente a una cosa.
PARA LUCRAR CON SU ENAJENACION: El lucrolucro debe entenderse como intención de especular, es decir, el propósito genérico de obtener un provecho, una ventaja o una ganancia, mediata o inmediata, o evitar pérdidas o una pérdida mayor a la previsible si no se realizara la adquisición y enajenación de marras.
Condiciones de la intención de especular:
• Simultánea a la adquisición
• Motivo principal y directo de la adquisición
• Conocido o cognoscible por el transmitente
Condiciones de la intención de especular:
• Simultánea a la adquisición
No importa que:• luego se modifique o desaparezca• que el resultado no responda a la
esperanza del adquirente
Condiciones de la intención de especular:
• Motivo principal y directo de la adquisición
Fontanarrosa: No cuando adquisición va dirigida a hacer posible el propio trabajo del que la realiza
(ej.: compra del mármol que hace el escultor; envases por productor agric./gan. con intención de utilizarlo en la entrega de su producto)
En ctra. Etcheverry
Condiciones de la intención de especular:• Conocido o cognoscible por el transmitente
• Es un elemento esencial del acto
• No se admiten reservas mentales
• Cuestión de hecho
Carácter específico:• No basta cualquier intención de lucro, sino
que es necesario que ese lucro haya de producirse mediante la enajenación de lo adquirido.
(Ej.: no la compra para lucrar con sus frutos)
La adquisición mantiene su comercialidad aunque la enajenación posterior no se
cumpla.
EnajenaciónEnajenación es el desprendimiento voluntario de un derecho realizado por el titular del mismo a fin de que sea adquirido por otro simultáneamente a ese desprendimiento.
Se entiende en sentido amplio, por lo que conserva el acto su comercialidad cuando la intención sea de enajenar a título no traslativo de dominio.
EN EL MISMO ESTADO O DESPUÉS DE TRANSFORMARLA:
La ley se refiere al proceso entre el primer acto (inc.1) y el segundo acto (inc.2), que puede ser de simple intermediación o de producción, aditamento o transformación.
La actividad transformadora o productora queda totalmente incluida y es mercantil.
Fontanarrosa: El adquirente puede modificar la forma sin alterar la sustancia (debe mantenerse en límites rudimentarios), si la transformación es de cierta importancia (empresa de fábrica, art. 8 inc. 5º)
CRÍTICA
El código no hace distinciones
Para muchos autores incluye
la actividad industrial
¿Y EL ARTESANO…?
Ej.: El zapatero adquiere el cuero que luego enajena transformado en el zapato encargado por el cliente.
El sastre adquiere el paño que luego enajena transformado en el traje encargado por el cliente.
El carpintero adquiere la madera que luego enajena transformada en el mueble encargado por el cliente.
FONTANARROSANO ES COMERCIAL
- La adquisición de materias primas para ejecutar la obra que el cliente le ha encargado.
- Con cliente: locación de obra (vende el resultado de su trabajo = obra)
ídem. labor artística en gral.: predomina la actividad estética
FONTANARROSANO ES COMERCIAL
- Aclaración: siempre que se mantenga dentro de los límites rudimentarios de su producción personal (o familiar).
COMERCIAL: Si sobrepasa el límite de su propio oficio y transforma su actividad en fabril (organiza elementos de capital y trabajo ajeno)
ETCHEVERRY
ES COMERCIAL- El artesano adquiere pensando en un
lucro después de transformar el producto.
- La transformación que realiza el artesano, sean sus actos aislados o repetidos.
En materia de compraventa, esta norma tiene los límites que señala el art. 452 Cód. Com.:
“No se consideran mercantiles:
1º) Las compras de bienes raíces y muebles accesorios. Sin embargo, serán comerciales la compra de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raíz.
2º) Las de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisición.
3º) Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados.
4º) Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por razón de renta, dotación, salario, emolumento u otro cualquier título remuneratorio o gratuito.
5º) La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para consumo particular.
Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obró en la compra con ánimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.
2°2° La transmisión a que La transmisión a que se refiere el inciso se refiere el inciso anterior; anterior;
Cumplimiento del fin tenido previamente en vista, y esa transmisión posterior es un acto jurídico típicamente mercantil.
No es necesario que la transmisión opere inmediatamente ni hay plazos para ello, inclusive puede ser anterior a la adquisición.
Debe entenderse en sentido jurídico amplio, incluyendo por ejemplo, la transmisión del uso.
No es necesario que se transmita al mismo título que se adquirió.
No es necesaria la onerosidad, porque puede revender la cosa a menor valor, por ej. para propaganda, promoción de ventas, etc.
3°3° Toda operación de Toda operación de cambio, banco, cambio, banco, corretaje o remate;corretaje o remate;
CAMBIO:
“La permutación de monedas de una especie por monedas de otra especie”.
Tipos:MANUAL O MENUDO trueque de monedas
por otra de distinta especie (de curso no legal)
TRAYECTICIO O A DISTANCIA operación que se efectúa sobre moneda para obtenerla o girarla a otra plaza, en está se pagará en igual o diferente moneda.
El cambio de moneda nacional por extranjera está severamente controlado por el Estado. Es el BCRA el que tiene a su cargo la fiscalización de las personas que operan en cambios.
Existen empresas especialmente autorizadas para operar en cambios, que se hallan reglamentadas por su objeto.
BANCO:
“La empresa intermediadora del crédito”
Se interpone
OFERTA DE DINERO DEMANDA DE DINERO
Utilizando el crédito
BANCO:
Dos posiciones:
1. Inexistencia de operaciones específicamente bancarias: ciertas operaciones comunes de crédito adquieren carácter bancario cuando son ejecutadas profesionalmente por un banco.
2. Naturaleza típicamente bancaria de ciertos negocios que no pierden tal carácter aunque fuesen realizadas por particulares.
Señala EtcheverryEtcheverry que una moderna interpretación del inc. 3º debe referirse a la comercialidad, no sólo de las operaciones cumplidas por los bancos, sino de todas las operaciones consideradas de intermediación financiera:
+ fundamentales: las que se refieren a la interposición crediticia (de las que se distinguen las activas de las pasivas)
+ accesorias: tarea ampliatoria que han absorbido los bancos y otras entidades financieras.
EtcheverryEtcheverry síntesis:
Comprende todas las operaciones que realice cualquier entidad financiera, según las caracteriza la ley vigente, sean ellas
privadas u oficiales.
Clasificación:
Principales activas banco otorga crédito,
es acreedor
ej.: descuento, apertura de crédito, prestamos directos, etc.
pasivas banco obtiene crédito,
es deudor
ej.: depósitos irregulares, emisiones de títulos, redescuentos, etc.
Accesorias ej.: depósitos en custodia, servicios de caja de seguridad, etc.
No se admite la banca de hecho, la actividad bancaria se desenvuelve en el ámbito especialísimo de los entes colectivos reglamentados por su objeto (autorización para funcionar), con un organismo estatal que controla y reglamenta el sistema legal positivo (BCRA).
La ley más importante en la materia es la
21.52621.526 de Entidades Financieras
Reglamenta la actividad de las entidades públicas o privadas que realicen intermediación habitual entre la
oferta y la demanda de recursos financieros.
Ej.: bancos comerciales, bancos de inversión, bancos hipotecarios, compañías financieras, sociedades de
ahorro y préstamo para la vivienda u otros inmuebles, cajas de crédito, etc.
AUTORIDAD DE APLICACIÓN: B.C.R.A.
CORRETAJE:
“Operación de mediación entre la oferta y la demanda, encaminada a provocar el
acercamiento de las partes interesadas y la contratación directa entre ellas”
Fin de lucro: retribución de su actividad intermediadora
CORRETAJE:
Corretaje en sí mismo(acercamiento de las partes para
que concluyan una operación)
Distinguir
Negocio que las partes
están tratando de realizar(objeto del corretaje
puede ser civil o comercial)
CORRETAJE:
El inciso se refiere al corretaje en sí mismo, sin atender a cuál sea el negocio que las partes concluyen (que puede ser civil o comercial). Tampoco interesa si finalmente las partes no concluyen el negocio.
El corredor es un auxiliar del comercio
REMATE:
“Venta pública a viva voz al mejor postor”
El acto de remate lo realizan los martilleros o rematadores, auxiliares del comercio, que también son mediadores entre los que quieren vender y los que quieren comprar.
El acto de remate es comercial (debe distinguirse de la operación misma de compraventa entre enajenante y adquirente, a la cual se aplicará el derecho que corresponda).
Remate judicial queda excluido de la reglamentación del Cód. Com., ya que está sometido al régimen de las leyes procesales
Sistemas de remate:Sistemas de remate:+ Inglés: El rematador abre la oferta con una base mínima, que
luego va siendo aumentada por los postores sucesivos.
La venta queda perfeccionada sólo cuando el rematador adjudica la cosa al postor dejando caer el martillo.
+ Holandés: El rematador abre la oferta con una base máxima, que luego va reduciendo a medida que advierte que el precio propuesto es excesivo y por eso no encuentra interesados en la adquisición.
La venta queda perfeccionada cuando, en el curso de las rebajas, aparece un comprador conforme en abonar el precio propuesto en ese momento.
Nuestro sistema se aproxima al inglés
Sistemas de remate:Sistemas de remate:
Nuestro sistema se aproxima al inglés
diferencia
Se perfecciona con la aceptación de la oferta del martillero hecha mediante la postura de cada
licitante
Queda sometido a condición resolutoria (eventualidad de que otro licitante posterior
mejore la postura)
Adjudicación: mera// declarativa
4° Toda negociación sobre 4° Toda negociación sobre letras de cambio o de letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier plaza, cheques o cualquier otro género de papel otro género de papel endosable o al portador;endosable o al portador;
El Cód. Com. contiene precisiones legales respecto del área cambiaria, de los papeles de comercio (letra de cambio y pagaré dcto-ley 5.965/63; cheque ley 24.452).
Además, existen en el Cód. y en otras leyes complementarias diversas disposiciones sobre otra clase de instrumentos negociables destinados a poner en circulación derechos y obligaciones (acciones, warrants, certificados de prenda con registro, pólizas de seguro).
Quedan comprendidos en el inc. toda clase de papeles de comercio o títulos valores, incluyendo algunos dudosos como la letra de cambio con cláusula no a la orden, que aunque pierde sus efectos cambiarios debe considerarse mercantil.
Toda la estructura cambiaria (emisión, aceptación, aval, acciones cambiarias, cancelación) constituyen un sistema que es mercantil.
Título valor:
CONCEPTO
“Es un documento necesario para ejercitar el derecho literal y autónomo expresado en el
mismo” (Vivante, César)
Elementos Real (sustrato material) Documento
NJ: cosa mueble
probatoria
tripe aptitud constitutiva
dispositiva
Obligacional derecho autónomo cartular incorporado al título
Se dif. de la relación fundamental o extracartular (causa)
Nace de la creación del título
Caracteres: esenciales y comunes Necesario resulta imprescindible la posesión
del título para ejercer el derecho en él incorporado
el derecho no se adquiere, transmite y ejercita si no es con la posesión del documento
Literalidad el derecho es exigible en los términos escritos en el documento
proporciona el contenido, extensión y modalidades del derecho incorporado en el documento, ese tenor puede ser invocado
por todo portador como el propio deudor
Autonomía cada persona que va adquiriendo el documento adquiere un derecho propio, distinto del derecho que tenía o podría tener quién le transmitió el título
no se acumulan vicios sustanciales y la relación jurídica entre cada transmitente es independiente de las demás
cada portador adquiere un derecho independiente del de los portadores anteriores y el portador del documento es inmune a las excepciones que el deudor podía oponer a los que le precedieron a menos que el actual portador haya actuado a sabiendas en prejuicio del deudor
Clasificación: Según su ley de circulación
Al portador creados sin que en su texto esencial se mencione el beneficiario de la prestación
se transmiten por simple entrega (tradición)
A la orden concebidos, en su forma esencial, a nombre de determinado sujeto, facultando a éste, de modo expreso o implícito, a transmitirlo sin la intervención del librador
se transmiten por endoso (+tradición)
Nominativo se libran a favor de determinado sujeto y tanto su emisión como sus sucesivas transmisiones deben ser inscriptas en los registros del emisor o librador del título
endosable: tradición+endoso+inscripción
no endosable: se transmiten por
cesión de créditos
Según su vinculación/desvinculación con la relación fundamental o negocio causal que motivó su libramiento
● Abstractos están jurídicamente desvinculados de su causa
no deben mencionar, en su texto esencial, la relación fundamental extracartácea que dio motivo a su libramiento o trasmisión (si lo hacen igualmente la causa resulta, en principio, irrelevante)
Causales en su texto esencial se puede mencionar la causa o relación fundamental extracartácea que motivó su libramiento
Según el sujeto que los crea o emite:
Públicos : emitidos por los entes públicos en el ejercicio de las funciones que le son propias.
Privados: creados por los particulares, sean personas físicas o jurídicas de derecho privado que tengan capacidad legal para obligarse y libre disposición de sus bienes.
Según su lugar de creación: NacionalesExtranjeros
Según su modo o forma de emisión: En masa: son emitidos mediante un solo acto de
voluntad o varios actos de voluntad del sujeto emisor; son fungibles y están impresos en su totalidad.
Individualmente: requieren en cada caso un acto de voluntad del librador, exteriorizado mediante su firma ológrafa.
Según la clase de prestación a que dan derecho: Derecho a la posesión o propiedad de
mercaderías: certificados de deposito y warrant, carta de porte, conocimiento de embarque, conocimiento del transporte aéreo.
Derecho a participación: acciones de S.A.
Derecho a percibir sumas de dinero: letra de cambio, pagaré, cheque, títulos de renta públicos, debentures.
Derecho a un servicio: la carta de porte, conocimiento de embarque marítimo y aéreo.
Títulos de crédito - Papeles de Comercio
no son sinónimos
relación de género y especie
Los papeles de comercio, al ser títulos de crédito, tienen iguales elementos estructurales (documento y derecho); coinciden en los caracteres: necesidad, literalidad y autonomía.
Pero hay tres caracteres que son exclusivos de los papeles de comercioABSTRACCIÓNFORMALIDADCOMPLETITIVIDAD
Los únicos títulos que tienen estos tres caracteres son la letra de cambio, el cheque
y el pagare.
ABSTRACCIÓN:
Causa fin es el motivo, razón o circunstancia por el cual título fue creado
no tiene relevancia jurídica, se prescinde objetivamente de ella
FORMALIDAD: están sujetos a requisitos formales específicos predeterminados por la ley, a su vez, la ley establece las consecuencias del no cumplimiento de las formas (ej. inexistencia del título)
COMPLETITIVIDAD: el título debe bastarse
a sí mismo
no puede integrarse por elementos ajenos o extraños al propio documento
Son comerciales por su formaLa atribución de comercialidad responde a
propósitos meramente formales y de utilidad general, pero no a razones
intrínsecas.
No importa la naturaleza, sino la forma literal que se les da.
5° Las empresas de 5° Las empresas de fábricas, comisiones, fábricas, comisiones, mandatos comerciales, mandatos comerciales, depósitos o transportes de depósitos o transportes de mercaderías o personas mercaderías o personas por agua o por tierra; por agua o por tierra;
EMPRESA:
No existe un concepto jurídico general de empresa en nuestro ordenamiento positivo
Art. 8 inc. 5º Cód. Com. se limita a enunciar a la empresa dentro de los actos de comercio.
Art. 5 ley 20.744 LCT, brinda un concepto únicamente aplicable a los fines de dicha ley.
Art. 14 bis C.N.; art. 1 Ley 19.550; LCyQ principio de conservación.
Concepto económico
“Organización de los factores de la producción* para la producción o intercambio de bienes y servicios destinados al mercado, con un fin
económico”* Cabe destacar que los economistas clásicos distinguían tres factores de la producción: tierra, capital y trabajo. Sin embargo, en la actualidad se entiende que el factor “tierra” queda subsumido en el factor capital, como capital natural. Asimismo, se advierte el surgimiento de dos nuevos factores de la producción, la tecnología (que se incorpora al capital) y el conocimiento o know-how (que se incorpora al trabajo).
Elementos de la empresa Actividad (desarrollada por el empresario)
Organización (de factores de la producción)
Riesgo Técnico (relacionado con los bienes o
servicios)Económico (relacionado con el mercado
donde se van a insertar los bienes o servicios)
Caracteres de la empresa Organización Labor que realiza (producción o intercambio de
bienes y servicios)
Destinados al cambio (mercado en general)
Fines que persigue (fin económico: puede ser o no lucro directo)
Para Etcheverry el lucro no es un carácter del concepto de empresa, ni siquiera de la empresa mercantil.
Señala Fontanarrosa que no interesa el destino que se le de a esos beneficios, no es esencial el lucro subjetivo.
Riesgo (técnico – económico)
EMPRESARIO(individual o colectivo)
Persona física o jurídica que crea la empresa, la organiza, la explota,
aprovecha sus beneficios y soporta sus riesgos
EMPRESA(organización)
Trabajo Práctico: Realice una síntesis de las distintas teorías
relativas a la naturaleza jurídica de la empresa, y exponga las críticas que se han efectuado a cada una de ellas.
En su opinión, ¿cuál se corresponde con nuestro ordenamiento jurídico? Fundamente.
Diferencie y relacione: empresa – sociedad comercial; empresa – fondo de comercio.
Naturaleza Jurídica de la empresa Subjetiva
Institución – Corporativistas – socialistas – privatistas.
Objetiva Actividad del empresario Negatoria (atomista)
Diferencias y relaciones
Empresa Sociedad comercial
Empresa Fondo de comercio
¿ empresa empresa comercial?
¿es posible el acto aislado de empresa?
Clases de empresas a las que alude el inciso:
1) FÁBRICA: se ha dado distintos alcances a la expresión.
Siburu limita el concepto a la manufactura
Segovia la fábrica trabaja las materias primas o mercaderías con el fin de transformarlas en nuevos productos o mercaderías, ya mediante máquinas y obreros, ya mediante obreros solamente
Fontanarrosa
distingue empresa de fábrica de las de manufactura, incluyendo ambas en el concepto legal pues en ambas hay transformación o elaboración de la materia prima y la diferencia sólo reside en los medios utilizados.
Entiende que no es necesario que el empresario fabricante adquiera de terceros la materia prima, ya que puede suministrarla él mismo o ser suministrada por el propio cliente.
Además, extiende la noción a las empresas de construcciones (lo que es criticado por Etcheverry).
Etcheverry la ley se refiere a la típica empresa manufacturera.
2) COMISIONES:“Cuando la persona que desempeña por otros
negocios individualmente determinados, obra en nombre propio o bajo la razón social que representa”
(Art. 222 Cód. Com.)
El inc. se refiere a la actividad desplegada por medio de una organización empresaria, la que es mercantil aunque la comisión ejecutada sea civil.
Si existe empresa, tal forma de trabajar mercantiliza a los contratos de comisiones civiles que se celebren.
(Cuando se trata de un acto aislado de comisión, éste será mercantil si se demuestra su conexión con un negocio comercial)
2) MANDATOS COMERCIALES:“Se llama especialmente mandato, cuando el que
administra el negocio obra en nombre de la persona que se lo ha encomendado” (Art. 222 Cód. Com.)
La disposición legal sólo atribuye carácter mercantil a las empresas de mandatos comerciales, por lo que quedan excluidas como acto de comercio las empresas de mandatos civiles.
El mandato es mercantil cuando tiene por objeto principal la realización de actos de comercio (Art. 223 Cód. Com.).
2) DEPÓSITOS:Cuando se organiza una empresa de depósito, la
ley la considera mercantil, excluyendo la posible empresa de depósitos civiles.
La comercialidad de éstas proviene de su organización en forma de empresa, sin considerar la naturaleza de cada uno de los actos de depósito realizados.
De algún modo, la organización al ser mercantil, mercantiliza el contrato de depósito que se celebra.
2) TRANSPORTE DE MERCADERÍAS DE PERSONAS POR AGUA O POR TIERRA:
El inc. 5º comercializa el transporte realizado mediante la previa organización de una
empresa.
• Fontanarrosa la disposición legal es estrecha en un doble sentido
cosa transportada (cosas y personas)
medio en el que se desarrolla (agua o tierra)
La interpretación debe extenderse, por ej. a las empresas que transportan noticias, de mudanzas, de servicios públicos, como así también a las empresas de aeronavegación
Etcheverry sostiene que tal extensión resulta cuestionable porque:
○ el inc. es limitado○ muchas de las actividades de transporte
no tradicional tienen regulación específica, algunas integrantes del derecho público
conviene restringir la aplicación del inc. 5º tal como su texto lo indica
En cuanto al transporte por agua y por aire, se han convertido en verdaderas disciplinas, que son a su vez ramas modernas del antiguo derecho comercial (ley 20.094 de navegación y Cód. Aeronáutico ley 17.285).
Aplicación extensiva del inciso:
Parte de la doctrina y jurisprudencia han extendido la comercialidad del inc. por la voz “empresa”. Así se ha extendido la comercialidad a empresas no enumeradas, por ej. empresas de construcciones de inmuebles, sanatorios, empresas de espectáculos públicos, empresas periodísticas, empresas de servicios varios, etc.
Otro sector de la doctrina y Jurisprudencia Otro sector de la doctrina y Jurisprudencia critican la posición anterior:critican la posición anterior:
No hay un claro motivo para admitir esta No hay un claro motivo para admitir esta extensión interpretativa. extensión interpretativa.
Esta extensión por vía del concepto Esta extensión por vía del concepto económico de empresa olvida la existencia económico de empresa olvida la existencia de la misma organización en materia civil.de la misma organización en materia civil.
Las empresas a las que la ley reconoce el Las empresas a las que la ley reconoce el carácter de acto de comercio son cinco, y carácter de acto de comercio son cinco, y no puede aplicarse el criterio analógico no puede aplicarse el criterio analógico para otras empresas no enumeradas.para otras empresas no enumeradas.
6° Los seguros y 6° Los seguros y las sociedades las sociedades anónimas, sea anónimas, sea cual fuere su cual fuere su objeto; objeto;
SEGUROS:
Para Fontanarrosa el inc. comprende tanto las empresas que explotan el negocio como los contratos singulares celebrados por ellas y a los que ocasionalmente pudiese celebrar algún particular (prácticamente irrealizables).
Señala Etcheverry que el acto de comercio debe referirse a todo el fenómeno jurídico asegurador en su conjunto, así comprenderá tanto las personas como el contrato de seguro, y también las organizaciones que celebran sistemáticamente esta clase de negocios jurídicos.
En el sistema argentino la trilogía fundamental del seguro está formada por las leyes:
17.418 (ley de seguros)
Art. 1º “Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga, mediante una prima o cotización, a resarcir un daño o a cumplir una prestación convenida si ocurre el evento previsto”.
20.091 (entidades de seguro y su control)Art. 2º “Entidades autorizadas para operar en
seguros: a) sociedades anónimas, cooperativas y de seguros mutuos; b) sucursales y agencias de sociedades extranjeras indicadas en el inciso anterior; c) organismos y entes oficiales o mixtos nacionales, provinciales o municipales.
22.400 (régimen de los productores asesores de seguros)
S.A.:
En el régimen actual de la ley 19.550 de sociedades comerciales todas las sociedades que adopten alguno de los tipos previstos en la ley son mercantiles (aunque tengan por objeto la explotación de actos civiles).
Excepción sociedades de hecho
son mercantiles solamente si poseen un objeto comercial
“Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma organizada, conforme uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios participando en los beneficios y soportando las pérdidas”. (art. 1 ley 19.550)
Su estructura general es comercial (funcionamiento interno y externo de esa estructura)
En cuanto a los actos de las sociedades comerciales pueden ser o no comerciales
No comercial internos (contratación de personal)
externos (compraventa de inmueble)
7° Los fletamentos, 7° Los fletamentos, construcción, compra o construcción, compra o venta de buques, venta de buques, aparejos, provisiones y aparejos, provisiones y todo lo relativo al todo lo relativo al comercio marítimo;comercio marítimo;
Fontanarrosa: El inc. incluye no sólo el comercio marítimo, sino la navegación en general (aún la no lucrativa). Además, quedan comprendidos no sólo los actos directamente relacionados con el comercio marítimo y la navegación, sino también los que tienen por objeto preparar o facilitar estas actividades.
Etcheverry: Del inc. no surge que todo lo relativo a la navegación deba considerarse como acto de comercio.
Si recurrimos al Libro III, actualizado por la ley ley 20.09420.094, en su art. 1º establece la autonomía de la materia Sustrae todo lo concerniente a la navegación de su relación con los actos de comercio
8° Las operaciones de los 8° Las operaciones de los factores tenedores de factores tenedores de libros y otros empleados libros y otros empleados de los comerciantes, en de los comerciantes, en cuanto concierne al cuanto concierne al comercio del negociante comercio del negociante de quien dependen; de quien dependen;
Este inc. ha recibido críticas por su incorrección técnica, pues el acto de comercio que perfecciona quien representa a un comerciante lo concluye éste, aunque medie otra persona, en virtud de los principios de la representación.
Para Etcheverry la norma debe mantenerse por su relación con diversos arts. del Cód. y como aclaratoria en un tema en el cual podría surgir alguna duda.
El inc. se refiere a los actos de los dependientes que conciernan al comercio del negociante de quien dependen.
Factor es un dependiente a quien el comerciante le confiere mandato representativo general y permanente para administrar negocios o un establecimiento, en nombre y por cuenta de su proponente.
(ver art. 132 y sgtes. Cód. Com.)
9° Las convenciones 9° Las convenciones sobre salarios de sobre salarios de dependientes y otros dependientes y otros empleados de los empleados de los comerciantes; comerciantes;
El precepto ha perdido importancia con el desarrollo de la legislación específica laboral y la creación del fuero laboral.
En la actualidad el derecho del trabajo se ha erigido como disciplina autónoma y regula mediante la ley 20.744 las relaciones laborales en relación de dependencia.
10. Las cartas de crédito, 10. Las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás fianzas, prenda y demás accesorios de una accesorios de una operación comercial; operación comercial;
El inc. determina la comercialidad de todos los actos jurídicos accesorios a una operación comercial, estén o no legislados en el Cód. Com.
se dice de dos obligaciones que una es principal y la otra accesoria cuando la una
es la razón de la existencia de la otra
la obligación accesoria
sigue la suerte de la principal
CARTA DE CRÉDITO:
Documento emitido por una persona a otra para que la destinataria entregue a la persona indicada en el texto cierta cantidad de dinero. Es nominativa y no puede darse a la orden.
No es un acto accesorio
constituye en sí misma un
negocio principal y autónomo
FIANZA:
+ Es una típica operación accesoria (puede ser civil o comercial).
+ Es comercial cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante. (Art. 478 Cód. Com.)
+ Señala Fontanarrosa que es un acto de comercio por conexión, cuya vinculación al comercio deberá demostrarse en cada caso.
PRENDA:
+ Es una garantía real accesoria de otra obligación principal (puede ser civil o comercial).
+ Es comercial cuando el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garantía de una operación comercial. (Art. 580 Cód. Com.)
Prenda con registro:
+ Está regulada por el dcto.-ley 15.348/63 (ley 12.962).
+ Para Fontanarrosa puede ser civil o comercial, según la naturaleza de la obligación principal. Mientras que para Halperin y Etcheverry esta clase de prenda es siempre mercantil.
RESTANTES OBLIGACIONES ACCESORIAS:
Debe interpretarse en sentido amplio
Ej.: contratos parasociales (entre los socios o entre éstos y la sociedad); el aval; etc.
11. Los demás actos 11. Los demás actos especialmente especialmente legislados en este legislados en este Código.Código.
Este inc. demuestra indirectamente que la enumeración del art. 8 Cód. Com. no es limitativa.
“este Código” se refiere a todas las leyes mercantiles, así como instituciones no mencionadas en leyes, que con el uso han adquirido tipicidad económica y jurídica.
Ej.: actos aislados de mutuo, depósito, mandato, comisión, emisión de certificados de depósito y warrants, cuenta corriente mercantil, transferencia de fondo de comercio.
ACTOS DE COMERCIOACTOS DE COMERCIOSUBJETIVOSSUBJETIVOS
Recibe comercialidad del sujeto del comerciante
Se discute si existen en nuestra legislación
Posiciones variadas
Art. 5 párr. 2º Cód. Com.Art. 5 párr. 2º Cód. Com.
““Los actos de los comerciantes se Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en comercio, salvo prueba en contario”contario”
¿A qué actos se refiere el art.?La presunción es aplicable a toda una vasta categoría de
actos de índole neutra, es decir, que en situaciones ordinarias son de índole civil, pero que ejecutados para preparar, auxiliar o facilitar el comercio adquieren carácter mercantil.
La presunción se extiende no solamente a los actos que entran dentro de la esfera ordinaria del comercio de quien los realiza, sino a todos los actos que ejecute el comerciante, en tanto éste no demuestre que ellos son ajenos a toda actividad mercantil o que son de naturaleza civil.
No comprende:
Actos enumerados en el art. 8 Cód. Com., que son objetivamente declarados mercantiles.
Actos de naturaleza indudablemente civil, que cualquier comerciante puede realizar (ej. reconocimiento de paternidad, adopción).
La prueba en contrario:Se debe probar que por alguna razón legal o fáctica el acto
no es mercantil, siendo civil o de otro carácter. Es admisible cualquier medio de prueba.
Finalidad de la presunción:
Definir la posición jurídica de los contratantes en defensa de la seguridad de los negocios.
Se tuvo en miras el interés general, pues de esa manera se fija una pauta definitoria en ciertas situaciones dudosas, tendiendo con ello a dar certeza y estabilidad a las relaciones jurídicas.
Algunos autores hallan en este artículo al acto de comercio subjetivo
aquel que recibe la comercialidad
del sujeto (del comerciante)
si lo realiza un no comerciante es civil y si lo realiza con comerciante es mercantil
Señala Etcheverry que Señala Etcheverry que no se ve el acto subjetivo no se ve el acto subjetivo en el art. 5 párr. 2º Cód. Com.en el art. 5 párr. 2º Cód. Com.; ;
en él se establece una en él se establece una presunciónpresunción que es una que es una simple indicación legal para casos en los que no simple indicación legal para casos en los que no aparezca una clarísima objetividad en el actoaparezca una clarísima objetividad en el acto
La calidad de comerciante sólo La calidad de comerciante sólo hace hace presumir la naturalezapresumir la naturaleza del acto, pero del acto, pero no la no la
determinadeterminaEj.: un comerciante adquiere una cosa mueble, hay presunción de que
el acto es comercial. Pero puede demostrarse que el acto no encuadra en el art. 8 inc. 1º Cód. Com., ni en ningún otro acto objetivo de comercio (explícito o por extensión del art. 8 inc. 11º Cód. Com.), entonces el acto será civil o de otra naturaleza.
ACTO AISLADO DE ACTO AISLADO DE COMERCIOCOMERCIO
Art. 6 Cód. ComArt. 6 Cód. Com.“ “ Los que verifican accidentalmente algún acto Los que verifican accidentalmente algún acto
de comercio no son considerados de comercio no son considerados comerciantes .comerciantes .
Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las controversias que ocurran sobre dichas controversias que ocurran sobre dichas operaciones, a las leyes y jurisdicción del operaciones, a las leyes y jurisdicción del comercio.”comercio.”
Los actos de comercio son legislación mercantil, aunque se los realice accidentalmente.
Quienes realizan accidentalmente algún acto de comercio, no son considerados comerciantes.
Este artículo establece la desconexión del comerciante con los actos de comercio, si no
se practican en forma habitual
ACTO UNILATERALMENTE ACTO UNILATERALMENTE MERCANTILMERCANTIL
Art. 7 Cód. Com.Art. 7 Cód. Com.
““Si un acto es comercial para una sola de las Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por partes, todos los contrayentes quedan por razón de él, sujetos a la ley mercantil, excepto razón de él, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la disposición los comerciantes, y salvo que de la disposición de dicha ley resulte que no se refiere sino al de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto carácter contratante para quien tiene el acto carácter comercial”.comercial”.
Puede ocurrir que un acto sea mercantil para una de las partes y civil para la otra.
Fontanarrosa da algunos ejemplos: Un tendero (comerciante) vende a un civil una prenda de ropa
para uso personal de éste. El tendero realiza un acto mercantil (art. 8 inc. 2º Cód. Com.), en tanto que el comprador realiza un acto civil (art. 452 inc. 2º Cód. Com.).
Un acopiador de cereales adquiere a un agricultor el producto de su cosecha, con intención de especular mediante su reventa. El acopiador (comerciante) realiza un acto mercantil (art. 8 inc. 1º Cód. Com.), en tanto que el agricultor realiza un acto civil (art. 452 inc. 3º Cód. Com.).
Una persona no comerciante compra eventualmente un lote de zapatos para especular con su reventa (es acto de comercio por el art. 8 inc. 1º Cód. Com.). Ya adquirido el lote, un tercero le compra uno o varios zapatos para su uso personal. La venta es comercial para el primero (art. 8 inc. 2º Cód. Com.) y una compra civil para el tercero comprador (art. 452 inc. 2º Cód. Com.).
Alguna doctrina los ha llamado “actos mixtos”, pero en realidad el acto, por sí mismo, no es mixto.
Se trata de actos unitarios de naturaleza homogénea, pero que resultan mercantiles para una sola de las partes
El art. se refiere al acto único que, para una de las partes es mercantil y para la otra civil
Todo el acto en sus relaciones con todas las partes queda sujeto a la disciplina del
derecho comercial
Excepciones:Cuando la disposición de la ley comercial se
refiere a la persona de los comerciantes
son las referidas a su estatuto: capacidad, inscripción en la matrícula, orden regular de su contabilidad.
Cuando la misma ley comercial haga la excepción, declarando su aplicabilidad solamente respecto de la parte para quien el acto tiene carácter comercial
ej.: la prueba de los libros es excluida cuando beneficia al comerciante que contrata con alguien que no lo es (Art. 63 Cód. Com.).
Conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto interior como exteriormente se presenta como un organismo con perfecta unidad respecto de los fines a los que tiende, que no son otros que la obtención de beneficios en el orden comercial e industrial.
Fondo de comercio: Naturaleza jurídica
Personalidad jurídica Patrimonio de afectación Universalidad de hecho Universalidad de derecho Atomística
Fondo de comercio: elementos- clasificaciónEstáticos
corporales (materiales)
incorporales (inmateriales)
Dinámicos
fama o nombradía
clientela
crédito
VALOR LLAVE
Derecho al local
No incluye: -Inmueble- Créditos y deudas del titular- Libros de comercio
Transferencia: ley 11.867 Finalidad Transferencia en bloque (salvo remate) Contrato por escrito
Perfeccionamiento (partes – terceros)
Procedimiento transferencia
Nota firmada
enunciativa de créditos adeudados
PUBLICACIONBO
diario
5 días
OPOSICIÓNACREEDORES
¿qué acreedores?¿a qué se oponen?
¿qué reclaman?
contenido
contenido
10 días 20 días
MANTIENEPago – garantía
Embargo
Retención y
depósito
NO HUBO OPOSICIONES
Procedimiento transferencia
DOCUMENTO DE VENTA
INSCRIPCIÓNR.P.C.
10 días
VENTA EN REMATE PÚBLICO(bloque o fraccionada)
Acreedor que no ejerció derecho que le confiere la ley ¿qué ocurre con su crédito?
Se presume (juris et de jure) simuladas:Entregas a cuenta/seña del comprador al
vendedor, en cuanto puedan perjudicar a los acreedores.
Precio inferior al monto del pasivo que surja de las oposiciones:La transferencia no podrá operarse, salvo
consentimiento de todos los acreedores.
Responsabilidad por omisiones o transgresiones a la ley:Solidaria: comprador, vendedor, martillero,
escribano.Por importe de los créditos impagos como
consecuencia de las omisiones o transgresiones.
Hasta el monto del precio de lo vendido