universidad central del ecuador · 2018. 4. 24. · i universidad central del ecuador facultad de...
TRANSCRIPT
i
UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLITICAS Y SOCIALES
CARRERA DE DERECHO
El Procedimiento Monitorio en la Legislación Ecuatoriana
Trabajo de Titulación modalidad Proyecto de Investigación, previo a la obtención
del Título de Abogada de los Tribunales y Juzgados de la República
AUTORA: Estrada Frías Silvana De Los Angeles
TUTOR: Msc. César Rosendo Muñóz Pazmiño.
Quito, 2018
ii
DERECHOS DE AUTOR
Yo, Silvana de los Ángeles Estrada Frías, en calidad de autora y titular de los
derechos morales y patrimoniales del trabajo de titulación: EL
PROCEDIMIENTO MONITORIO EN LA LEGISLACIÒN
ECUATORIANA, modalidad Proyecto de Investigación, de conformidad con el
Art. 114 del CÓDIGO ORGÁNICO DE LA ECONOMÍA SOCIAL DE LOS
CONOCIMIENTOS, CEATIVIDAD E INNOVACIÓN, concedo a favor de la
Universidad Central del Ecuador, una licencia gratuita, intransferible y no
exclusiva para el uso no comercial de la obra, con fines estrictamente académicos.
Conservo a mi favor todos los derechos de autora sobre esta obra, establecidos en
la normativa citada.
Así mismo autorizo a la Universidad Central del Ecuador para que realice la
digitalización y publicación de este trabajo de titulación en el repositorio virtual,
de conformidad a lo dispuesto en el Art. 144 de la Ley Orgánica de Educación
Superior.
La autora declara que la obra objeto de la presente autorización es original en su
forma de expresión y no infringe el derecho de autor de terceros, asumiendo la
responsabilidad por cualquier reclamación que pudiera presentar por esta causa y
liberando a la Universidad de toda responsabilidad.
Firma:
Silvana de los Angeles Estrada Frìas
C.C. 1804419412
Dirección electrónica: [email protected]
iii
APROBACIÓN DEL TUTOR
iv
DEDICATORIA
A mis padres Vicente Estrada y Amanda Frías, quienes son mi mejor ejemplo
hasta el día de hoy y para siempre, gracias por todo su amor y enseñarme que con
humildad, responsabilidad, entrega, constancia y sacrificio se pueden cumplir los
sueños, por inculcar en mi principios y valores, que están presentes en mi diario
vivir. Haberme dado la oportunidad de realizar uno de mis grandes sueños, no me
alcanzaría la vida para agradecer todo su apoyo sobre todo su paciencia. Sergio
Estrada mi hermano solo me queda decirte gracias por haber estado conmigo en
las buenas y malas, por tus consejos y ser un gran ser humano.
A ti Andrés Cevallos por ser incondicional en este proceso, brindarme tu apoyo y
compartir conmigo tus conocimientos.
Estrada Frías Silvana De Los Angeles
v
AGRADECIMIENTO
A Dios y a la Virgen Santísima por ser mi guía mi luz en cada momento de mi
vida.
Mira que te mando que te esfuerces y seas valiente; no
temas ni desmayes, porque el Señor tu Dios estará en donde
quiera que vayas.
Josué 1:9
Estrada Frías Silvana De Los Angeles
vi
ÍNDICE DE CONTENIDOS
DERECHOS DE AUTOR .......................................................................................................... ii
APROBACIÓN DEL TUTOR ................................................................................................. iii
DEDICATORIA ......................................................................................................................... iv
AGRADECIMIENTO ................................................................................................................ v
ÍNDICE DE CONTENIDOS .................................................................................................... vi
LISTA DE GRAFICOS .......................................................................................................... viii
LISTA DE TABLAS ................................................................................................................. ix
RESUMEN ................................................................................................................................... x
ABSTRACT ................................................................................................................................ xi
I. DEFINICIÓN DEL PROBLEMA ........................................................................................ 1
1.1 Antecedentes del problema ...................................................................................... 1
1.2 Descripción del problema ........................................................................................ 2
1.3 Formulación del problema ....................................................................................... 5
1.4 Preguntas directrices ................................................................................................ 5
1.5 Objetivo general ....................................................................................................... 5
1.5.1 Objetivos específicos ............................................................................................ 5
1.6 Justificación ............................................................................................................. 6
II. MARCO TEÓRICO .............................................................................................................. 7
2.1 Marco referencial ..................................................................................................... 7
2.2 Marco Teórico .......................................................................................................... 9
2.2.1 El Procedimiento Monitorio .......................................................................................... 11
2.2.1.1 Antecedentes .................................................................................................... 11
2.2.2 Concepto ............................................................................................................. 14
2.2.3 Clases de Procedimiento Monitorio .................................................................... 18
2.2.3.1 Monitorio Simple ............................................................................................. 18
2.2.3.2 Monitorio Documental ..................................................................................... 19
2.2.4 Objeto del Procedimiento Monitorio .................................................................. 23
2.2.3 El Procedimiento Monitorio en la Legislación Ecuatoriana .................................... 25
2.2.3.1 Base Constitucional ......................................................................................... 25
2.2.3.1 Tutela Judicial Efectiva ................................................................................... 28
vii
2.2.3.2 Principio de Celeridad...................................................................................... 30
2.2.4 Base Legal ....................................................................................................................... 31
2.2.4.1 Análisis del artículo 356 del COGEP .............................................................. 31
2.2.4.1.1 La Demanda en el Procedimiento Monitorio ................................................ 34
2.2.4.1.2 Calificación de la demanda ........................................................................... 37
2.2.4.1.3 Citación y Requerimiento de pago. ............................................................... 37
2.2.4.1.4 Oposición a la demanda ................................................................................ 40
2.2.4.1.5 Sentencia ....................................................................................................... 42
2.2.4.2 Recursos ........................................................................................................... 44
2.2.5 El Rol del Abogado en el Procedimiento Monitorio .................................................. 45
2.2.5.1 Derecho a la defensa ........................................................................................ 45
2.2.5.2 Formulario demanda ..................................................................................... 48
2.3 Marco Conceptual .................................................................................................. 51
2.4 Marco histórico ...................................................................................................... 53
2.5 Marco legal ............................................................................................................ 54
2.6 Derecho Comparado .............................................................................................. 54
2.7 Estado de la situación actual del problema ............................................................ 56
2.8 Hipótesis o ideas a defender .................................................................................. 57
III METODOLOGÍA ............................................................................................................... 59
3.1 Diseño de investigación ......................................................................................... 59
3.2 Técnicas e Instrumentos de investigación: ............................................................ 60
3.3 Validez y confiabilidad de los instrumentos: ......................................................... 61
3.4 Definición de variables .......................................................................................... 62
3.5 Universo o población y muestra ............................................................................ 63
IV. DISCUSIÓN ....................................................................................................................... 64
CONCLUSIONES .................................................................................................................... 71
RECOMENDACIONES ......................................................................................................... 72
V. MARCO ADMINISTRATIVOS ...................................................................................... 73
Cronograma de actividades .......................................................................................... 74
BIBLIOGRAFÍA ...................................................................................................................... 76
viii
LISTA DE GRAFICOS
GRÁFICO 1 .................................................................................................................... 65
GRÁFICO 2 .................................................................................................................... 66
GRÁFICO 3 .................................................................................................................... 68
ix
LISTA DE TABLAS
Tabla 2: Operalización de vaiables ................................................................................. 62
Tabla 3: Universo o población o muestra ....................................................................... 63
Tabla 4: Presupuesto Y Financiamiento ......................................................................... 73
Tabla 5: Cronograma De Actividades ............................................................................ 74
x
TÍTULO: El Procedimiento Monitorio en la Legislación Ecuatoriana
Autor: Silvana de los Angeles Estrada Frias
Tutor: César Rosendo Muñoz Pazmiño
RESUMEN
El procedimiento monitorio en la legislación ecuatoriana, es un nuevo
procedimiento, en el sistema procesal como tal, enmarcado dentro del nuevo tipo
de proceso legal civil, por medio del presente trabajo se entenderá de mejor
manera en qué consiste el procedimiento monitorio, su finalidad, características, y
se responderá a las inquietudes de la autora, referentes a sí el procedimiento
cumple con el principio de celeridad y si ayuda en la descongestión de causas para
el cobro de obligaciones pecuniarias. Así mismo, servirá como fuente de consulta
para interesados en la ciencia del Derecho, toda vez que el tema a tratarse no ha
sido desarrollado en la doctrina del país, ni la jurisprudencia. En el presente
trabajo se encontrará experiencias de Abogados en libre ejercicio profesional,
administradores de justicia, y capacitadores que brindarán al lector un enfoque
desde distintos puntos de vista, lo que permitirá que tanto la autora como el
público lector saquen sus propias conclusiones respecto al tema a tratarse.
PALABRAS CLAVE: DERECHO / PROCESO LEGAL / PROCEDIMIENTO
MONITORIO / CÓDIGO ORGÁNICO GENERAL DE PROCESOS / TÍTULO
EJECUTIVO / PRINCIPIO DE CELERIDAD.
xi
TITTLE: Monitoring Process in the Ecuadorian Legislation
Autor: Silvana de los Angeles Estrada Frias
Tutor: César Rosendo Muñoz Pazmiño
ABSTRACT
Monitoring procedure in the Ecuadorian Legislation is a new procedure in the
processing system, considered in the new type of civil legal process. The current
work is intended to better understand the monitoring procedure, its purpose,
characteristics, and respond to certain autor´s doubts, on whether the procedure
meets the celerity principle and helps release causes for collection of monetary
obligations. Likewise, it is expected to be used as a consultation source for people
interested in law, taking into account the subject has not been developed in the
country doctrine or jurisprudence. The current work contains experiences of law
professionals in their free exercise, justice providers and coaches, intended to
grant a focus from diverse viewponits. The author and the reader public are
allowed to get conclusions on the subject.
KEYWORD: RIGHT / LEGAL PROCESS / MONITORING PROCEDURE /
PROCESS GENERAL ORGANIC CODE / EXECUTIVE TITLE / CELERITY
PRINCIPLE.
1
I. DEFINICIÓN DEL PROBLEMA
1.1 Antecedentes del problema
El principal problema que se encuentra dentro del presente tema a ser investigado
deviene por el poco desarrollo doctrinario y jurisprudencial en el país, esto debido
a que el procedimiento monitorio ha entrado en vigencia a partir del 22 de mayo
del 2016 por así disponerlo la segunda disposición final del Código Orgánico
General de Procesos, pese a que la normativa legal que contempla dicho
procedimiento fue publicado en el suplemento del Registro Oficial No. 506 de
viernes 21 de mayo del 2015.
Es de conocimiento de los estudiantes y profesionales del derecho que el derogado
Código de Procedimiento Civil establecía como vía procesal para el cobro de una
obligación el procedimiento ejecutivo, y en las demandas cuya cuantía no excedía
de los 5000 Dólares Americanos el trámite ordinario especial1, en el primer caso
1 Artículo 407 Código Civil: Trámite especial para demandas por hasta 5.000 Dólares. - Si se trata
de demandas cuya cuantía no pase de cinco mil dólares de los Estados Unidos de América, se
presentará antes la jueza o juez de lo civil respectivo, acompañada de la prueba de que disponga el
actor o anuncie la que deba actuarse en la audiencia de conciliación y juzgamiento.
La jueza o juez mandará citar al demandado, quien en el término de ocho días podrá contestar la
demanda proponiendo excepciones, a las que acompañara la prueba de que disponga y anunciará la
prueba que deba actuarse en la audiencia de conciliación y juzgamiento.
Transcurrido el tiempo señalado, con o sin contestación, la jueza o juez fijará fecha para la
audiencia de conciliación y juzgamiento la que se realizará no antes de tres días ni después de ocho
días de la fecha de señalamiento.
Si inasisten ambas partes a la audiencia de conciliación y juzgamiento, la jueza o el juez dará por
concluido el proceso y dispondrá su archivo, al igual que si inasiste la parte demandante. Si
inasiste el demandado, l jueza o el juez declarará su rebeldía, mandará en el mismo acto a practicar
la prueba solicitada por el actor, y dictará su fallo.
Si asisten las dos partes la jueza o el juez promoverá la conciliación entre ellas, si esta alcanza la
totalidad del litigio, la jueza o el juez dictará sentencia aprobándola, de no contravenir a derecho.
Si no hay acuerdo o si éste es parcial o no es homologado por es contrario a derecho, la jueza o
juez dispondrá que a continuación se practiquen las pruebas que hayan sido solicitadas por las
partes.
2
regía únicamente para obligaciones que se encuentren constantes dentro de un
título ejecutivo, y en el segundo caso mediante trámite especial no se establecía si
la deuda a ser cobrada debía encontrarse en algún tipo de documento; con la
puesta en vigencia del Código Orgánico General de Procesos a la presente fecha
tenemos dos vías para el cobro de obligaciones manteniéndose la vía ejecutiva y
la nueva vía monitorio, debiendo tener en claro que si bien la naturaleza de los dos
procedimientos es el cobro de una obligación, la vía ejecutiva mantiene su
característica de cobro solo para obligaciones contenidas en título ejecutivo,
mientras que el procedimiento monitorio nos permite el cobro de una deuda que
no se encuentra en un título ejecutivo pero que si requiere encontrarse contenida
en las formas que establecen los numerales del Art. 356 del Código Orgánico
General de Procesos, razón por la cual se establece diferentes características de la
obligación a ser cobrada.
1.2 Descripción del problema
El problema que se plantea a resolver dentro del presente trabajo se debe a que la
Constitución ecuatoriana en su Art. 75 establece como derecho de las personas el
En la audiencia, se recibirán las declaraciones testimoniales, la absolución de posiciones y la
declaración de los peritos, así como se examinarán los documentos y objetos que se hayan
adjuntado; inmediatamente se concederá la palabra a las partes para que aleguen, comenzando por
el actor.
Si la audiencia se extiende más allá de las dieciocho horas, se suspenderá para continuarla en el día
siguiente y así hasta concluirla. No podrá interrumpirse en ningún caso, salvo fuerza mayor.
Escuchando los alegatos la jueza o el juez dictará en el mismo acto sentencia, la que será reducida
a escrito y debidamente fundamentada en el término d cuarenta y ocho horas y se notificará a las
partes en las veinticuatro horas siguientes.
Únicamente se podrá apelar de la sentencia en efecto devolutivo. De la sentencia que dicte la Corte
Provincial no cabra recurso de casación ni, de hecho, la Corte Provincial resolverá por el mérito de
los autos, dentro del término de cinco días de recibido el proceso.
El incumplimiento de los términos para sustanciar el procedimiento, será sancionado de
conformidad con las disposiciones del Código Orgánico de la Función Judicial.
3
acceso a la justicia, mismo que se sujetara a los principios de inmediación y
celeridad, derecho que es profundizado por el Código Orgánico de la Función
Judicial que de manera taxativa dispone que en todo proceso se debe cumplir
ciertos principios dentro de los que encontramos la celeridad; es decir, tenemos en
nuestra legislación de forma imperativa que cumplir con principios procesales que
facultan a la persona un acceso ágil y oportuno a la justicia, recordemos que la
justicia que tarda no es justicia.
Con este antecedente podré decir que la elección del presente tema se debe a la
reciente incorporación del procedimiento monitorio en el sistema judicial
ecuatoriano, procedimiento que se ha presentado como la solución a la congestión
de causas existentes en la Función Judicial y con el cual se busca que el despacho
de los procesos no tarden y evitar una obesidad en la carga procesal de los
funcionarios judiciales, teniendo como resultado no solo una rápida y oportuna
administración de justicia, sino que el Estado no erogue grandes recursos
económicos en la judicialización de problemas entre privados.
El tema estudiado no solo guarda un interés social enfocado en los estudiantes del
derecho que se han interesado por especializarse en temas civiles, sino también a
los estudiantes, profesionales del derecho quienes litigan día a día y requieren
profundizar sus conocimientos referentes a los tipos de procedimientos que la
legislación del Código Orgánico Integral de Procesos ha introducido en la
judicialización de las causas.
Los motivos de estudiar el tema no solo refieren a la búsqueda de sí el mismo
responde a los fines para los que fue creado, sino permitirá conocer si existente
4
malestar en los profesionales del derecho por la forma en que los jueces están
tramitando las causas, ya se ha escuchado en múltiples ocasiones y es de
conocimiento público que Asambleístas como Mauro Andino presidente de la
Comisión de Justicia, ha indicado que las Leyes no son perfectas y que pueden ser
perfeccionadas con el pasar del tiempo y la aplicación de la misma para lo cual se
deben escuchar a las partes involucradas en este caso Jueces, Abogados litigantes,
y usuarios del sistema judicial.
De otro lado nos permitirá dilucidar si el proceso monitorio guarda relación con la
Carta Constitucional del Estado, y esto me refiero a la no necesidad de patrocinio
de un profesional del derecho para la defensa de los intereses de la parte
accionante, es de recordar que la Constitución, en concordancia con el Código
Orgánico de la Función Judicial, establecen que en todo proceso judicial requieren
las partes procesales del asesoramiento de un profesional del derecho, a excepción
de procesos constitucionales, sin embargo el segundo inciso del art. 357 del
Código Orgánico General de Procesos, establece la no obligatoriedad de ser
asistido por un Abogado,2 para lo cual el Consejo de la Judicatura en la página
WEB ha creado un formulario tipo para que la ciudadanía en general pueda
proponer la acción legal con solo llenar varias casillas.
2 Demandas monitorias que la obligación no supere los 3 salarios básicos unificados del trabajador
en general, esto es, un mil ciento cincuenta y ocho Dólares ($1158 USD)
5
1.3 Formulación del problema
¿El procedimiento monitorio en verdad responde al principio de celeridad, es un
procedimiento expedito para el cobro de una deuda no contenida en título
ejecutivo?
1.4 Preguntas directrices
¿Qué finalidad tiene la creación del proceso monitorio?
¿Por qué no se tiene un solo tipo de procedimiento para el cobro de una deuda?
¿Por qué no se tiene el procedimiento monitorio simple en la legislación
ecuatoriana?
1.5 Objetivo general
Analizar si el procedimiento monitorio como lo tiene planteado el sistema
procesal ecuatoriano ayuda a descongestionar las causas, Y determinar si los
administradores de justicia y abogados litigantes están preparados para poner en
práctica el novísimo procedimiento judicial.
1.5.1 Objetivos específicos
Determinar cuál es la finalidad del procedimiento monitorio dentro de la
legislación ecuatoriana.
Analizar los tipos de procedimientos judiciales para el cobro de una deuda.
Identificar en qué consiste el procedimiento monitorio simple y el documental.
6
1.6 Justificación
El presente trabajo es conveniente realizarlo por cuanto tiene un propósito
académico toda vez que servirá como fuente de consulta para los interesados en el
Derecho Civil y Procesal, toda vez que permitirá esclarecer sus dudas sobre la
aplicación del procedimiento monitorio.
Los beneficios que se tendrán con el presente trabajo es que las partes
involucradas en un proceso legal de esta índole podrán acoger los planteamientos
desarrollados en el trabajo de fin de carrera para aplicarlos en la vida práctica, por
cuanto se ha manifestado en líneas anteriores el Ecuador ha creado una nueva
figura procesal dentro de su ordenamiento jurídico y recién se está adaptando a su
aplicación, más aún cuando los procesos judiciales civiles según el derogado
Código de Procedimiento Civil establecía que se basaban en un expediente
material (documentos) y con el Código Orgánico General de Procesos se da paso
a la oralidad como principio rector de los procesos judiciales.
7
II. MARCO TEÓRICO
2.1 Marco referencial
El Dr. Jordi Nieva-Fenoll, catedrático de Derecho Procesal de la Universidad de
Barcelona, España, dentro de la obra el Procedimiento Monitorio en América
Latina Pasado Presente y Futuro, ha indicado que no se ha podido determinar
todavía en donde como y cuando se creó o nació exactamente el Procedimiento
Monitorio, el estudioso del derecho ante referido a indicado que tampoco se
conoce cuáles fueron los antecedentes que influyeron para la creación del
procedimiento monitorio. Lo que si recoge es la existencia de dos hipótesis
principales la primera de ellas es que el procedimiento monitorio nace en Italia y
la segunda en Alemania.
Otro tratadista como el Dr Juan Pablo Correo del Casso, Profesor de Derecho
Procesal de la Universidad de Barcelona evitando en entrar en contradicciones, se
limita a indicar que el procedimiento monitorio nace en Europa procedimiento
que a su decir busca simplificar acelerar y reducir los costes de litigación en
asuntos trasfronterizos relativos a créditos pecuniarios no impugnados. Este autor
recoge la propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo de 25 de
marzo de 1998, en las cuales se establece que el procedimiento monitorio lucha
contra la morosidad de las transacciones comerciales puesto que, la morosidad
provoca una cuarta parte de las insolvencias empresariales en Francia y está
considerada por la gran mayoría de las compañías europeas como un grave
problema que amenaza su actividad.
8
El Dr. Carlos Alberto Colmenares Uribe al escribir el procedimiento monitorio en
Colombia recoge las palabras del profesor Albaro Pérez Ragone quien dice: En un
profundo estudio del derecho comparado afirma: Históricamente y en el derecho
comparado europeo actual existen y coexisten variedades de formas monitorias
que pueden ser consideradas de la siguiente manera: Modelos bases de tradición
monitoria
(Alemania e Italia), modelos bases derivados (Suiza y Austria), modelos de
recepción tardía (Bélgica, Francia, Grecia, Portugal, España, Luxemburgo),
modelos con procesos similares que tienen función monitoria (países
escandinavos, Gran Bretaña, Holanda). De ahí que conviene mejor hablar de
formas monitorias que permiten una mejor descripción sobre la base de la
estructura técnica y objetivos de la monición, sin insuficiencias / o errores
conceptuales. Para el caso colombiano, es un procedimiento especial, que no es un
proceso ejecutivo, tal y como se plantea en el Código General de Proceso.
El Dr. José Carlos Garcia Falconi, en su manual de Practica Civil y Penal el
procedimiento monitorio recoge lo manifestado por el abogado Rómulo Montaño
Rodríguez quien señala “El Procedimiento Monitorio es un procedimiento rápido
y sencillo cuya finalidad ayudara a cobrar una deuda determinada al demandante,
cuyo monto no exceda de cincuenta saliros básicos del trabajador, pero la clave
para cobrar por esta vía, es que no conste como título ejecutivo. Nació para
combatir los problemas de impagados que se producen en un elevado porcentaje
de transacciones comerciales. Resulta esencialmente útil para los pequeños y
medianos empresarios, así como para todos los profesionales que necesitan
disponer de un mecanismo rápido y sencillo para el cobro de deuda. Asi mis
9
resulta muy práctico para el cobro de arrendamiento. Una ventaja añadida de este
tipo de procedimiento, es que la petición inicial que se la hace mediante un
formulario que se encuentra en la página por el Consejo de la Judicatura, petición
que es dirigida a la Unidad Judicial, no requiere a intervención de un abogado
cuando la cantidad demanda no exceda de tres salarios básicos del trabajador”.
2.2 Marco Teórico
La profesora Margarita de Hegedus en su artículo el proceso monitorio publicado
por la Corte Nacional de Justicia, en su libro Diálogos Judiciales enero, 2015,
Quito Ecuador, señala:” Suele definirse al proceso monitorio entendiendo a la
especial estructura por la que se tramitan determinadas pretensiones. En tal
sentido, proceso de estructura monitoria es aquel en que, presentada la demanda
por el actor, el juez resuelve sobre la pretensión sin oír previamente al
demandado. Así, también, es aquel procedimiento a través del cual, concurriendo
las condiciones requeridas por la ley, el juez emite una resolución sobre el fondo
normalmente idónea para provocar la ejecución forzosa a petición de una de las
partes, sin el previo contradictorio de la parte frente a la cual la resolución ha sido
admitida.”
La tratadista ecuatoriana Vanessa Aguirre Guzmán en su obra Tutela
Jurisdiccional del Crédito en Ecuador manifiesta lo siguiente: “ La introducción
de este proceso busca otorgar una tutela específica a aquellas deudas dinerarias
que, al no estar incorporadas a títulos ejecutivos no gozan de esa especial
protección.- El proceso monitorio representa una gran novedad, toda vez que es
difícil concebir, en el actual sistema al menos, que por medio de una actuación
10
jurisdiccional unilateral se pueda crear un título ejecutivo.- Destaca, pues, la
ausencia de contradicción en su primera fase, y aquí es donde, seguramente,
hallara la mayor cantidad de detractores, a menos de que se explique
adecuadamente las bondades de la figura”.
El Dr. José Carlos García Falconi en su Manual de Practica Civil y Penal, Primera
edición 2017, recoge lo manifestado por la Corte Nacional de Justicia sobre en
qué consiste el procedimiento monitorio y dice:” …el procedimiento monitorio, es
un tipo especial de procedimiento que participa de características de los procesos
declarativo y ejecutivo. Comparte rasgos con los procesos declarativos, en tanto
en ausencia de título ejecutivo la o el juzgador deberá declarar, sumariamente, la
existencia de la obligación. - Por su parte, comparte ciertas características del
juicio ejecutivo, puesto que al igual que éste, el proceso monitorio pretende el
cumplimiento de una obligación de dar, en este caso una suma de dinero. Zanjada
esta discusión lo cierto es que, el procedimiento monitorio se caracteriza por ser
una vía rápida y ágil para reclamación de deudas de carácter dinerario que sean
liquidas, determinadas, vencidas y exigibles; pero donde no existen un título
ejecutivo propiamente dicho. La finalidad del proceso monitorio es entonces la de
la constitución rápida del título ejecutivo y conseguir la ejecución del mismo a
través de un mismo procedimiento.
Concluiré diciendo, que el procedimiento monitorio establecido en el Código
Orgánico General de Procesos, es un procedimiento documental por cuanto
requiere de prueba documental para poder iniciar la acción legal, procedimiento
que en la teoría debe ser rápido, eficaz, y sin tanta solemnidad sustancial, como el
resto de procedimientos, pues, en algunos casos no se requiere el patrocinio de un
11
profesional del derecho para ejercer la tutela judicial efectiva, esto es, proponer la
demanda.
2.2.1 El Procedimiento Monitorio
2.2.1.1 Antecedentes
El novísimo procedimiento Monitorio, pese a las distintas corrientes doctrinarias
que no han podido establecer un lugar exacto del nacimiento de éste como
institución jurídica del Derecho Procesal Civil, la autora recoge la tesis de que su
nacimiento es en Italia, esto debido a que la mayoría de trataditas estudiados
refieren a que ha nacido en el mencionado país, aunque algunos mencionan como
lugar de creación Alemania, y así lo sostiene el Dr. Jordí Nieva Fenoll
“No se ha determinado todavía dónde, cómo y cuándo se creó exactamente el
procedimiento monitorio. Tampoco se sabe realmente qué antecedentes pudieron
influir en su concepción. Existen dos hipótesis principales: la itálica y la germánica.
Sin embargo, ambas posturas están claramente enfrentadas, y la segunda bastante
desacreditada. Aunque lo cierto es que, después de todo el estudio de la doctrina,
sigue abierto el enigma sobre el origen de dicho procedimiento”. 3
Piero Calamandrei, en su obra El Procedimiento Monitorio, al referir sobre el
origen del mismo, nos indica que nace en Italia, que luego fuera asumido por la
legislación alemana y austríaca, pero que su desarrollo ha tenido un mayor éxito
3 Nieva-Fenoll, Jordi, El Procedimiento Monitorio en América Latina, Pasado, Presente y Futuro,
Editorial Temis S.A. Bogotá-Colombia, 2015, Pág. 1
12
dentro de Alemania, toda vez que no ha llegado a ser influenciada por otras
legislaciones como la francesa.
El doctor Carlos Alberto Colmenares Uribe, al exponer sobre el procedimiento
monitorio en Colombia, hace un análisis de los antecedentes de esta clase de
juicios, y nos enseña:
“En el derecho europeo se ha utilizado indistintamente los términos
′monitorio′ o ′inyunción′; en Uruguay ′estructura monitoria′, en Venezuela
′intimación′. Como observa Santiago Sentís Melendo, el término
′monitorio no tiene en castellano otro sentido que en italiano: es
advertencia, apercibimiento o requerimiento que se dirige a una persona
(en este caso, al deudor, para que pague) …”4.
En resumen, recogiendo las palabras del Dr. Wilson Andino, diremos que “el
procedimiento monitorio en la actualidad ha sido adoptado en Iberoamérica, y su nacimiento
proviene en la Edad Media, en Italia. Actualmente, este se encuentra consagrado en
legislaciones como la de Uruguay, Venezuela, Colombia, España, Portugal, Brasil” 5.
Establecido como ha quedado el lugar de origen del procedimiento monitorio, es
de ocuparnos y tratar los motivos por los cuales el legislador creó la figura
procesal monitoria, al respecto debo indicar que siempre fue necesario regular las
4 Colmerares Uribe, Carlos, El Procedimiento Monitorio en América Latina, Pasado, Presente y
Futuro, Editorial Temis S.A. Bogotá-Colombia, 2015, Pág. 109 5 Andino, Wilson, Las pruebas en el Proceso Monitorio, Revista Judicial, Diario La Hora, Quito
2017
13
relaciones contractuales entre el Estado y las personas privadas y los actos entre
privados. Actos y contratos que se han ido modificando respondiendo a las
diferentes transformaciones sociales, razón por lo cual se vienen creando distintas
figuras jurídicas y así poder llevar un control por parte del Estado en las
relaciones entre privados.
Con la seguridad de no estar errada se puede decir, que el procedimiento
monitorio, encuentra sustento en la morosidad de las relaciones comerciales
existentes entre los particulares, relaciones dentro de las cuales una parte se ha
obligado para con otra a cancelar una suma determinada de dinero, que se
encuentre en plazo vencido, cuantía que en un inicio tenía un límite.
La característica esencial de este tipo de procedimientos desde su nacimiento, es
que la obligación no se encuentre en un título ejecutivo, y, es así, que nace el
procedimiento monitorio puro (bastaba la afirmación del acreedor que indique que
existe la deuda) y el procedimiento monitorio documental (requiere de un
documento que pruebe la obligación).
Antes de continuar con el desarrollo del tema es importante poner en su
conocimiento que si bien, el procedimiento monitorio nació para el cobro de una
deuda con un cierto límite en su cantidad, legislaciones como la alemana ha
indicado que no se puede reclamar cualquier valor sin importar su cuantía, incluso
llega más allá, permitiendo el cobro de una determinada cantidad de cosas
fungibles, a manera de ejemplo diremos que el derecho venezolano, permite
reclamar mediante el procedimiento monitorio el pago de dinero, la entrega de
14
cosas fungibles (frutas, flores, en conclusión productos que puedan ser
sustituidos) o también la entrega de una cosa mueble determinada (obras de arte).
El derecho uruguayo, que ha sido el que más influenció en la creación de nuestro
Código Orgánico General de Procesos, establece que el procedimiento monitorio
será usado para el cobro de obligaciones económicas, liquidas y que se encuentren
sustentadas en un documento, para el desalojo (materia de inquilinato), entrega de
cosa, entrega de herencia, cumplimiento de un pacto comisorio, escrituración
forzada cuando se trate de hacer cumplir una promesa de compraventa de bienes
muebles.
2.2.2 Concepto
Para Correal Rodríguez Carolina el proceso monitorio “Es un trámite de única
instancia a través del cual puede perseguirse el pago de una obligación dineraria surgida de
un contrato, la cual debe ser clara y con un valor determinado, exigible y de mínima cuantía.
Se trata de un proceso más expedito que el verbal, en donde el auto admisorio de la demanda
y la sentencia no admiten recursos, no proceden excepciones previas ni demanda de
reconvención no permite la intervención de terceros, así como tampoco el emplazamiento del
demandado ni el nombramiento de curador ad litem” 6.
Guillermo Cabanellas en su Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, refiere
al procedimiento monitorio como: “el de intimación judicial el que obtiene o pretende
6 Correal Rodríguez, Carolina, El Proceso Monitorio en el Código General del Proceso,
Publicación Académica VLex, Colombia, 2014.
15
lograr por medio de unilateral actuación jurisdiccional un título ejecutivo para una ulterior
efectividad (…) Calamandrei caracteriza este proceso, dentro de los ejecutivos generales, por
la finalidad: lograr con mayor celeridad un título ejecutivo; y por el medio: invertir,
haciéndola pasar del actor al demandado, la iniciativa del juicio contradictorio”.
El Dr. José García Falconí en su obra Manual de Práctica Procesal Civil y Penal,
El Procedimiento Monitorio. - cita a la profesora Margarita de Hegedus, quien en
el artículo titulado el proceso monitorio señala lo siguiente: “Suele definirse al
proceso monitorio atendiendo a la especial estructura por la que se tramitan determinadas
pretensiones. En tal sentido, proceso de estructura monitoria es aquel en que, presentada la
demanda por el actor, el juez resuelve sobre la pretensión sin oír previamente al demandado
así, también, es aquel procedimiento a través del cual, concurriendo las condiciones
requerida por la ley, el juez emite una resolución sobre el fondo, normalmente idónea para
provocar la ejecución forzosa, a petición de una de las partes, sin el previo contradictorio de
la parte frente a la cual la resolución ha sido admitida.-
Las pretensiones a las que se le asigna esta estructura para su sustanciación están dotadas
de cierto grado de certeza inicial, que hacen presumir la no oposición del demandado. Como
señala Teitelbaum (1997;27), dos serían las razones para su consagración; por un la (sic)
lado la verosimilitud del derecho consagrado en un documento; y por otro, la constatación de
que determinados procesos no encontrarían resistencia en la mayoría de casos, por parte del
demandado u otras razones de política judicial, que hacen conveniente un procedimiento
rápido, aún sin la existencia de un documento inicialmente decisivo (…) Es decir, las razones
para habilitar de este especial proceso están dadas por la certeza o fehaciencia inicial de la
16
pretensión, cuyo cumplimiento se persigue así como también por las escazas probabilidades
que se formule oposición de parte del demandado” 7.
El artículo 356 del Código Orgánico General de Procesos establece lo que es el
procedimiento monitorio y nos dice: “La persona que pretenda cobrar una deuda
determinada de dinero, liquida, exigible y de plazo vencido, cuyo monto no
exceda de cincuenta salarios básicos unificados del trabajador en general, que no
conste en título ejecutivo, podrá iniciar un procedimiento monitorio cuando se
pruebe la deuda de alguna de las siguientes formas: …”
En el artículo publicado en la revista del Instituto Colombiano de Derecho
procesal N°. 40, los profesionales Magda Quintero Pérez y Samir Bonett Ortíz
mismo que se ha titulado: el Proceso monitorio. Tendencia del Derecho Procesal
Iberoamericano; definen al proceso monitorio de la siguiente forma: “El monitorio,
al margen de la controversia que pueda existir si es proceso, procedimiento o estructura, en
un sentido amplio, es un mecanismo procesal que sirve para la creación de un título ejecutivo
y para garantizar la tutela judicial efectiva de otras pretensiones, sin necesidad de tramitar
todas la etapas del clásico procedimiento ordinario para obtener la sentencia que declare el
derecho en controversia, con una justificación como casi ningún tipo de proceso tiene…”8.
De la doctrina revisada se puede concluir que el procedimiento monitorio, es un
trámite judicial mediante el cual una persona llamada acreedor exige el pago de
7 García Falconí, José, Manual de Práctica Procesal Civil y Penal, El Procedimiento Monitorio,
Graficorp, Primera Edición, Quito-Ecuador, 2017, Pág. 54 8 Quintero Pérez, Magda, Bonett Ortíz, Samir, El Proceso Monitorio. Tendencia del Derecho
Procesal Iberoamericano, Revista del Instituto Colombiano de Derecho Procesal, Bogotá-
Colombia 2014
17
una obligación monetaria a un deudor, obligación que debe reunir ciertas
características conforme lo referiré en líneas posteriores, cabe resaltar, que el
concepto de procedimiento monitorio que esta autora lo está emitiendo se refiere a
la legislación ecuatoriana, toda vez, que se encuentra concebido con diferentes
características los procedimientos monitorios en otras legislaciones.
Referido el procedimiento monitorio como un mecanismo judicial para el cobro
de una obligación monetaria, se debe tener en cuenta que esta obligación siempre
debe estar determinada en dinero, que encuentre en plazo vencido, sea exigible,
líquida, que no exceda de los cincuenta salarios básicos unificados del trabajador
en general, cuantía para la demanda que va a variar en razón de las políticas
públicas gubernamentales del trabajo; pues, todos los años viene siendo sujeto de
revisión el monto del salario básico unificado del trabajador en general, salario
que a la fecha 2018 en Ecuador asciende 386,oo dólares de los Estados Unidos de
América, lo que nos da como un máximo de cuantía a la fecha en el 19.300,oo de
los Estados Unidos de América.
La obligación económica cuyas características me refería en líneas anteriores debe
reunir otro requisito esencial que es el no encontrarse en un título ejecutivo.
Se concluye así que el procedimiento monitorio es una acción judicial con un
procedimiento expedito cuya característica es declarativa que busca declarar la
existencia de una obligación determinada de dinero y que reúna los requisitos
antes mencionados.
18
2.2.3 Clases de Procedimiento Monitorio
El procedimiento monitorio según las diferentes corrientes doctrinarias, se dividen
en monitorio simple y monitorio documental. Monitorio simple refiere al cobro de
una obligación que no se encuentra en título ejecutivo, ni se encuentra estipulada
por escrito; el monitorio documental es una obligación que como hemos dicho no
se encuentra contenida en título ejecutivo, pero sí de manera escrita.
2.2.3.1 Monitorio Simple
El Dr. Juan Pablo Correa Delcasso al referirse al presente tema cita a Calamandrei
como uno de los célebres estudiosos del procedimiento monitorio, para este
último autor el proceso monitorio puro tiene las siguientes características: “La
orden condicionada de pago se libra por el juez a base de la sola afirmación, unilateral y no
probada, del acreedor y la simple oposición no motivada del deudor hace caer en la nada la
orden de pago, de manera que el juicio en contradictorio, que puede eventualmente
desarrollarse en mérito de tal oposición, no se dirige a decidir si la orden de pago debe ser
revocada o mantenida sino a decidir ex novo sobre la originaria acción de la condena”9.
Piero Calamandrei en su obra El Procedimiento Monitorio hace un estudio de los
diferentes tipos de procedimiento monitorio y nos enseña que la legislación
alemana el procedimiento monitorio puro es para hacer efectivo el pago de una
obligación que puede ser el pago de una suma de dinero o la entrega de una
determinada cantidad de cosas fungibles; y que no se encuentre en documento,
9 Correa Delcasso, Juan, El Procedimiento Monitorio en América Latina, Pasado, Presente y
Futuro, Editorial Temis S.A. Bogotá-Colombia, 2015
19
nos refiere además, que el procedimiento podrá iniciarse con una petición dirigida
al juez de forma escrita o verbal, cuya oposición o contestación al requerimiento
se lo puede hacer igual de vía oral.
Como hemos dicho las diferentes legislaciones adoptando su soberanía estatal,
han adecuado su normativa con los requerimientos de la sociedad, y es así que
pese a existir legislaciones positivas se admite en derecho, la simple narración de
los hechos señalados por el actor para fundamentar su demanda para ya dar como
válida la afirmación de que existe una acreencia; sin embargo, hay legislaciones
que requieren de una prueba documental para aceptar a trámite una demanda de
procedimiento monitorio.
Diremos así, que, el procedimiento monitorio puro, es el proceso mediante el cual
un acreedor con su simple afirmación de que es favorecido con una acreencia,
requiere al juez para que éste, emita una orden de pago, y el requerido cumpla con
el pago de la supuesta obligación o se oponga a la misma, reiterando una vez más
que la característica esencial de este tipo de procedimiento es la no existencia de
prueba escrita.
2.2.3.2 Monitorio Documental
El procedimiento monitorio documental nace en contraposición al monitorio puro,
si bien es un procedimiento para el cobro de una obligación que no conste en un
título ejecutivo, se requiere probar mediante un documento público o privado,
Calamandrei al estudiar este tipo de procedimiento establece lo siguiente: “Según
20
este decreto, el procedimiento de inyucción puede utilizarse solamente por un crédito líquido
y exigible en dinero, o bien en mercaderías u otras cosas fungibles, fundado sobre prueba
escrita, validada según las normas del Código Civil o del Código de Comercio; en éste el
carácter típico del procedimiento monitorio documental del derecho austriaco, con la
diferencia de que mientras Mandatsverfabren austriaco es utilizable solamente si tiene por
base actos públicos o documentos privados autenticados, nuestro procedimiento de inyucción
se puede utilizar a base de cualquier prueba escrita…”10.
Correa Delcasso define a los dos procedimientos monitorios de la siguiente
manera: “a) Aquellas que distinguen un modelo puro del proceso monitorio; es decir, un
modelo en el cual el requerimiento de pago se dicta por el juez con base en la sola afirmación
unilateral y no probada del actor.- b) Y aquellas otras que, por el contrario, agrupan en su
seno una segunda modalidad del proceso monitorio, calificada de documental, cuya
característica esencial reside, como indica su propio nombre, en el hecho de que el legislador
exige la aportación de un documento justificativo junto al escrito de petición inicial” 11.
De la revisión realizada podemos decir que el estado ecuatoriano adoptó el
procedimiento monitorio documental; pues, de la simple lectura del artículo 356
del Código Orgánico General de Procesos se puede establecer que será sujeto a
procedimiento monitorio cuando la deuda se pruebe de las siguientes formas:
1. Mediante documento cualquiera que sea su forma y que aparezca firmado
por la deudora o el deudor o con su sello, impronta o marca o con
10 Calamandrei, Piero, El Procedimiento Monitorio, Buenos Aires-Argentina Ediciones Jurídicas
Europa América, 2006. 11 Correa Delcasso, Juan, El Procedimiento Monitorio en América Latina, Pasado, Presente y
Futuro, Editorial Temis S.A. Bogotá-Colombia, 2015 Pág. 24
21
cualquier otra señal física o electrónica proveniente de dicha deudora o
dicho deudor.
2. Mediante facturas o documentos cualquiera que sea su forma y clase o el
soporte físico en que se encuentren, que aparezcan firmados por el deudor
o comprobante d entrega, certificación, telefax, documentos electrónicos,
que sean de los que comprueban la existencia de créditos o deudas que
demuestren la existencia de la relación previa entre acreedora o acreedor y
deudora o deudor.
Cuando el documento haya sido creado unilateralmente por la o el
acreedor, para acudir al proceso deberá acompañar prueba que haga creíble
la existencia de una relación previa entre acreedora o acreedor y deudora o
deudor.
3. Mediante la certificación expedida por la o el administrador del
condominio, club, asociación, establecimiento educativo, u otras
organizaciones similares o de quien ejerza la representación legal de estas,
de la que aparezca que la o el deudor debe una o más obligaciones, cuando
se trate del cobro de cuotas de condominio, clubes, asociaciones u otras
organizaciones similares, asi como valores correspondientes a matricula,
colegiatura y otras prestaciones adicionales en el caso de servicios
educativos.
22
4. Mediante contrato o una decoración jurada de la o del arrendador de que la
o el arrendatario se encuentra en mora del pago de las pensiones de
arrendamiento por el término que señala la le, cuando se trate del cobro de
cánones vencidos de arrendamiento, siempre que la o el inquilino este en
uso del bien.
5. La o el trabajador cuyas remuneraciones mensuales o adicionales no hayan
sido pagadas oportunamente acompañara a su petición el detalle de las
remuneraciones materia de la reclamación y la prueba de la relación
laboral.
Si bien el numeral cuarto del artículo en mención, abre una posibilidad de que se
pruebe una obligación de forma oral; es decir, sin una prueba, no es menos cierto
que esta obligación oral debe traducirse en una declaración jurada lo cual torna en
que el procedimiento monitorio es documental y por lo tanto debe ser probado, así
mismo, el numeral cinco al referir al cobro de remuneraciones de los trabajadores
requiere de forma obligatoria que se pruebe una relación laboral con el empleador,
obligando a presentar un documento que haga fe de aquello. Lo que si acepta
nuestra legislación es que los documentos probatorios a ser usados en el
procedimiento monitorio sean públicos o privados, solamente requiere que, para
constituirse como prueba demuestren una existencia de relación previa entre los
sujetos procesales esto es acreedor vs. deudor.
23
2.2.4 Objeto del Procedimiento Monitorio
Ha quedado establecido en líneas anteriores que el procedimiento monitorio tiene
como finalidad que el actor acuda ante un tercero imparcial con potestad
jurisdiccional como es el Juez de lo Civil, a efectos de requerirle que el
demandado cancele una obligación pecuniaria que se encuentre determinada, sea
liquida, exigible, de plazo vencido y cuyo monto no exceda de cincuenta saliros
básicos unificados del trabajador en general, y como ya se ha dicho no conste en
un título ejecutivo.
Nuestra legislación acepta al procedimiento monitorio como un camino para el
cobro de una deuda, existen legislaciones que no se limitan al cobro de una
obligación, teniendo como objeto el reclamo judicial de otros derechos; es el caso
de la legislación austriaca, en la que mediante el procedimiento monitorio se
puede reclamar la entrega de una determinada cantidad de cosas fungibles, lo
mismo ocurre en el derecho italiano donde se permite reclamar una suma liquida
de dinero o un determinado número de bienes fungibles, ya en Latinoamérica
Venezuela permite reclamar por intermedio del procedimiento monitorio la
entrega de cosas fungibles o de cosas muebles determinadas, en el Salvador
permite el reclamo de obligaciones de hacer no hacer o de dar, en Uruguay se ha
establecido el procedimiento monitorio no solo para el cobro de obligaciones
dinerarias, sino, para casos de desalojo, entrega de la cosa, entrega de la herencia,
cumplimiento de pacto comisorio, escrituración forzosa para el cumplimiento de
una promesa de enajenación de bienes inmuebles, etc.
24
Gustavo Calvinho, respecto al objeto del procedimiento monitorio refiere lo
siguiente: “El procedimiento monitorio tiene por objeto, de manera sumamente expeditiva,
crear un verdadero título ejecutivo- en realidad, ejecutorio: que valga per se- cuyo inicio
ante la autoridad correspondiente desembocara en una orden de ejecución directa-
denominada sentencia monitoria.”12
El Dr. José García Falconí en su Manual de Practica Procesal Civil y Penal, cita a
los tratadistas Garberi Llobregat Torres Fernández de Sevilla, Casero Linares y
Correa Delcasso quienes al hablar del proceso monitorio enseñan que tiene por
objeto: “Proceso especial plenario rápido que tiende, mediante la inversión de la iniciativa
del contradictorio, a la rápida creación de un título ejecutivo con plenos efectos de cosa
juzgada en aquellos casos que determina la ley (…)Un proceso jurisdiccional carente de fase
declarativa, destinado a tutelar aquellos derechos de crédito de índole pecuniaria y de
mediana cuantía que se encuentren debidamente documentados y cuya especial finalidad
radica en obtener, en el menor tiempo posible, con el mayor coste posible y sin más garantías
que la derivada de la propia intervención judicial, un título que permita abrir el
procedimiento de ejecución forzosa del derecho de crédito impago.” 13
En la misma obra cita a la 14Dra. Vanessa Aguirre Guzmán, quien respecto al
procedimiento monitorio dice: “A través del juicio monitorio se puede obtener el cobro
de obligaciones que no resulten controvertidas en el trámite del proceso de una forma rápida,
sencilla y eficaz; surge, pues, como mecanismo de tutela judicial privilegiada, ante la
12 Calvinho, Gustavo, Derecho Procesal Contemporáneo, El Debido Proceso, Ediar Sociedad
Anónima Editora Comercial, Buenos Aires-Argentina 2006, Pág. 124 13 García Falconí, José, Manual de Práctica Procesal Civil y Penal, El Procedimiento Monitorio,
Graficorp, Primera Edición, Quito-Ecuador, 2017, Pág. 58 14 Ibídem. Pág. 63
25
insatisfacción provocada por la lentitud o ineficacia de otras vías jurisdiccionales, o
simplemente por la imposibilidad de acudir a ellas” 15.
2.2.3 EL PROCEDIMIENTO MONITORIO EN LA LEGISLACIÓN
ECUATORIANA
2.2.3.1 Base Constitucional
El art 425 de la Constitución del Ecuador establece el orden jerárquico para la
aplicación de las normas, teniendo en primer lugar de aplicación la Constitución,
Lo Tratados y Convenio Internacionales, Las Leyes Orgánicas, Leyes Ordinarias
y demás normas que para efectos del presente estudio no son relevantes. Lo que,
si me voy a referir, es a las Leyes Orgánicas; y esto, con la finalidad de revisar si
el Código Orgánico General de Procesos guarda relación con las Carta Magna, y
una vez analizado este punto, poder concluir cual es la base constitucional en la
que se funda el procedimiento monitorio.
Al ser una Ley Orgánica debemos realizar si la misma se enmarca en los
presupuestos del artículo 133 del Pacto constitucional, diremos que el COGEP si
se enmarca en el número dos del artículo ante referido, esto es, es una Ley
Orgánica porque regula el ejercicio de los derechos y garantías constitucionales,
ha sido expedido por la Asamblea Nacional del Ecuador conforme a la norma
constitucional, y se encuentra publicado en legal y debida forma en el Registro
Oficial, lo cual dota de validez y eficacia jurídica a dicha Ley.
15 Ibídem. Pág. 63
26
Una vez que ha quedado establecido que el COGEP si cumple con el
mandamiento constitucional para su expedición y entrada en vigencia, paso a
delimitar la base constitucional en la que se fundamenta el procedimiento
monitorio:
Como se ha manifestado en líneas anteriores el procedimiento monitorio nace en
virtud de, de las trasformaciones sociales que venimos viviendo día a día; es así,
que el legislador ecuatoriano al crear el Código Orgánico General de Procesos,
mismo que ha sido estructurado en cinco libros a saber: I Normas Generales, II
Actividad Procesal, III Disposiciones Comunes a todos los procesos, IV De los
Procesos, V Ejecución, dentro del libro IV encontramos lo que es el
procedimiento monitorio, proceso que encuentra su fundamento constitucional en
las siguientes normas:
Art.1.- El Ecuador es un estado constitucional de derechos y justicia…, mediante
este principio fundamental a quedado establecido, que el estado ecuatoriano se
rige por normas constitucionales y de menor jerarquía como es el caso del Código
Orgánico General del Procesos; se establece así, que en el Ecuador todo
mandamiento legal debe basarse en normas positivas; es decir, los ecuatorianos
solo acatar los mandamientos las prohibiciones y las permisiones que se
establezcan mediante la ley.
Como se ha mencionado el procedimiento monitorio procede en los casos en que
el objeto a sustanciar tenga cierto grado de certeza por ejemplo un cheque o
cualquier otro documento que pruebe una obligación. En este caso el juez va a
27
pronunciarse sobre el fondo del asunto sin escuchar previamente a la parte
demandada. Demostrado que ha sido el proceso monitorio es un mecanismo de
acceder a la justicia, debo obligatoriamente referirme al artículo 75 de la Carta
Magna del Estado, mismo que a la letra dice: “Toda persona tiene derecho a l acceso
gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita en sus derechos e intereses,
con sujeción a los principios de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en
indefensión…”.
Una vez activado el engranaje judicial para demandar una obligación en el
proceso monitorio, este proceso, requiere de qué, se cumpla por parte del
organismo judicial con ciertos derechos y obligaciones de las partes procesales, en
especial con el derecho al debido proceso que integra varias garantías básicas,
mismas que se encuentran desarrolladas en el artículo 76 de la Constitución de la
República del Ecuador.
Como se indicó en líneas anteriores sino, existieran lineamientos legales que
permitan regular las actuaciones entre privados, no podemos hacer efectivo el
derecho para reclamar una obligación monetaria como es el proceso monitorio,
por mandato del artículo 82 de la Constitución referente al derecho a la seguridad
jurídica y la existencia de normas jurídicas previas, claras y públicas es que el
legislador elevó a escala de normativa legal el procedimiento monitorio;
28
disposición constitucional que se encuentra en concordancia con el artículo 169
ibídem16
2.2.3.1 Tutela Judicial Efectiva
La Constitución del Ecuador bajo el capítulo derechos de protección, establece el
artículo 75 referente a la Tutela Judicial Efectiva, al respecto la norma
constitucional dice:
“Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva
imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los principios de
inmediación y celeridad; en ningún caso quedara en indefensión. El incumplimiento
de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley”.
El Código Orgánico de la Función Judicial al hablar de los principios rectores y
principios fundamentales a normado varios principios, entre los que se encuentra
el principio de la tutela judicial efectiva, mismo que para la legislación
ecuatoriana es que la Función Judicial a través de sus ordenadores de justicia
tienen el deber de garantizar la tutela judicial efectiva de los derechos establecidos
en la Constitución, Instrumentos Internacionales, Leyes Orgánicas u Ordinarias,
siempre que estos sean reclamados por sus titulares o quienes se crean asistidos
por dicha calidad, sin importar la materia el derechos o la garantía reclamada.
Obligando así, a la administración de justicia a resolver sobre sus pretensiones y
16 Art 169.- El sistema procesal es un medio para la realización de la justicia. Las normas procesales consagrarán los principios de simplificación uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal, y harán efectivas las garantías del debido proceso. No se sacrificará la justicia por la sola omisión de formalidades.
29
excepciones en base a la Constitución, instrumentos internacionales de derechos
humanos, la ley y los méritos que se encuentren dentro del proceso.
El artículo dos del Código Orgánico General de Procesos, establece que dentro de
los principios rectores para los procesos judiciales que regula esta ley, se deben
aplicar todos los principios previstos en la Constitución, instrumentos
internacionales, Código Orgánico de la Función Judicial, etc… Lo cual faculta a
los juzgadores a la aplicación de forma directa e inmediata del principio de tutela
judicial efectiva en los procesos monitorios hoy objeto de estudio.
La tratadista Vanesa Aguirre Guzmán al referirse al tema lo define de la siguiente
manera: “El derecho tutela judicial efectiva se conceptúa como el de acudir a un órgano
jurisdiccional del Estado, para que éste otorgue una respuesta fundada en derecho a una
pretensión determinada-que se dirige a través de una demanda-, sin que esta respuesta
debe ser necesariamente positivamente a la pretensión. Queda claro, en consecuencia,
que es un derecho de carácter autónomo, independiente del derecho sustancial, que se
manifiesta en la facultad de una persona para requerir del Estado la prestación del
servicio de administración de justicia, y obtener una sentencia, independientemente de
que goce o no del derecho material.”17
17 Aguirre Guzmán Vanesa, Tutela Jurisdiccional del Crédito en el Ecuador, Ediciones Legales
EDLE S.A., Quito Ecuador 2012, pág. 98
30
2.2.3.2 Principio de Celeridad
El principio de celeridad se encuentra recogido en el mismo artículo 75 de la
Constitución de la República del Ecuador, se ha dicho que la tutela judicial
efectiva es el acceso a la justicia a efectos de tener una respuesta sobre la
determinada pretensión, este acceso a la justicia debe cumplir con ciertas
regulaciones normativas, entre las que esta que la justicia sea rápida. El artículo
86 de la Carta Suprema en su número dos letra a) ha establecido que los
procedimientos judiciales serán sencillos, rápidos y eficaz.18
El artículo 169 de la Constitución al referir a los principios de la administración
de justicia, dispone lo siguiente: “El sistema procesal es un medio para la realización
de la justica. Las normas procesales consagrarán los principios de simplificación,
uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal, y harán efectivas las
garantías del debido proceso. No se sacrificará la justicia por la sola omisión de
formalidades”.
En el desarrollo normativo encontramos el artículo 20 del Código Orgánico de la
Función Judicial, que referiré al principio de celeridad y este nos enseña que: “La
administración de justicia será rápida y oportuna tanto en la tramitación y resolución de
la causa, como en la ejecución de lo decidido. Por lo tanto, en todas las materias, una
vez indicado un proceso, las juezas y jueces estarán obligados a proseguir el trámite
dentro de los términos legales sin esperar petición de parte, salvo los casos en que la ley
disponga lo contrario…”.
18 Art. 86.- Las garantías jurisdiccionales se regirán, en general, por las siguientes disposiciones: 2.
Sera competente la jueza o juez del lugar en el que origina el acto o la omisión o donde se
producen sus efectos, y serán aplicables las siguientes normas de procedimiento: a) El
procedimiento será sencillo, rápido y eficaz. Sera oral en todas sus fases e instancias.
31
Entendido el principio procesal como la idea fundamental que explica una
característica de un derecho procesal podemos decir que el principio de celeridad
es la norma que obliga a los administradores de justicia y a la partes procesales a
eliminar todo tipo de retardo o prolongación injustificada de tiempo en la
tramitación de una causa, llegando incluso a sancionar por el retardo injustificado
en la tramitación de los procesos y en el no cumplimiento de los términos que
establece la ley para cada caso.
Principio constitucional de celeridad que es uno de los elementos base para la
creación del procedimiento monitorio, ya quedo demostrado en líneas anteriores
que el procedimiento monitorio desde su nacimiento en Italia, busco su
fundamento en el principio de celeridad que permitía obtener de una forma más
rápida una resolución que tenga eficacia como sentencia ejecutoriada
2.2.4 Base Legal
2.2.4.1 Análisis del artículo 356 del COGEP
Artículo 356 del COGEP: Procedencia. La persona que pretenda cobrar una
deuda determinada de dinero, liquida, exigible y de plazo vencido, cuyo monto no
exceda de cincuenta saliros básicos unificados del trabajador en general, que no
conste en título ejecutivo, podrá iniciar un procedimiento monitorio, cuando se
pruebe la deuda de alguna de las siguientes formas.
32
De lo antes transcrito se puede establecer que el procedimiento monitorio en la
legislación ecuatoriana tiene las siguientes características, es un procedimiento, de
cognición, especial, facultativo, con inversión de la carga del contradictorio, que
las paso a fundamentar: Procedimiento. - Es un procedimiento judicial mediante el
cual una persona que ostenta la calidad de actor realiza una petición a un juez de
lo civil (demanda, para que este con la facultad de administrar justicia con la que
se encuentra envestido, adopte una decisión que va a tener relevancia jurídica en
los derechos y obligaciones tanto del actor, cuanto del demandado o deudor, por
lo tanto se puede decir, que el procedimiento monitorio es de tipo bilateral
independientemente de si, citado que haya sido el demandado, presente oposición
o no.
Cognición. - Al respecto Marta Gisbert Pomata, al escribir sobre el proceso
monitorio español, establece que este procedimiento es de cognición: “Porque lo
que se pretende es una declaración de voluntad del órgano jurisdiccional que termina,
normalmente, mediante una resolución judicial, un auto que se constituye como título de
ejecución; por lo que han de rechazarse las posiciones que entienden que se trata de
actuaciones de ejecución o de un tertium genus,ya que lo que en este procesos persigue
es la creación de un título apto para la ejecución y este es el propósito de la generalidad
de los procesos de cognición o declarativos”.19
Especial. – El procedimiento monitorio es de naturaleza especial por cuanto su
trámite tiene ciertas características que lo diferencian del resto de procedimientos,
19 Gisbert Pomata Marta, Realidades y Tendencias del Derecho en elSiglo XXI Derecho Procesal,
Tomo V, Editorial TEMIS S.A, Bogotá- Colombia, 2010, pág. 20.
33
estas diferencias se ven reflejadas como por ejemplo en una cuantía que no pueda
exceder a cincuenta remuneraciones básicas del trabajador en general en que
pueden ser presentadas mediante un formulario obtenido en la página web del
Consejo de la Judicatura siempre y cuando la cuantía no sobrepase los tres saliros
básicos unificados del trabajador en general, debiendo hacer notar que incluso no
requiere el patrocinio de un profesional del derecho o cuando se presente la
demanda monitorio mediante formulario.
Facultativo. - Se habla del procedimiento monitorio como facultativo, toda vez
que la norma indica que el acreedor “podrá iniciar un procedimiento
monitorio…”, es decir, se deja a libre discreción del acreedor para seleccionar el
tipo de procedimiento mediante el cual quiere hacer efectivo el cobro de una
deuda.
Pero esta característica se pierde cuando las cuantías hacer demandadas supere los
cincuenta saliros básicos unificados del trabajador en general, en cuyo caso de
forma obligatoria y no a discreción del actor deberá demandar el cobro de dicha
obligación mediante un procedimiento ejecutivo.
Intervención de lo Contradictorio. - Encuentra su fundamento en el grado de
certeza que el juez dota a la aseveración realizada por el acreedor en su demanda,
en la cual indica que es beneficiario de una obligación que no ha sido satisfecha,
es así que el juez al momento de dictar su auto de admisión de demanda concede
un término prudencial para el pago de la misma, obligando a la parte demandada a
34
pagar la obligación u oponerse a las pretensiones del actor, debiendo indicar que
si no existe oposición el auto interlocutorio antes mencionado queda en firme,
tendrá efecto de cosa juzgada y se procederá con la ejecución. Al respecto Piero
Calamandrei en su obra el procedimiento monitorio nos enseña: “… en el proceso
monitorio documental los hechos afirmados por el actor se tienen como verdaderos
porque el demandado no ha declarado oportunamente que quiera proporcionar al juez
pruebas idóneas para demostrar la inexistencia del derecho respecto del cual el actor a
probado ya por su parte los hechos constitutivos”20.
2.2.4.1.1 La Demanda en el Procedimiento Monitorio
Existen dos posiciones respecto a la demanda o petición de inicio de
procedimiento monitorio, en Europa, países como Alemania acepta la
presentación de una simple petición de forma oral o escrita donde el acreedor
acude al juez para que sin previo ser escuchado el deudor, se libre una orden de
pago, quien de la misma forma puede interponer su oposición de forma escrita u
oral
El sistema procesal legal en el Ecuador, ha fomentado en materia Penal desde el
2001, la oralidad como uno de los principios rectores, con la finalidad de buscar
agilidad en el sistema de justicia y acabar con el retardo y represamiento de
causas, es en ese contexto que la Constitución de Montecristi, dictada en el año
2008, elevo a rango de normativa Constitucional, la oralidad como principio para
20 Calamandrei Piero, El Procedimiento Monitorio, Pág. 32
35
la tramitación de la casusa21. El legislador con la finalidad de que no quede en
letra muerta y que la oralidad solo se aplique en procesos no penales, estableció
en el Código Orgánico de la Función Judicial, artículo 18, lo siguiente: “El sistema
procesal es un medio para la realización de la justicia. Las normas procesales
consagrarán los principios de simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación,
oralidad, dispositivo, celeridad y economía procesal, y harán efectivas las garantías del
debido proceso…”; encontrado que ha sido el fundamento legal para la aplicación
de la oralidad en materias no penales, y ante los cambios sociales y el requerir de
un sistema de justicia ágil, eficaz y oportuno, se ha promulgado el Código
Orgánico General de Procesos, mismo que fundamenta los procedimientos
judiciales en la oralidad por audiencia, así reza su Art. 4: “Proceso oral por
audiencias. La sustanciación de los procesos en todas las instancias, fases y diligencias
se desarrollarán mediante el sistema oral, salvo los actos procesales que deban
realizarse por escrito. Las audiencias podrán realizarse por videoconferencia u otros
medios de comunicación de similar tecnología, cuando la comparecencia personal no sea
posible.”
Con lo expuesto se podría decir que, en Ecuador al pregonarse la oralidad como
principio fundamental para la sustanciación de las causas, se podría presentar la
demanda de procedimiento monitorio de forma oral, hecho que es falso, por
21 Art. 76 En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se
asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas. numeral 7 El
derecho de las personas a la defensa incluirá las siguientes garantías: h) Presentar en forma verbal
o escrita las razones o argumentos de los que se crea asistida y replicar los argumentos de las otras
partes; presentar pruebas y contradecir las que se presenten en su contra. Art. 168 La
administración de justicia, en el cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de sus atribuciones,
aplicará los siguientes principios: 6. La sustanciación de los procesos en todas las materias,
instancias, etapas y diligencias se llevará a cabo mediante el sistema oral, de acuerdo con los
principios de concentración, contradicción y dispositivo.
36
cuanto el Art. 142 del Código ibídem, ha establecido que toda demanda sin
importar su trámite será presentada por escrito.
Establecido como ha quedado, que las demandas monitorias, deben ser
presentadas por escrito, debemos indicar que no solo debe cumplir los requisitos
generales para iniciar una causa, sino que la demanda debe contener sus propios
requisitos especiales conforme lo manda el Art. 357 del Código Orgánico General
de Procesos; especialmente, la especificación del origen y cantidad de la deuda; es
decir, los fundamentos de hechos expuestos en la demanda no deben referirse
simplemente a la existencia de una obligación que sea determinada de dinero,
líquida, exigible y de plazo vencido, que no conste en un título ejecutivo, sino,
debe explicar al Juez de forma motivada de cómo se originó la deuda, caso
contrario podría no ser calificada la demanda.
Merece especial atención que, dentro de los requisitos generales de la demanda,
Art. 142 número 2, se establezca que la misma deberá contener: “Los nombres y
apellidos completos, número de cédula de identidad o ciudadanía, pasaporte, estado
civil, edad, profesión u ocupación, dirección domiciliaria y electrónica de la o del actor,
casillero judicial o electrónico de su defensora o defensor público o privado…”.
Obligando que las personas cuenten con una defensa técnica en la sustanciación
de la causa; sin embargo, el procedimiento monitorio de ínfima cuantía permite la
presentación de una demanda en la que no intervenga un profesional del derecho
que defienda los intereses del actor, tema que será abordado en el siguiente
capítulo.
37
2.2.4.1.2 Calificación de la demanda
Una vez que ha sido sorteada la causa, el Juez que en suerte avoque conocimiento,
de forma obligatoria debe realizar un examen de admisibilidad a la demanda,
mediante el cual revisará si la misma cumple con los requisitos generales y
especiales que en cada caso aplica, si los cumple, emite un auto interlocutorio
mediante el cual, sin escuchar a la parte demandada o supuesta deudora, se le
concede el término de quince días para el pago de la obligación, o manifieste su
oposición, en el mismo auto interlocutorio, se dispondrá se cite con la demanda y
el auto de pago al demandado.
En esta fase procesal, el Juez ya ha dado cierto valor de veracidad a las
afirmaciones propuestas en la demanda, y es en el momento que se revierte la
carga de lo contradictorio, tema que se trató en líneas anteriores, quedando
solamente a espera del paso del tiempo para ver qué tipo de efecto surte el auto de
admisión de demanda, si queda en firme o existe oposición al mismo.
Cabe destacar que en este tipo de procedimiento no procede reforma a la
demanda, ni reconvención.
2.2.4.1.3 Citación y Requerimiento de pago.
Conocida la citación como la actuación procesal mediante el cual el Juzgador hace
conocer a una persona natural o jurídica que se ha incoado en su contra una
demanda o diligencia preparatoria, se debe indicar que la misma puede ser en
38
persona, por boletas o por los medios de comunicación, ya lo dice Guillermo
Cabanellas, al tratar sobre este tema: “Diligencia por la cual se hace saber a una
persona el llamamiento hecho de orden del juez, para que comparezca en juicio a estar a
derecho. La persona citada debe comparecer por sí, o por medio de procurador, ante el
juez que la citó; en caso de presentarse en el término fijado, se le acusa rebeldía”22
La importancia de esta actuación se debe a que desde ese momento surten efectos
jurídicos como es la oposición a la demanda para que no quede en firme el auto de
pago, el conocimiento de que existe un proceso judicial en contra de determinada
persona y evita la prescripción de la causa.
Citado que ha sido el demandado, este puede optar por varias opciones jurídicas
para su defensa, mantenerse en silencio y dejar que se ejecutoríe el auto de pago,
solicitar una conciliación, allanarse a la demanda u oponerse a la demanda.
La citación con la demanda a la que refiere el Código Orgánico General del
Procesos, establece que esta se podrá dar de tres formas: a) Citación en persona;
b) Citación por boletas; y, c) Citación por los medios de comunicación.
a) Citación en persona. - Morán Sarmiento, lo define de la siguiente forma:
“Significa entregar directamente al demandado, el contenido de la demanda y
del auto inicial. El citador debe cerciorarse de la plena identificación del
22 Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo II, Editorial
Heliasta, Buenos Aires Argentina, 1989, pág. 148
39
demandado para proceder a entregar el documento que contiene la demanda y el
auto de calificación y debe hacerlo personalmente, no por interpuesta persona de
otro. Esto es; no se puede delegar la práctica de este acto procesal”23
b) Citación por boletas. - El Código Orgánico General de Procesos en su
artículo 55 referente a esta clase de citación dispone que, en caso de no
encontrarse personalmente al demandado, se lo citara mediante tres boletas
que deberán ser entregadas en días distintos en el domicilio del
demandado o residencia a cualquier persona de la familia, en caso de no
encontrar persona alguna para entregar la citación se las fijara en la puerta
de lugar de habitación.
Cuando la citación se debe realizar al representante legal de una persona
jurídica se lo hará en el establecimiento, lugar de trabajo u oficina, en días
y horas hábiles, entregándole la citación a uno de sus dependientes o
empleados, no sin antes constatar que la persona jurídica se encuentra
activa.
c) Citación a través de uno de los medios de comunicación. - Cuando no ha
sido posible determinar el lugar de domicilio o residencia de las personas
demandadas, la ley faculta a que se haga un llamamiento público para
poner en conocimiento del demandado, o su círculo social o familiar que
23 Morán Sarmiento Rubén, Derecho Procesal Civil Práctico, Tomo II, Editores Edilex S.A,
Guayaquil-Ecuador, 2011, pág. 47
40
este ha sido requerido por la justicia, método de citación que le permitirá
ejercer al demandado su legítimo derecho a la defensa.
Para usar este método de citación se requiere que el actor declare bajo
juramento ante el juzgador del proceso que le es imposible determinar la
individualidad, el domicilio o residencia del demandado, indicando
además que ha efectuado todas las diligencias para poderlo localizar, sin
haber tenido respuesta favorable alguna. A más del requisito en mención,
se requiere adjuntar una certificación del Ministerio de Relaciones
Exteriores la cual indique si el demandado salió del país o consta en el
registro consular, en caso de conocer en que registro consular se encuentra
constando el demandado se lo citara mediante carteles fijados en el
consulado respectivo.
2.2.4.1.4 Oposición a la demanda
El artículo 358 del Código Orgánico General de Procesos, ha establecido, que el
demandado tiene 15 días término para pagar o proponer la demanda, caso
contrario en su tercer inciso dice:
“Si la o el deudor no comparece dentro del término concedido para el efecto o si
lo hace sin manifestar oposición, el auto interlocutorio al que se refiere el inciso
primero quedará en firme, tendrá el efecto de cosa juzgada y se procederá a la
ejecución, comenzando por el embargo de los bienes de la o del deudor que la
acreedora o el acreedor señale la forma prevista por este Código”
41
Los quince días a los que se refiere la disposición legal antes transcrita comienzan
a ser computados desde que el demandado ha sido citado con la demanda, a
excepción de la citación a través de uno de los medios de comunicación, en cuyo
caso luego de la última publicación en el periódico o el mensaje transmitido en la
radiodifusora, se debe dejar transcurrir veinte días para comenzar a correr el
término de quince días de contestación a la demanda.
En caso de que el demandado tenga oposición a la demanda propuesta en su
contra, éste, tiene el derecho a proponer las siguientes excepciones 24 : 1.
Incompetencia de la o del juzgador; 2. Incapacidad de la parte actora o de su
representante; 3. Falta de legitimación de la causa de la parte actora o de la parte
demandada, cuando surja manifiestamente de los propios términos de la demanda;
4. Error en la forma de proponer la demanda, inadecuación del procedimiento o
indebida acumulación de pretensiones; 5. Litispendencia; 6. Prescripción; 7.
Caducidad; 8. Cosa juzgada; 9. Transacción; 10. Existencia de convenio,
compromiso arbitral o convenio de mediación.
24 Enciclopedia Jurídica Omeba, Tomo XI, Editorial Driskill S.A, Buenos Aire- Argentina, 1987,
pág.386. La expresión que nos sirve de título a este trabajo, vincúlase a uno de los problemas más
espinosos del Derecho procesal. En efecto, la palabra excepción, sirve para expresar ideas que no
son siempre similares o equivalentes. En primer término, puede aludirse con ella a los reparos que
el demandado pone a la acción. En este sentido adviértese el carácter general de la excepción
concebida lato sensu como oposición a la demanda, es decir, como un medio de defensa. Y
entonces, se afirma, que frente o contra la acción se hace valer o se opone la excepción. En
segundo lugar, en un sentido más concreto, se entiende por tal oposición de hechos, que aun
cuando no se dirijan a negar los que sirven de fundamento a la demanda, pretenden impedir la
prosecución del juicio, paralizándolo de forma momentánea, o extinguiéndolo definitivamente. Así
se habla de excepciones dilatorias o perentorias.
42
En caso del que el demandado haya comparecido a juicio y formulado
excepciones es obligación del juzgador convocar a una audiencia única, que
contendrá dos fases, la primera de saneamiento, fijación de los puntos en debate y
conciliación y la segunda, de prueba y alegatos. Si no hay acuerdo o este es
parcial en la misma audiencia dispondrá se practiquen las pruebas anunciadas,
luego de lo cual oirá los alegatos de las partes y en la misma diligencia dictara
sentencia, contra la cual solo caben la ampliación, aclaración y el recurso de
apelación. 25
2.2.4.1.5 Sentencia
Cuando el demandado no propone oposición a la demanda el auto interlocutorio
dictado por el juez al momento de admitir a trámite la causa, queda en firme,
teniendo efecto de cosa juzgada y se procederá con la ejecución, en el caso de
proponerse oposición, el juez resolverá la causa mediante sentencia, toda vez que
existe diferencia jurídica entre autos interlocutorios y sentencia paso a
conceptualizar esos términos:
Autos interlocutorios. - Son aquellos que deciden aspectos importantes dentro
del proceso. Por ejemplo, el que rechaza laminarmente la demanda, el que decide
un incidente, el que niega la práctica de una prueba, el que califica si existe título
ejecutivo cuando la ley lo exige para admitir la demanda. Son accidentales o
puramente contingentes y, por su naturaleza, deben ser motivados, pues contienen
25 Artículo 359 Código Orgánico General de Procesos
43
una decisión de fondo, aunque accesoria. Algunos autos interlocutorios pueden
contender asuntos de trámite o sustanciación; sin embargo, aunque ello suceda,
deben ser considerados interlocutorios, puesto que contienen una decisión
incidental.26
Sentencia. - Según Eduardo Couture, la sentencia esta tanto un acto jurídico
procesal como el documento en que dicho acto se consigna. En el primer caso, es
el acto que emana de los agentes de la jurisdicción y mediante el cual deciden la
causa o punto sometidos a su conocimiento. Como documento, en cambio, es la
pieza escrita emanada en el tribunal que contiene el texto de una decisión emitida.
Ahora bien, aunque la sentencia existe en el espíritu del juez antes del
otorgamiento de la pieza escrita, para que se perceptible y conocida se requiere de
una forma mediante la cual se represente y refleje tal voluntad. En otras palabras,
para que exista la sentencia es indispensable la concurrencia de los dos elementos:
la plenitud de la voluntad del juez (Estado) y la integridad del documento.27
El Código Orgánico General de Procesos en su artículo 88, clases de providencias
nos enseña: “La sentencia es la decisión de la o del juzgador acerca del asunto o
asuntos sustanciales del proceso.- El auto interlocutorio es la providencia que resuelve
cuestiones procesales que, no siendo materia de la sentencia pueden afectar los derechos
de las partes o la validez del procedimiento”.
26 Espinosa Cueva Carla, Teoría de la motivación de las resoluciones judiciales y jurisprudencia de
casación y electoral, Tribunal Contencioso Electoral, Quito-Ecuador, 2010, pág.33 27 Ibídem, pág. 37
44
Es importante manifestar que tanto el auto interlocutorio cuanto la sentencia,
surten el mismo efecto jurídico, esto es, ponen fin al procedimiento monitorio, la
única diferencia como vamos hablar más adelante, es que del uno se puede
interponer recursos y del otro no cabe recurso alguno.
2.2.4.2 Recursos
Como garantía básica en el derecho a la defensa de las personas, las Constitución
ha reconocido la figura jurídica del doble conforme o doble instancia, esto es
obligar al estado a través de su Órgano Judicial a tener dos instancias para
confirmar lo resuelto, es así, que la letra m) del artículo 76, número 7 faculta
recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en los que se decida
sobre sus derechos, el Código Orgánico General de Procesos, ha establecido
varios recursos para impugnar las providencias, tenemos así: recursos horizontales
como la aclaración, ampliación, revocatoria y reforma que son resueltos por el
mismo juez de instancia y recursos verticales como la apelación, extraordinaria de
casación, de hecho, que son resueltos por un tribunal de alzada.
En el caso que nos ocupa cuando el auto interlocutorio ha quedado en firme, no
proceden los recursos antes mencionados; cuando el juez ha dictado sentencia en
el procedimiento monitorio, solo caben los recursos de ampliación, aclaración y el
de apelación.
Los recursos en mención deben ser propuestos en la misma audiencia, por
mandato del artículo 250 del Código Orgánico General de Procesos, se establece
45
como excepción que las impugnaciones antes referidas puede ser propuestas hasta
tres días después de ser notificados con los autos o sentencia por escrito.
2.2.5 El Rol Del Abogado En El Procedimiento Monitorio
2.2.5.1 Derecho a la defensa
Tanto el actor como el demandado tiene el derecho a ejercer su legítima defensa
dentro del juicio monitorio, derecho que ha sido consagrado en la carta magna del
estado dentro del artículo 76 numeral 7. El derecho a la defensa hace que el
Código Orgánico de la Función Judicial en su artículo 26, normativice a los
principios de buena fe y lealtad procesal, es así que los patrocinadores cuando la
partes procesales comparecen con una defensa técnica o que el actor y el
demandado cuando comparecen en su propia defensa, realicen una defensa con
respeto, de manera ética, actuando de buena fe y lealtad, caso contrario serán
sancionados por presentar pruebas deformadas abusar del derecho, emplear
artimañas , litigar de mala fe.
El artículo 76 numeral 7 letra g), establece que en todo procedimiento judicial las
partes procesales deberán ser asistidos por un abogado a su elección o por un
defensor público, el Código Orgánico de la Función Judicial en su artículo 327,
referente a la intervención de los abogados el patrocinio de las causas establece
como excepción en qué tipo de procedimientos no se requiere de una defensa
técnica:
46
“En todo proceso judicial necesariamente intervendrá un abogado en el
patrocinio de las partes excepto en los procesos constitucionales y en los que se
sustancien ante las juezas y jueces de paz, sin perjuicio del derecho a la
autodefensa contemplado en el Código Orgánico Integral Penal. Quienes se
hallen en incapacidad económica para contratar los servicios de un abogado
tendrán derecho a ser patrocinado por los defensores públicos.
En los tribunales y juzgados no se admitirá escrito alguno que no esté firmado
por un abogado incorporado al Foro, excepto en el caso de la tramitación de
procesos relativos a garantías jurisdiccionales y las causas que conozcan las
juezas y jueces de paz.
Cuando un abogado se presente por primera vez en un proceso patrocinado a
una de las partes, el actuario verificará que se le presente el original del carné
de inscripción en la matricula, debiendo incorporar al proceso una copia del
mismo”.
De las normas constitucionales y legales antes transcritas queda evidenciado que
en procedimiento monitorio de forma obligatoria se requiere del patrocinio de un
abogado, sin embargo, de forma obligatoria el artículo 357 inciso segundo del
Código Orgánico General de Procesos a establecido que no se requiere del
patrocinio de un abogado cuando la demanda no exceda de los tres salarios
básicos unificados del trabajador en general, es decir, estamos frente a una norma
legal que se encuentra en franca contradicción con la carta constitucional, hecho
que se viene aplicando en el día a día y que los jueces quienes por mandato
constitucional son obligados a hacer cumplir y cumplir la Constitución, han hecho
47
tabla rasa de la ley, pues, califican demandas de procedimiento monitorio sin que
conste la firma de un abogado patrocinador.
Ahora bien, la tutela judicial efectiva consagrada en la carta constitucional,
presupone que ninguno de los sujetos procesales quede en indefensión, ya lo dice
el Dr. Mgtr. David Gordillo: “La indefensión principalmente se presenta en las
actuaciones judiciales que violentando el ordenamiento jurídico garantizado en la carta
magna de los estados, impiden u obstaculizan la práctica de actos procesales tendientes
a desvirtuar los cargos que se le atribuyen a una persona natural o jurídica, o a una
comunidad”.28
En la misma línea Rubio Llorente, define a la indefensión de la siguiente forma:
“La indefensión consiste en un impedimento del derecho a alegar y de demostrar en el
proceso los propios derechos y, en su manifestación más trascendente, es la situación en
la que se impide a una parte por el órgano judicial en el curso del proceso, el ejercicio
del derecho de defensa, privándola de ejercitar su potestad de alegar y, en su caso,
justificar sus derechos e intereses para que le sean reconocidos, o para replicar
dialécticamente las posiciones contrarias en el ejercicio del indispensable principio de
contradicción…”29
Debe quedar sentado, que, la emisión del auto interlocutorio que se emite
decidiendo sobre la admisión de la demanda de pago, no violenta el derecho a la
28 Gordillo Guzmán David, Manual Teórico Práctico de Derecho Constitucional, Editorial
WorkHouse Procesal, Quito-Ecuador,2015, pág. 473 29 Rubio Llorente, Francisco, Derechos fundamentales y principios constitucionales, Editorial
Ariel S.A, Barcelona,2006, pág.279.
48
defensa del demandado, peor aún, los deja en indefensión, este argumento tiene
asidero, porque característica del procedimiento monitorio es la inversión del
contradictorio, quedando una vez citado el demandado a ejercer su legítimo
derecho a la defensa, presentando oposición o quedarse en silencio para que el
auto interlocutorio quede en firme.
2.2.5.2 Formulario demanda
El Consejo de la Judicatura en su portal web http://www.funcionjudicial.gob.ec/ a
colgado un hipervínculo, en el cual con solo dar un clic, cualquier persona puede
acceder de forma gratuita al formulario para presentación de demanda en procesos
monitorios (menor a tres salarios básicos unificados), mismo que se presume
reúne los requisitos del artículo 142 del Código Orgánico General de Procesos,
que refiere al contenido de la demanda, de la revisión realizada a dicho formulario
he podido evidenciar, que si bien si reúne los requisitos de ley para ser calificada
como clara y precisa, se debe tomar en consideración que no existen casilleros en
los cuales se puede hacer constar cuando el actor actúa en calidad de procurador
judicial, apoderado especial o representante legal ya sea de persona natural o
persona jurídica.
49
FORMULARIO PARA PRESENTACIÓN DE DEMANDA EN PROCESOS MONITORIOS
(Menor a tres salarios básicos unificados)
NOTA: Si este formulario es llenado a mano, hacerlo en letra imprenta.
1. SEÑOR/A JUEZ/A DE LO CIVIL O MULTICOMPETENTE DEL CANTÓN * 2. INFORMACIÓN DEL ACTOR (A)
Nombres y Apellidos (completos) * Estado Civil * Nro de cédula / pasaporte *
Edad *
Profesión u ocupación * Correo electrónico *
Dirección Domiciliaria *
Nombre defensor público o privado designado
Casillero Judicial; Dirección Física y/o Electrónica Correo Electrónico
Dirección física o electrónica para
notificaciones (en el caso en el que no se requiera patrocinio de abogado)
3. No. de Registro Único de Contribuyentes (en los casos que se requiera)
4. INFORMACIÓN DEL DEMANDADO (A) Nombres y Apellidos (completos) * Estado Civil Nro de cédula /
pasaporte Edad
Profesión u ocupación
Designación del lugar en que debe citarse *
Correo electrónico (si lo conoce)
5. FUNDAMENTOS DE HECHO, ESPECIFICACIÓN Y ORÍGEN DE LA DEUDA* (narración de los hechos detallados y pormenorizados que sirven de fundamento a las pretensiones debidamente clasificados y numerados.)
6. CANTIDAD DE LA DEUDA* 7. Documento que prueba la deuda * (detallar el número de fojas) :
8. FUNDAMENTOS DE DERECHO * Código Orgánico General de Procesos: "Art. 356.- Procedencia. La persona que pretenda cobrar una deuda determinada de dinero, líquida, exigible y de plazo vencido, cuyo monto no exceda de cincuenta salarios básicos unificados del trabajador en general, que no conste en título ejecutivo, podrá iniciar un procedimiento monitorio, cuando se pruebe la deuda de alguna de las siguientes formas:
1. Mediante documento, cualquiera que sea su forma y que aparezca firmado por la deudora o el deudor o con su sello, impronta o marca o con cualquier otra señal, física o electrónica, proveniente de dicha deudora o dicho deudor.
2. Mediante facturas o documentos, cualquiera que sea su forma y clase o el soporte físico en que se encuentren, que
aparezcan firmados por el deudor o comprobante de entrega, certificación, telefax, documentos electrónicos, que sean de los
que comprueban la existencia de créditos o deudas que demuestren la existencia de la relación previa entre acreedora o
acreedor y deudora o deudor. Cuando el documento haya sido creado unilateralmente por la o el acreedor, para acudir al proceso deberá acompañar prueba que haga creíble la existencia de una relación previa entre acreedora o acreedor y deudora o deudor.
50
3. Mediante la certificación expedida por la o el administrador del condominio, club, asociación, establecimiento educativo, u otras organizaciones similares o de quien ejerza la representación legal de estas, de la que aparezca que la o el deudor debe una o más obligaciones, cuando se trate del cobro de cuotas de condominio, clubes, asociaciones, u otras organizaciones similares, así como valores correspondientes a matrícula, colegiatura y otras prestaciones adicionales en el caso de servicios educativos.
4. Mediante contrato o una declaración jurada de la o del arrendador de que la o el arrendatario se encuentra en mora del pago de las pensiones de arrendamiento por el término que señala la ley, cuando se trate del cobro de cánones vencidos de arrendamiento, siempre que la o el inquilino esté en uso del bien.
5. La o el trabajador cuyas remuneraciones mensuales o adicionales no hayan sido pagadas oportunamente, acompañará a su petición el detalle de las remuneraciones materia de la reclamación y la prueba de la relación laboral.
9. ANUNCIO DE LOS MEDIOS DE PRUEBA QUE SE OFRECE PARA ACREDITAR LOS HECHOS (Si no tiene acceso a las pruebas documentales o periciales, se describirá su contenido, con indicaciones precisas sobre el lugar en que se encuentran y la solicitud de medidas pertinentes para su práctica.)
9.1. TESTIMONIAL:
9.1.1. Declaración de parte:
9.1.2. Juramento Decisorio:
9.1.3. Juramento Deferido:
9.1.4. Declaración de Testigos (adjuntar la nómina de testigos con indicación de los hechos sobre los cuales declararán):
9.2. DOCUMENTAL:
9.2.1. Documento Público:
9.2.2. Documento Privado:
9.2.3. Diligencia (s) preparatoria (s):
9.3. PERICIAL:
9.4. INSPECCIÓN JUDICIAL (la especificación de los objetos sobre los que versarán la diligencia):
10. La pretensión clara y precisa que se exige: *
11. La cuantía (números y letras): *
12. ESPECIFICACIÓN DEL TRÁMITE: MONITORIO
13. FIRMA
Actor (a) Defensor (a)
51
2.3 Marco Conceptual
Acreedor. - Que tiene derecho a pedir el cumplimiento de alguna obligación o la
satisfacción de una deuda. (Diccionario de la Real Academia de la Lengua
Española)
Auto Interlocutorio. - Es la providencia que resuelve cuestiones procesales que,
no siendo materia de la sentencia, pueden afectar los derechos de las partes o la
validez del procedimiento (Art. 88 inciso 3 COGEP)
Excepciones. - La expresión que nos sirve de título a este trabajo, vinculase a uno
de los problemas más espinosos del Derecho Procesal. En efecto, la palabra
excepción, sirve para expresar ideas que no son siempre similares o equivalentes.
En primer término, puede aludirse con ella a los reparos que el demandado opone
a la acción. En este sentido adviértese el carácter general de la excepción
concebida lato sensu como oposición a la demanda, es decir, como un medio de
defensa. Y entonces, se afirma, que frente o contra la acción se hace valer o se
opone la excepción. En segundo lugar, en un sentido más concreto, se entiende
por tal oposición de hechos, que aun cuando no se dirijan a negar los que sirven
de fundamento a la demanda, pretenden impedir la prosecución del juicio,
paralizándolo en forma momentánea, o extinguiéndolo definitivamente. Así se
habla de excepciones dilatorias o perentorias. (Enciclopédia Jurídica OMEBA,
1987)
Ínfima cuantía. - La cuantía es el monto o valor que se le da a una cosa en el
Derecho Procesal se entiende a la cuantía como el valor que se reclama dentro de
52
la demanda al referirse de la ínfima cuantía se puede concluir que el reclamo
judicial versa sobre un monto bajo.
Mandamiento de Ejecución. - Es el conjunto de actos procesales que el Juez
dispone para hacer cumplir las obligaciones que contienen los títulos de ejecución
a saber:
1.- Sentencia Ejecutoriada; 2.- Laudo Arbitral;3.- El Acta de Mediación; 4.- Las
actas transaccionales
Procedimiento Monitorio. - Es una acción especial en la cual una persona que
ostenta la calidad de acreedor solicita judicialmente el cumplimiento o pago de
una deuda
Providencia. - En lo procesal, de preferente desarrollo aquí, resolución judicial no
fundada expresamente, que decide sobre cuestiones de trámite y en cuanto a
peticiones secundarias y accidentales. (Cabanellas, 1989)
Reconvención. - La Enciclopedia Jurídica Omeba define a la reconvención como
un acto procesal de petición mediante el cual el demandado deduce
oportunamente contra el actor una acción propia, independiente o conexa con la
acción que es materia de la demanda a fin de que ambas sean sustanciadas y
decididas en el mismo proceso de otro lado. El jurista Manuel Tama en su obra
Defensas y Excepciones en el Procedimiento Civil al hablar de la reconvención
cita al doctrinario Víctor Manuel Peñaherrera he indica que la reconvención es la
demanda que el demandado deduce, al tiempo de su contestación, con el fin de
obtener, en el mismo litigio, una condenación al actor.
53
Saneamiento. - Para Guillermo Cabanellas el saneamiento es la fianza o
aseguramiento de reparar un posible daño.
Esta obligación de garantía se refiere a que el vendedor se obliga para con el
comprador a solucionar los problemas que puedan sobrevenir sobre el objeto
materia de una imaginación es decir el vendedor tiene la responsabilidad de
solucionar los vicios o defectos ocultos que tenga el bien vendido.
2.4 Marco histórico
El Procedimiento Monitorio nace como un mecanismo Judicial especial para el
cobro de obligaciones que no se encuentren dentro de un título ejecutivo, el
Código de Procedimiento Civil que hoy ha sido sustituido por el Código Orgánico
General de Procesos, establecía el trámite ordinario especial para demandas cuya
cuantía no supere los cinco mil dólares; es decir, se podría entender que la única
evolución que ha tenido este procedimiento dentro de la legislación ecuatoriana es
el cambio de nombre, de procedimiento ordinario especial de ínfima cuantía a
monitorio, pues, tampoco requería de la existencia de una obligación constante en
título ejecutivo, se podrá advertir que otra de sus diferencias y evoluciones es que
este mecanismo judicial de cobro paso de una cuantía de cinco mil dólares a
cincuenta salarios básicos unificados del trabajador en general que a la fecha
asciende a diecinueve mil trescientos dólares ($19.300°° USD).
Como se verá en el desarrollo del presente trabajo de fin de carrera quedara
evidenciado que otras legislaciones de Latinoamérica, no fijan un límite en la
cuantía para este tipo de demandas.
54
2.5 Marco legal
Articulo 75 Constitución de la República del Ecuador, que refiere al derecho al
exceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva de los derechos, justicia que debe
regirse a los principios de inmediación y celeridad.
Articulo 169 Eiusdem, el cual nos indica que el sistema procesal es un medio para
la realización de justicia, cuyas normas procesales consagraran principios como el
de simplificación, celeridad y economía procesal.
El artículo 19 de Código Orgánico de la Función Judicial dispone que los
principios rectores para los procesos judiciales entre otros son: Principios
dispositivo, de Inmediación y Concentración; es decir, los procesos judiciales se
deben sustanciar con la intervención directa de los jueces que conozcan la causa,
donde se propenderá a reunir la mayor cantidad de actividades procesales en una
sola diligencia, para así lograr la celeridad de los procesos; celeridad que se
encuentra recogida como principio procesal en el artículo 20 ibídem.
Ya para tratar el tema motivo del presente trabajo obligatoriamente me referiré al
artículo 356 y siguientes del Código Orgánico General de Procesos, mismos que
se refieren al procedimiento monitorio, sus características, la forma de ser
tramitado y su ejecución
2.6 Derecho Comparado
Estudios realizados por el Dr. Jordi Nieva-Fenoll, indican que existe una
discusión doctrinaria sobre el procedimiento monitorio, donde algunos autores
55
refieren a que no se debe llamar procedimiento, ni mucho menos proceso, que
quizá es una técnica o una simple fase previa antes de iniciar un proceso, con la
cual se busca el pago de una obligación económica que no conste en un título
ejecutivo.
El Dr. Juan Pablo Correa Delcasso, recoge lo manifestado por Gutiérrez-Alviz
Conradí, en la cual dice que es una estructura perfectamente delimitada: “Se
iniciaba con una orden del juez de pagar o hacer alguna cosa. Esta orden o
mandato venía emanada sin una previa cognición. Las posibles objeciones a la
admisibilidad del proeceptum o mandatum derivantes de la falta de cognición
previa, venían resueltas con la justificación que el proceso recibe de la cláusula
que en él contiene. En razón de esta cláusula, el curso del procedimiento podía
llegar a estos dos resultados opuestos: o el deudor intimado no comparecía, y
entonces el mandato se conformaba pasado en autoridad de cosa juzgada, o bien
el deudor comparecía, y entonces su sola comparecencia hacía que el
procedimiento especial cesara, teniéndose que seguir los trámites del juicio
ordinario”.
Otros como el Dr. Rodrigo Rivera Morales, al hablar sobre el procedimiento por
intimación, han indicado que dicho procedimiento tiene su origen en el proceso
monitorio, pues los dos tienen requisitos similares para su presentación y buscan
una misma finalidad, el pago de una suma líquida y exigible, la diferencia entre
tales procedimientos radica en que la acción intimación también puede ser acogida
para demandar la entrega de cosas fungibles, lo que en el monitorio no ocurre.
56
Como bien lo recoge el Dr. Wilson Andino en su publicación “Las Pruebas en el
proceso Monitorio”, revista judicial del rotativo La Hora, dice: “El procedimiento
monitorio en la actualidad ha sido adaptado en Iberoamérica, y su nacimiento
proviene de la Edad Media, en Italia, Actualmente, este se encuentra consagrado
en legislaciones como la de Uruguay, Venezuela, Colombia, España, Portugal,
Brasil”
Ya lo recoge también el Msc. Pedro Javier Granja, al hacer un análisis del
COGEP y su marco constitucional y nos dice: “Que el derecho a la defensa fue
sepultado en los procedimientos monitorios (…) calcado del Código de
Procedimiento Privado uruguayo, que a su vez lo recogió de ordenamientos
italianos y franceses, nos llega el procedimiento monitorio, que en esencia sirve
para cobrar deudas que no sobrepasen los 17.770 USD (comentario emitido el 18
de diciembre del 2015, antes de elevar el salario básico unificado) y que se
origina sin que exista un título ejecutivo)
Como se puede observar, existen estudios previos en otras legislaciones sobre el
mismo procedimiento monitorio, que ahora lo hemos cobijado dentro de nuestro
ordenamiento jurídico, todos estos temas profundizados con mayor relevancia en
el desarrollo del presente trabajo.
2.7 Estado de la situación actual del problema
El Procedimiento Monitorio presenta varios problemas en su aplicación el primero
de ellos se debe a la limitación que se da al actor para que exija una obligación
toda vez que la cuantía o el monto a reclamar no puede superar los cincuenta
salarios básicos unificados del trabajador en general.
57
Otro problema del referido Procedimiento Monitorio se da cuando la ley faculta se
demande el cumplimiento de una obligación que conste en cualquier documento
en el que aparezca firmado por la parte deudora 30 ; es decir, la obligación a
cancelarse puede estar inserta incluso hasta en hojas recicladas, peor aun cuando
se acepta que la obligación puede constar en un documento electrónico,
supongamos que el supuesto deudor a prestado su celular y su amigo en el plan de
hacer un broma remite un mensaje vía WhatsApp o redes sociales e indica y
reconoce como si tuviese una obligación económica con cualquier persona que
esté dentro de sus contactos la persona que recibe dicho mensaje queda
inmediatamente facultado para ejercer una acción legal por una supuesta deuda de
quien únicamente presto su celular, lo que deriva en la obligación del supuesto
deudor a defenderse de un proceso legal que ha nacido sin la existencia de una
obligación real, debiendo el demandado o supuesto deudor justificar en el
momento probatorio que él jamás ha contraído una deuda y que simplemente se
trató de una broma realizada en su contra, lo cual demuestra que el procedimiento
monitorio es completamente informal y que permite la judicialización de
cualquier hecho económico que no tenga sustento de ejecución por otra vía.
2.8 Hipótesis o ideas a defender
El procedimiento monitorio si responde al principio de celeridad por cuanto reúne
en un solo acto procesal el conocimiento de las excepciones, el saneamiento de
30 No requiere que el documento que contiene la obligación pecuniaria tenga solemnidad alguna,
es decir, se encuentre suscrito ante notario, o autoridad judicial. Art. 356 número 1 COGEP
58
vicios, una posible conciliación, la evacuación de pruebas y alegatos, dando como
resultado que si es un procedimiento expedito para cobrar una obligación que no
se encuentre contenida en un título ejecutivo.
59
III METODOLOGÍA
3.1 Diseño de investigación
Toda vez que nuestra finalidad es conocer todo el tema en su conjunto existe la
obligación de utilizar varios métodos de investigación, para lo cual se usarán los
siguientes:
Nivel Explicativo. - Toda vez que vamos a analizar y explicar cada una de
las disposiciones constitucionales y legales; así como de unos casos en
concreto, lo cual va a permitir una mejor comprensión en los lectores de
este trabajo.
Nivel Descriptivo. - Principalmente éste método será usado cuando se
revise en sí los procesos judiciales a ser analizados, debido a que se deberá
tomar contacto y un acercamiento personal con los actores del proceso,
con sus vivencias y la realidad histórica de lo existente dentro del
cuaderno legal, ayudándonos de esta manera a cumplir con todos nuestros
objetivos planteados y satisfaciendo a las personas que lo revisen.
Método Histórico. - Debido a que vamos a entrar a revisar la creación, y la
promulgación del Procedimiento Monitorio Art. 356 del Código Orgánico
General de Procesos.
Método Exegético o de interpretación.- Este método es de principal
importancia para el desarrollo del trabajo debido a que se analizara y
60
revisara normas jurídicas constitucionales y legales, por lo tanto nos va a
permitir una mejor comprensión e interpretación de los artículos
analizados, debiendo indicar que aparte de la legislación interna, se usará
Tratados y Acuerdos Internacionales, debido a que son totalmente
aplicables dentro del régimen jurídico que nos garantiza el Art. 425 de
nuestra Carta Magna.
3.2 Técnicas e Instrumentos de investigación:
Dentro del presente trabajo de fin de carrera se usarán técnicas de investigación
documental y de campo como son las siguientes:
Argumentativa: En virtud de que se obtendrá información de varios sectores de la
administración de justicia, teniendo como supuestos que algunos indiquen un lado
positivo de la aplicación del procedimiento monitorio y otros indicarán factores
negativos sobre la aplicación de dicho procedimiento, lo cual permitirá que la
autora del presente trabajo obtenga sus propias conclusiones, mismas que serán
presentadas ante los lectores y podrán formar su propio criterio sobre el tema en
estudio.
Entrevista: Mediante la cual se obtendrá información de profesionales en el área
del derecho, como son: Jueces de la Unidad Judicial Civil Iñaquito de esta ciudad
de Quito, se procurará tener como máximo a tres magistrados, quienes aportarán
con su criterio y experiencias en el ámbito jurisdiccional que desarrollan, así
también se realizará conversaciones con consorcios jurídicos de la ciudad de
Quito, especializados en materia Civil y procesal, como el Estudio Jurídico
61
Medina Arauz, entrevista que se realizará a dos profesionales que laboran en
dicho Consorcio Jurídico.
Encuesta: Técnica que servirá para tener un conocimiento del porcentaje de causas
cuyo procedimiento sea el monitorio, mismas que hayan sido recibidas y
despachadas dentro de la Unidad Judicial Civil Iñaquito de la Ciudad de Quito,
provincia de Pichincha, a efectos de conocer si el procedimiento monitorio se
aplica de forma regular o son esporádicos los casos que se despachan bajo este
tipo de trámite.
3.3 Validez y confiabilidad de los instrumentos:
La confiabilidad de los instrumentos a ser aplicados en el trabajo de titulación se
fundamenta en la recopilación de datos estadísticos otorgados por organismos y
dependencias de la Función Judicial, así como la obtención de datos de
profesionales del derecho quienes contarán sus experiencias en la defensa de casos
relacionados al tema en estudio, testimonios que además serán corroborados con
la revisión de casos reales que servirán para un mejor desarrollo del tema.
De otro lado los instrumentos a ser usados para la investigación son fuentes como
la Ley, la doctrina y la jurisprudencia, documentos que no necesitan ser probados
para tener validez; pues, ostentan de legitimidad propia dotando al trabajo de una
seguridad jurídica en cada punto aseverado y en caso de duda puede ser
contrastado con la Ley por quienes desconfíen de algún supuesto enunciado.
62
3.4 DEFINICIÓN DE VARIABLES:
Que el procedimiento monitorio, no responda al principio de celeridad, por cuanto
se puede modificar el Código Orgánico General de Procesos.
Que se reforme la Ley y que todas las actuaciones que se tramitan en una sola
diligencia procesal, se realicen en varias, retardando el tiempo de dictar sentencia.
Que el procedimiento monitorio deje de ser documental (pruebas) y pase a ser
simple (la mera afirmación de una persona, constituya prueba de deuda).
Operacionalización de variables:
TABLA 1: OPERALIZACIÓN DE VAIABLES
Variable
Independiente
Dimensión Indicador Ítems Instrumento
Que el
procedimiento
monitorio, no
responda al
principio de
celeridad
Código
Orgánico
General de
Procesos Art.
356
Alto índice de
reformas
legales, la
Asamblea
Nacional.
¿Le parece que
en Ecuador
tenemos
seguridad
jurídica?
Encuesta
Variables
dependientes
Que se
reforme la Ley
y que todas las
actuaciones
que se
tramitan en
una sola
diligencia
Código
Orgánico de
la Función
Judicial Art.
19
Resoluciones
del Pleno del
Consejo de la
Judicatura.
¿Le parece que
el
procedimiento
monitorio, es
plenamente
aplicable a la
sociedad
ecuatoriana?
Encuesta
63
Que el
procedimiento
monitorio deje
de ser
documental
(pruebas) y
pase a ser
simple (la
mera
afirmación de
una persona,
constituya
prueba de
deuda)
Código
Orgánico
General de
Procesos Art.
356 y 347
Transformación
social.
¿Está de
acuerdo que el
procedimiento
monitorio deje
de ser
documental y
sea simple?
Encuesta
Elaborado por: Silvana de los Angeles Estada Frias
3.5 Universo o población y muestra
Este trabajo se desarrollará en la ciudad de Quito, Distrito Metropolitano, se
visitará el Complejo Judicial Norte, específicamente la Unidad Judicial Civil
Iñaquito, situada en la Amazonas y Pereira, donde se tomará contacto Jueces de
dicha Unidad Judicial; así mismo, se tomará contacto con Abogados en libre
ejercicio profesional de varios estudios jurídicos ubicados en la ciudad de Quito,
Distrito Metropolitano.
TABLA 2: UNIVERSO O POBLACIÓN O MUESTRA
Denominación Área Cantidad
Complejo Judicial Norte Unidad Judicial Civil Iñaquito 2
Estudios jurídicos Ciudad de Quito 8
Total
10
Elaborado por: Silvana de los Angeles Estada Frias
64
IV. DISCUSIÓN
A efectos de conocer, si los profesionales del derecho se encuentran
familiarizados con el nuevo procedimiento monitorio, pude realizar varias
encuestas tanto a un Juez de la Unidad Judicial de lo Civil de la Parroquia
Iñaquito del Distrito Metropolitano de Quito, a la Coordinadora de la Unidad
Judicial de los Civil antes referida, y a varios profesionales del derecho en libre
ejercicio profesional, habiendo obtenido las siguientes respuestas:
65
Encuestas realizadas a los diferentes profesionales del derecho
Pregunta 1.
Por su experiencia profesional, ¿puede indicar si el procedimiento monitorio
cumple con el principio de celeridad? Favor explicar su respuesta:
De todos los entrevistados, han concluido que el procedimiento monitorio si
cumple con el principio de celeridad, en palabras de la Coordinadora de la Unidad
Judicial Civil Parroquia Iñaquito, del Distrito Metropolitano de Quito, éste
procedimiento es usada comúnmente para requerir el pago de montos bajos, indica
además que se han presentado casos de demandas para el cobro de quinientos,
cien, hasta cincuenta Dólares, demandas que la gente no contesta y por lo tanto se
manda a ejecución.
GRÁFICO 1
Fuente: Encuesta
Elaborado por: Silvana de los Angeles Estada Frias
SI; 10; 100%
NO; 0; 0%
Pregunta uno
SI
NO
66
Pregunta 2.
En su apreciación, ¿el procedimiento monitorio ayudó a descongestionar las
causas para el cobro de obligaciones pecuniarias que consten en título
ejecutivo?
La mayoría de los entrevistados incluida la Coordinadora de la Unidad Judicial
Civil, Parroquia Iñaquito Distrito Metropolitano de Quito han indicado que el
procedimiento monitorio si ayudó a la descongestión de causas, apreciación que
no ha sido compartida por el juzgador entrevistado, quien ha indicado que existe
una mayor carga procesal para el cobro de obligaciones, explica que el aumento
de causas se debe a que el procedimiento monitorio no requiere de tantas
formalidades para ser demandado.
GRÁFICO 2
Fuente: Encuesta
Elaborado por: Silvana de los Angeles Estada Frias
SI; 9; 90%
NO; 1; 10%
Pregunta dos
SI
NO
67
Pregunta 3.
¿Cuál es su opinión sobre el formulario único de demandas de procedimiento
monitorio?
Los entrevistados, han indicado de forma unánime que el formulario único de
demanda de procedimiento monitorio es útil tanto para los profesionales del
derecho cuanto para las personas que no son profesionales en la rama jurídica, del
análisis que se pudo realizar a las respuestas obtenidas en esta pregunta se pudo
evidenciar que muchos abogados en libre ejercicio profesional de forma directa o
indirecta han usado como fuente de consulta dicho formulario, y han procedido a
demandar en juicio monitorio, así mismo, han indicado los funcionarios de la
Unidad Judicial de los Civil, Parroquia Iñaquito, Distrito Metropolitano de Quito,
que el mentado formulario ayuda al cobro de obligaciones de ínfimas cuantías
como por ejemplo de cincuenta y cien Dólares, pero que mucho de los casos la
gente que va a demandar recurre a esa Unidad a pedir requerir asesoramiento para
llenar correctamente el formulario
68
Pregunta 4.
¿Cree usted, que el formulario único para la presentación de la demanda de
procedimiento monitorio, atenta contra el derecho a la defensa, en lo
pertinente con el principio de contar con una defensa técnica en todo proceso
legal?
En esta pregunta se pudo evidenciar que los criterios se encuentran divididos por
completo, mientras hay abogados en libre ejercicio y funcionarios judiciales como
la Coordinadora de la Unidad Judicial Civil, Parroquia Iñaquito, Distrito
Metropolitano de Quito, que indican, que no se atenta al derecho a la defensa, hay
otros profesionales del derecho incluidos jueces de la misma Unidad Judicial Civil
que indican que sí se atenta contra el derecho a la defensa, por cuanto se requiere
de conocimientos técnicos para ejercer una acción judicial, incluso se ha
planteado una hipótesis, ¿Qué sucede si el demandado comparece con una defensa
técnica?, el señor juez consultado a indicado que en dicho caso los jueces deberían
requerir a la parte accionante que haya comparecido a juicio sin el asesoramiento
de un abogado designe un defensor público o un abogado privado de su confianza.
GRÁFICO 3
Fuente: Encuesta
Elaborado por: Silvana de los Angeles Estada Frias
SI; 5; 50%NO; 5; 50%
Pregunta cuatro
SI
NO
69
Pregunta 5.
Por su práctica profesional, ¿puede indicar cuales son las falencias del
procedimiento monitorio establecido en el Código Orgánico General de
Procesos?
Mientras los entrevistados que se desenvuelven como abogados litigantes indican
que no existe falla en el procedimiento monitorio, sino hay una falla en el
personal judicial, los administradores de justicia y sus colaboradores, refieren a
que el procedimiento monitorio no tiene fallas en sí mismo, sino, existe un error
de interpretación de los abogados en el uso de este tipo de procedimiento, se
concluye así, que para todos los entrevistados no hay falencias en el
procedimiento monitorio como tal, que las falencias son de tipo humano en la
forma de aplicación e interpretación de las normas legales referentes al
procedimiento monitorio en el Código Orgánico General de Procesos.
70
LIMITACIONES
En la elaboración del presente trabajo encontré como limitaciones, que muchos
profesionales del derecho no conocen a cabalidad lo que es el procedimiento
monitorio, pude notar falencias en su concepto y la forma de aplicar este
mecanismo judicial para el cobro de obligaciones.
Por otro lado, encontré limitaciones en las facilidades para obtener las entrevistas
y encuestas a los funcionarios judiciales, algunos de ellos, se negaron a ser
entrevistados aduciendo falta de tiempo.
71
CONCLUSIONES
Se puede concluir que el procedimiento monitorio establecido en la legislación
ecuatoriana en Código Orgánico General de Procesos, artículo 356, sí responde al
principio de celeridad para el cobro de una obligación que no se encuentre
contenida dentro de un título ejecutivo, consecuencia de aquello se puede decir,
que el procedimiento monitorio guarda conformidad con el artículo 75 de la carta
constitucional, referente al acceso a la justicia, misma que será rápida y oportuna.
Se ha podido establecer que en las legislaciones internacionales se reconoce dos
tipos de procedimientos monitorios, a saber: el simple y el documental, nuestra
legislación únicamente reconoce el procedimiento monitorio documental, es decir,
siempre que se demande una obligación económica que no se encuentre en título
ejecutivo, el actor deberá probar de forma documental la existencia de dicha
obligación.
De las entrevistas realizadas se pudo evidenciar, que ciertos administradores de
justicia, así como ciertos abogados en libre ejercicio profesional no se encuentran
preparados para poner en práctica el procedimiento judicial monitorio, esta
aseveración, la realizo, por cuanto los administradores de justicia y los abogados
litigantes han concluido en que no existe falencias en el procedimiento monitorio
tal como se encuentra estipulado en la norma, si existe un cruce de acusaciones
donde los unos afirman que existe una mala interpretación de la ley por parte de
ciertos jueces, las judicaturas a su vez indica que los abogados patrocinadores son
quienes hacen mal uso del procedimiento monitorio he interpretan de forma errada
la norma.
72
RECOMENDACIONES
Con la finalidad de unificar criterios respecto a la interpretación de las normas
referentes al procedimiento monitorio, creo oportuno recomendar, que el Consejo
de la Judicatura por intermedio de su escuela judicial dicte capacitación tanto a los
servidores judiciales cuanto a los abogados en libre ejercicio profesional, a efectos
de que se entienda de una manera clara la finalidad de este procedimiento, y así
evitar que las partes involucradas (Jueces-Abogados), se contrapongan indicando
que es el uno el que interpreta mal la norma y los otros indican lo mismo de forma
contraria.
A efectos de garantizar la tutela judicial efectiva, se debe requerir a la
administración de justicia, otorgue el mismo trato prioritario tanto en las acciones
monitorias en las que se encuentre patrocinando un profesional del derecho a la
parte actora, cuanto cuando una persona presente una demanda de procedimiento
monitorio en formulario, sin el patrocinio de un jurisconsulto.
73
V. MARCO ADMINISTRATIVOS
Presupuesto y Financiamiento
TABLA 3: PRESUPUESTO Y FINANCIAMIENTO
Elemento Costo USD
Computadora Portátil 1000 USD
Internet Ilimitado 30 USD
Papel 20 USD
Impresión de
documentos varios
30 USD
Gastos de imprenta 150 USD
Movilización 20 USD
Libros 200 USD
Scanner 50 USD
TOTAL 1500 USD
Elaborado por: Silvana de los Angeles Estada Frias
74
Cronograma de actividades TABLA 4: CRONOGRAMA DE ACTIVIDAEES
NO
Actividades NOVIEMBRE Diciembre Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio
1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 Meses Semanas
1
Revisión del cuadro
de temas para elaborar
el proyecto de
investigación
2 Presentación del tema
con soluciones, causas
y efectos.
3
Presentación de
corrección a las causas
del problema y las
posibles soluciones.
4
Elaboración del
planteamiento del
problema,
contextualización y
preguntas directrices
5 Presentación del
primer borrador del
artículo 13
75
Elaborado por: Silvana de los Angeles Estada Frias
6 Presentación del
segundo borrador
7 Presentación y
revisión del articulo
13 (Propuesta)
8 (Fundamentación
Teórica)
9 Aprobación del Plan
de Investigación.
10 Análisis e
Interpretación de datos
y resultados.
11 Conclusiones y
Recomendaciones,
bibliografía
12 Revisión de borrador
general
13 Corrección del
informe
14 Presentación del
Informe final
15 Trámites
administrativos y
académicos
16 DEFENSA ORAL
76
BIBLIOGRAFIA
TEXTOS:
Alvarado Velloso, A. (2010). Estudios del Derecho Procesal Civil. Bases para un
nuevo Código Procesal Civil. Santiago de Chile. Gráfica LOM.
Aguirre Guzmán Vanesa, Tutela Jurisdiccional del Crédito en el Ecuador,
Ediciones Legales EDLE S.A., Quito Ecuador 2012, pág. 98
Armenta Teresa (2015). Lecciones de Derecho Procesal Civil, Madrid, Marcial
Pons,
Cabanellas, G. (1989). Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Buenos
Aires.
Calamandrei Piero (2006). El Procedimiento Monitorio, Buenos Aires, Ediciones
Jurídicas Europa América.
Colmenares Uribe, Carlos et al. (2013). El Procedimiento Monitorio en América
Latina, Pasado, Presente y Futuro. Bogotá. Editorial Temis
Correa Delcasso, J. P. (2000). El Proceso Monitorio de la Nueva Ley de
Enjuiciamiento Civil. Barcelona. Marcial Pons.
Correa Delcasso, Juan, El Procedimiento Monitorio en América Latina, Pasado,
Presente y Futuro, Editorial Temis S.A. Bogotá-Colombia, 2015
Correal Rodríguez, Carolina, El Proceso Monitorio en el Código General del
Proceso, Publicación Académica VLex, Colombia, 2014.
77
Echandía Hernando (2012). Compendio de Derecho Procesal. Bogotá. Editorial
Temis S.A.
Echandía Hernando. (2004). Teoría General del Proceso. 3° ed., Buenos Aires,
Editorial Universidad.
Cabanellas Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo II,
Editorial Heliasta, Buenos Aires Argentina, 1989, pág. 148
Calvinho, Gustavo, Derecho Procesal Contemporáneo, El Debido Proceso, Ediar
Sociedad Anónima Editora Comercial, Buenos Aires-Argentina 2006, Pág. 124
Garberi Llobregat, José (2017) Derecho Procesal Civil, 3ra Edición, editorial
Bosch S.A.
García F. José (2017). Manual de Práctica Procesal Civil y Penal, El
procedimiento Monitorio. Quito. Graficorp.
Gisbert Pomata, M. (2010). Los Procesos para el cobro de deudas: Monitorio,
Cambiario, Monitorio Europeo y Europeo de escasa cuantía. Pamplona. Aranzadi
S.A.
Gisbert Pomata Marta, Realidades y Tendencias del Derecho en el Siglo XXI
Derecho Procesal, Tomo V, Editorial TEMIS S.A, Bogotá- Colombia, 2010, pág.
20.
Gordillo Guzmán David, Manual Teórico Práctico de Derecho Constitucional,
Editorial WorkHouse Procesal, Quito-Ecuador,2015, pág. 473
78
Nieva-Fenoll, Jordi, El Procedimiento Monitorio en América Latina, Pasado,
Presente y Futuro, Editorial Temis S.A. Bogotá-Colombia, 2015, Pág. 1
Morán Sarmiento Rubén, Derecho Procesal Civil Práctico, Tomo II, Editores
Edilex S.A, Guayaquil-Ecuador, 2011, pág. 47
Moreano Ch. Alejandro (2008). Código Civil Latinoamericano. Quito-Ecuador.
Gráficas Beltrán.
Quintero M., Bonnet S., (2014). El Proceso Monitorio. Tendencia del Derecho
Procesal Iberoamericano, Revista del Instituto Colombiano de Derecho Procesal.
Rubio Llorente, Francisco, Derechos fundamentales y principios constitucionales,
Editorial Ariel S.A, Barcelona,2006, pág.279.
Zavala E. Jorge (2016). Código Orgánico General de Procesos-COGEP, Notas de
estudio 2016, Murillo Editores.
Zavala, Jorge. (2016). Introducción al COGEP, Reflexiones sobre los Derechos
Fundamentales de Protección: tutela judicial efectiva, debido proceso y el derecho
a la defensa. Perú. Zabala Egas división académica.
79
NORMATIVA LEGAL:
Código Orgánico de la Función Judicial. (2009). Registro Oficial No. 544 de 9 de
marzo de 2009.
Código Orgánico General de Procesos. (2015). Registro Oficial No. 506 de 22 de
mayo de 2015.
Constitución de la República del Ecuador. (2008). Registro Oficial No. 449 de 20
de octubre del 2008.
80
ANEXOS
ANEXOS 1: ENCUESTA
UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES
ENCUESTA COMO DOCUMENTO ANEXO A LA TESIS EL
PROCEDIMIENTO MONITORIO EN LA LEGISLACIÓN
ECUATORIANA, DIRIGIDO A PROFESIONALES DEL DERECHO
Sírvase indicar su cargo u ocupación
Por su experiencia profesional, ¿puede indicar si el procedimiento monitorio
cumple con el principio de celeridad? favor explicar su respuesta:
En su apreciación, ¿el procedimiento monitorio ayudó a descongestionar las
causas para el cobro de obligaciones pecuniarias que no consten en título
ejecutivo?
¿Cuál es su opinión sobre el formulario único de demanda de procedimiento
monitorio?
¿Cree usted, que el formulario único para la presentación de la demanda de
procedimiento monitorio, atenta contra el derecho a la defensa, en lo pertinente
con el principio de contar con una defensa técnica en todo proceso legal?
Por su práctica profesional, ¿puede indicar cuales son las falencias del
procedimiento monitorio establecido en el Código Orgánico General de Procesos?
Gracias por sus respuestas.
81
ANEXOS 2: FORMULARIO
FORMULARIO PARA PRESENTACIÓN DE DEMANDA EN PROCESOS MONITORIOS
(Menor a tres salarios básicos unificados)
NOTA: Si este formulario es llenado a mano, hacerlo en letra imprenta.
1. SEÑOR/A JUEZ/A DE LO CIVIL O MULTICOMPETENTE DEL CANTÓN * 2. INFORMACIÓN DEL ACTOR (A)
Nombres y Apellidos (completos) * Estado Civil * Nro de cédula / pasaporte *
Edad *
Profesión u ocupación * Correo electrónico *
Dirección Domiciliaria *
Nombre defensor público o privado designado
Casillero Judicial; Dirección Física y/o Electrónica Correo Electrónico
Dirección física o electrónica para
notificaciones (en el caso en el que no se requiera patrocinio de abogado)
3. No. de Registro Único de Contribuyentes (en los casos que se requiera)
4. INFORMACIÓN DEL DEMANDADO (A) Nombres y Apellidos (completos) * Estado Civil Nro de cédula /
pasaporte Edad
Profesión u ocupación
Designación del lugar en que debe citarse *
Correo electrónico (si lo conoce)
5. FUNDAMENTOS DE HECHO, ESPECIFICACIÓN Y ORÍGEN DE LA DEUDA* (narración de los hechos detallados y pormenorizados que sirven de fundamento a las pretensiones debidamente clasificados y numerados.)
6. CANTIDAD DE LA DEUDA*
7. Documento que prueba la deuda * (detallar el número de fojas) :
8. FUNDAMENTOS DE DERECHO * Código Orgánico General de Procesos: "Art. 356.- Procedencia. La persona que pretenda cobrar una deuda determinada de dinero, líquida, exigible y de plazo vencido, cuyo monto no exceda de cincuenta salarios básicos unificados del trabajador en general, que no conste en título ejecutivo, podrá iniciar un procedimiento monitorio, cuando se pruebe la deuda de alguna de las siguientes formas:
1. Mediante documento, cualquiera que sea su forma y que aparezca firmado por la deudora o el deudor o con su sello, impronta o marca o con cualquier otra señal, física o electrónica, proveniente de dicha deudora o dicho deudor.
82
2. Mediante facturas o documentos, cualquiera que sea su forma y clase o el soporte físico en que se encuentren, que
aparezcan firmados por el deudor o comprobante de entrega, certificación, telefax, documentos electrónicos, que sean de los
que comprueban la existencia de créditos o deudas que demuestren la existencia de la relación previa entre acreedora o
acreedor y deudora o deudor. Cuando el documento haya sido creado unilateralmente por la o el acreedor, para acudir al proceso deberá acompañar prueba que haga creíble la existencia de una relación previa entre acreedora o acreedor y deudora o deudor.
3. Mediante la certificación expedida por la o el administrador del condominio, club, asociación, establecimiento educativo, u otras organizaciones similares o de quien ejerza la representación legal de estas, de la que aparezca que la o el deudor debe una o más obligaciones, cuando se trate del cobro de cuotas de condominio, clubes, asociaciones, u otras organizaciones similares, así como valores correspondientes a matrícula, colegiatura y otras prestaciones adicionales en el caso de servicios educativos.
4. Mediante contrato o una declaración jurada de la o del arrendador de que la o el arrendatario se encuentra en mora del pago de las pensiones de arrendamiento por el término que señala la ley, cuando se trate del cobro de cánones vencidos de arrendamiento, siempre que la o el inquilino esté en uso del bien.
5. La o el trabajador cuyas remuneraciones mensuales o adicionales no hayan sido pagadas oportunamente, acompañará a su petición el detalle de las remuneraciones materia de la reclamación y la prueba de la relación laboral.
9. ANUNCIO DE LOS MEDIOS DE PRUEBA QUE SE OFRECE PARA ACREDITAR LOS HECHOS (Si no tiene acceso a las pruebas documentales o periciales, se describirá su contenido, con indicaciones precisas sobre el lugar en que se encuentran y la solicitud de medidas pertinentes para su práctica.)
9.1. TESTIMONIAL:
9.1.1. Declaración de parte:
9.1.2. Juramento Decisorio:
9.1.3. Juramento Deferido:
9.1.4. Declaración de Testigos (adjuntar la nómina de testigos con indicación de los hechos sobre los cuales declararán):
9.2. DOCUMENTAL:
9.2.1. Documento Público:
9.2.2. Documento Privado:
9.2.3. Diligencia (s) preparatoria (s):
9.3. PERICIAL:
9.4. INSPECCIÓN JUDICIAL (la especificación de los objetos sobre los que versarán la diligencia):
10. La pretensión clara y precisa que se exige: *
11. La cuantía (números y letras): *
12. ESPECIFICACIÓN DEL TRÁMITE: MONITORIO
13. FIRMA Actor (a) Defensor (a)