COLECCIÓN DIDÁCTICA II

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UNIDAD 7

Fusión y escisión de sociedades

Objetivos:

Al finalizar la unidad, el alumno:

• Explicará qué es una fusión y cuál es su importancia para las sociedades

mercantiles.

• Describirá el régimen mercantil y el régimen fiscal de la fusión.• Explicará qué es la escisión y cuál es su importancia para las sociedades

mercantiles.

• Describirá el régimen mercantil y el régimen fiscal que rigen a la escisión.• Distinguirá entre la fusión y la escisión de sociedades.

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7.1. Fusión

¿Qué es una fusión? ¿Cuántos tipos de fusión existen y cómo

se caracteriza cada uno? ¿Qué implicaciones fiscales tiene el realizar

una fusión? ¿Cuál es el objeto de una fusión? ¿Cúal es la importacia

actual de la fusión?

U na vez que se ha analizado en los capítulos anteriores la estructura

y funcionamiento de los distintos tipos de sociedades mercantiles,

corresponde en esta unidad analizar algunas de las formas comose pueden crear y transformar, así como las causas por las que se pueden

extinguir. Aunque lo anterior pudiera resultar muy simple, tanto la creación, latransformación y la extinción de sociedades son a veces parte de estrategiasmuy elaboradas de negocios que conllevan diversas implicaciones desde elpunto de vista mercantil y fiscal que se dan todos los días, desde empresas

muy pequeñas, hasta consorcios internacionales de gran tamaño; de ahíla importancia de su estudio.

7.1.1. Concepto

Como primer punto de la presente unidad, estudiaremos el fenómeno

de la fusión dentro de las causas de extinción de una sociedad. Partimos

de la premisa de que, a partir del momento de la fusión, una sociedad que es

fusionada deja de existir como tal y recibe entonces el nombre de sociedad

fusionada.

El fenómeno de la fusión es muy interesante, pues la historia no

termina con el hecho de que la sociedad fusionada deje de existir como tal,

pues lo que en realidad sucede es que, una vez fusionada, pasa a formar

parte de una nueva sociedad creada en ese momento o que ya existe de

antemano, la cual se llama sociedad fusionante, y a la cual le transmite la

totalidad de su patrimonio. Es con base en lo anterior que, pese a que lafusión puede ser contemplada y estudiada como una causa de extinción

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de sociedades (como lo hacemos en esta unidad), es también un fenómenode concentración de sociedades (tema que será materia de otra unidad).

Piénsese por ejemplo en una sociedad que fusionara a otra de su mismo

tamaño: al final del proceso de fusión se tendría una sola sociedad pero

de doble tamaño. Es así como podemos considerar que la fusión tieneuna doble naturaleza tanto de extinción de sociedades como deconcentración de las mismas.

Con base en la anterior explicación, se puede definir a la fusióncomo aquel contrato cuyos efectos consisten en la transmisión universal

del patrimonio de una sociedad (mismo que se compone tanto de derechos

como de obligaciones), a favor de la sociedad fusionante, y que ademásimplica la adición de los socios de la sociedad fusionada a la fusionante, con

la consecuente extinción de aquélla.

Como se puede apreciar, la definición que acabamos de plantearconsiste en tres elementos fundamentales, mismos que ya se han explicado

a grandes rasgos, pero en los que ahondaremos a continuación:

1. Transmisión universal del patrimonio de una sociedad a

favor de la fusionante.

Para entender cabalmente este punto se debe hacer referencia a lanoción jurídica del patrimonio, mismo que podemos definir como el conjunto

de bienes, derechos y obligaciones susceptibles de una apreciación pecuniaria(en dinero). Lo anterior nos sirve para entender que esa transmisión

patrimonial no solamente incluye el capital social de la empresa o los bienesque ésta tuviera para la realización de sus funciones (maquinaria, escritorios,

edificios, etc.), sino que además incluye todos los derechos que la sociedad

tuviera a su favor (créditos de cualquier tipo, depósitos en cuentas de banco,etc.), así como todas las obligaciones que la sociedad fusionada tuviera a sucargo (adeudos de diversa índole, cuentas por pagar, etc.). Es por estarazón que se habla de una sucesión universal del patrimonio. Sucede algomuy similar, por ejemplo, cuando una persona muere y deja sus derechos y

obligaciones a sus herederos.

Derivado de esta idea fue redactado el artículo 224 de la Ley Generalde Sociedades Mercantiles (LGSM), el cual indica en su tercer párrafo que:

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"...la sociedad que subsista o la que resulte de la fusión, tomaráa su cargo los derechos y las obligaciones de las sociedadesextinguidas."

¿Por qué? Porque así no se lesionan los intereses de los acreedores

de la sociedad que desaparecerá con motivo de la fusión.

Sobre este mismo punto, del concepto que hemos dado, vale lapena explicar que la sociedad fusionante puede ser de dos tipos y en

consecuencia dos son también las formas de fusión.

SociedadFusionante

Ya existe Se crea

Fusión por incorporacióno absorción

Fusión por integración

1) Si la sociedad fusionante ya existe al momento de la fusión, se

está en presencia de una fusión por incorporación o por absorción,

pues en realidad lo que sucede es que una sociedad, que es generalmentemás grande que la otra, absorbe propiamente a la fusionada. Esto es muycomún en sociedades matrices que tienen sucursales en otras partes y

generalmente la sociedad fusionante mantiene su nombre y su estructura.

2) Si la sociedad fusionante se crea con motivo de la fusión, y no

existe con anterioridad, estamos en presencia de una fusión por

integración, pues aquí en realidad dos o más sociedades de

aproximadamente el mismo tamaño, se integran o unen para crear una nuevaque es más grande. Generalmente toda la estructura de la nueva sociedadse transforma y recibe un nuevo nombre.

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Finalmente, como ya se analizó en otras unidades, existen diversos

tipos de sociedades (civiles y mercantiles, y dentro de éstas la sociedad en

nombre colectivo, sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anónima,etc.), por lo que podría surgir la pregunta: ¿Se pueden fusionar dos sociedadesde distinto tipo? ¿Se pueden fusionar, por ejemplo, una sociedad deresponsabilidad limitada con una sociedad anónima? La respuesta a estapregunta es lisa y llanamente afirmativa, pues se puede fusionar cualquiertipo de sociedades mercantiles, mientras se cumpla con las formalidades

para aprobación de la fusión que cada sociedad prevé. Sin embargo, existendos excepciones al respecto, dado que no se puede fusionar una sociedad

civil con una mercantil pues sus finalidades son diferentes y se le quitaría su

naturaleza a ambas, además de que no podríamos tener una sociedad civil ymercantil a la vez. La otra excepción se da en sociedades donde el Estado

participa mayoritariamente, pues éstas tienen un régimen especial.

2. Adición de los socios de la sociedad fusionada a la

fusionante.

A estas alturas de nuestra exposición, tal pareciera que no existe

una diferencia clara entre la adquisición de una sociedad por parte de otra,

y una fusión por absorción por ejemplo, pues en realidad en las dos hay unatransmisión patrimonial de una sociedad a otra; sin embargo, sin perjuiciode otras diferencias que pudiéramos encontrar al efecto, el elemento de la

definición que se analiza por ahora nos da un punto trascendental de distinción

entre las dos figuras.

Tanto en la fusión por absorción como en la fusión por integración,los socios de la o las sociedades fusionadas pasan a ser socios también dela sociedad fusionante, ya sea que ésta se constituya con motivo de la fusión

(fusión por integración) o que ya exista (fusión por absorción), pues enrealidad estamos en presencia de una unión jurídica entre dos o más personas

morales, la cual va mucho más allá de los simples efectos patrimoniales. Es

por esa razón que hemos incluido dentro de la definición de la fusión este

elemento que ahora estudiamos.

En una adquisición, simplemente hay una venta de acciones de la

sociedad vendida a la sociedad compradora, ya sea parcial o totalmente

(pues por ejemplo se puede vender determinado número de acciones

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solamente y no la totalidad), pagando a los tenedores de dichas acciones elprecio por acción que determinen las partes y recibiendo éstos su dinero,conforme al contrato de venta de acciones que celebren las partes.

Por otro lado, en la fusión no existe una venta de acciones

propiamente de la fusionada a la fusionante, sino que aquélla en realidad

pasa a formar parte de ésta. De esta forma los socios de la fusionada noreciben dinero por sus acciones, dado que a partir de la fusión dejan detener validez pues pertenecen a una sociedad que ya no existe. En su lugarreciben acciones de la fusionante que les son canjeadas por sus accionesantiguas de la sociedad fusionada. Este procedimiento no es absoluto, puesdado el cambio tan relevante que tendrá la sociedad fusionada al integrarsea la fusionante, a los socios de la fusionada se les concede el derecho de

retirarse y no formar parte de la fusionante; sin embargo, generalmente loque se pretende en efecto es que los socios de la fusionada lo sean de la

fusionante y es por eso que la fusión tiene características singulares que eneste caso la diferencian de una simple compraventa de acciones.

3. Extinción de la sociedad fusionada.

Aunque ya hemos referido este elemento con anterioridad, y de

hecho planteamos la fusión como una causa de extinción de las sociedades,

abundaremos un poco más al respecto. Esta extinción de la sociedadfusionada se puede dar en dos momentos distintos en función de cómo se

garanticen los derechos de los acreedores de la sociedad fusionada, lo cualanalizaremos más adelante. Igualmente, la extinción de la sociedad

fusionada es un elemento esencial de la definición que hemos dado de

fusión, pues es una consecuencia natural de esta figura, toda vez que unasociedad que ha sido fusionada no puede seguir existiendo como tal, puesya pertenece a otra sociedad. Es este elemento de la extinción el que nos

permite también distinguir la fusión de otras figuras similares como lacompraventa de acciones de una sociedad, pues en ésta las acciones

de la sociedad vendida cambian de propietario sin que la sociedad se extingaen virtud de ello, pues sería absurdo que alguien comprara acciones de unasociedad próxima a extinción. Asimismo, es este elemento de la extinción el

que nos permite distinguir entre la concentración simple de sociedades

(tema que se analizará en otra unidad) y la fusión, pues en la concentración

lo que sucede es que varias sociedades se agrupan para formar un consorcio,pero ninguna de ellas desaparece.

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7.1.2. Importancia

Una vez analizado el concepto de lo que es una fusión, las formas

como se da y las implicaciones que conlleva, te podrás preguntar paraqué sirve en realidad una fusión o por qué se dan las fusiones y para qué

las estudiamos. Con el ánimo de responder a estas preguntas, podemosafirmar que las fusiones son fenómenos que se dan muy a menudo en el

mundo de las empresas como parte de estrategias que en última instanciabuscan hacerlas más competitivas y darles mayor presencia en unmercado determinado.

Piensa en un grupo comercial que tuviera varias sociedades queintegran el grupo sobre el cual, por alguna razón, y por ejemplo, desearatener más control para ahorrar gastos de operación. Este grupocomercial podría fusionar, en una fusión por absorción, a alguna de sussociedades, y así hacerse totalmente cargo de ella. Otro ejemplo seríabajo el supuesto de que dos compañías de regular tamaño y que sededicaran a actividades similares (por ejemplo la producción de

computadoras), pero con características distintas (una por ejemplo tiene

gran presencia internacional pero su tecnología empieza a quedarserezagada mientras la otra tiene tecnología de punta pero no se haexpandido a nivel internacional), desearan combinar sus fuerzas parapoder seguir siendo competitivas como una empresa de gran empuje.Así podrían optar por una fusión por integración que diera lugar a unanueva compañía que tuviera las características convenientes de ambas(después de la fusión la nueva empresa tendría tecnología de punta ygran presencia internacional), situación que de no haberse presentadola fusión les hubiera tomado a ambas mucho tiempo y dinero, pues otraventaja de la fusión es que, como veremos más adelante, fiscalmente se

favorece cuando se cumplen ciertos requisitos.

Con los ejemplos anteriores se pueden constatar las múltiples

ventajas que puede traer una fusión dentro del mundo real de las empresas.

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7.1.3. Régimen mercantil

El régimen mercantil de la fusión se encuentra regulado por la LeyGeneral de Sociedades Mercantiles (LGSM) en el capítulo IX, del artículo222 al 227 inclusive, la cual reprodujo casi totalmente los preceptos que seencontraban en el Código de Comercio Mexicano de 1889 y el cual a su vezsiguió muy de cerca al Código de Comercio Italiano de 1882.

Básicamente, las disposiciones de la LGSM tienden a protegera aquellas personas que tuvieran derechos frente a la o las sociedades

fusionadas que son las que van a desaparecer, pues aunque esos

derechos los podrán ejercer frente a la fusionante, estas personas debentener noticia de la fusión para que sepan a quién van a reclamarle sus

derechos, pues de lo contrario sería muy fácil fusionar una sociedad

sumamente endeudada, por ejemplo, y así los acreedores no sabrían aquién cobrarle, pues su antigua deudora ya desapareció. Es por eso quela LGSM prevé en su artículo 223 que:

"Los acuerdos sobre fusión se inscribirán en el Registro Públicode Comercio y se publicarán en el periódico oficial del domicilio delas sociedades que hayan de fusionarse..."

Una vez que se ha hecho la inscripción del acuerdo en el RegistroPúblico de Comercio, se otorgan tres meses dentro de los cuales la fusiónno surte efectos y en los cuales cualquier acreedor de las sociedades que

se fusionan se puede oponer judicialmente (a través de una demanda) a la

fusión, misma que se suspende hasta el momento en que los derechos del

acreedor sean debidamente garantizados o el juez considere que no se lesionanéstos. Esto a menos que se paguen todas las deudas al momento de lafusión, se deposite su importe en un banco o los acreedores estén de acuerdoexpresamente en que se lleve a cabo la fusión, pues en estos tres casos nose requiere esperar el lapso establecido. Lo anterior así lo asientan losartículos 224 y 225 de la LGSM.

Finalmente, cada sociedad que se fusiona deberá determinar demanera individual si lo hace o no, por lo que si una sociedad aprueba la

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fusión pero otra no lo hace, la fusión no se realizará, pues no se puede

obligar a esta última a que lo haga.

7.1.4. Régimen fiscal de la fusión

Como habíamos mencionado con anterioridad, una de las ventajasde la fusión es que a diferencia de la compraventa de acciones, no

produce efecto fiscal alguno si se cumple con ciertos requisitos quemarca el Código Fiscal de la Federación, es decir, que una fusión entérminos generales no causa contribuciones, situación que sí tendría quehacer la persona que vende sus acciones, por el ingreso que obtuvieracon dicha venta conforme a la Ley del Impuesto sobre la Renta y lapersona que compra las acciones sobre un porcentaje del monto de lacompra conforme a la Ley del Impuesto al Valor Agregado. Como sepuede apreciar, el celebrar una fusión que cumpla con los requisitosfiscales (que básicamente son tendientes a evitar que compraventasverdaderas se disfracen de fusiones para no pagar impuestos), es másconveniente que celebrar una compraventa de acciones, pues se le evitauna doble tributación o pago de impuestos.

La razón por la que se exime a la fusión del pago de impuestos,a pesar de que sí hay una transmisión patrimonial de la fusionada a la

fusionante, es porque, como ya se analizó con anterioridad, la fusión

puede resultar un mecanismo muy conveniente para fortalecer a empresas

y como parte de estrategias de negocios, por lo que cobrar impuestospor su realización provocaría que las empresas no desearan llevar a

cabo dichas fusiones por su alto costo, lo que a la larga las haría menoscompetitivas.

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7.2. Escisión

¿Qué es una escisión? ¿Cuáles son las diferencias que

existen entre la fusión y la escisión? ¿Qué régimen fiscal se aplica a

las sociedades que se escinden? ¿Qué importancia tiene actualmente

la figura de la escisión?

A diferencia de la fusión, la cual se encuentra fuertemente arraigadaen nuestra tradición jurídica, la escisión es una figura de reciente inclusiónen nuestro Derecho y que básicamente fue tomada del Derechonorteamericano. En realidad no existe razón aparente para lo anterior, pues

como analizaremos a continuación, la escisión la podemos entender como

un fenómeno inverso a la fusión que tiene, eso sí, diferencias en cuanto a

sus elementos esenciales.

7.2.1. Concepto

A diferencia de la fusión, la escisión no la podemos conceptualizar

dentro de las causas de extinción de la sociedades, pues a pesar de que

puede conllevar la extinción de la sociedad escindente que es aquella que

se separa, esto no se da necesariamente como en el caso de la fusión, pues

la sociedad escindente puede subsistir. Lo que sí podemos considerar comoun fenómeno común en todas las escisiones es que, con motivo de ellas,

surgen una o varias sociedades nuevas a las cuales se les denomina sociedad

escindida, por lo que en realidad la escisión es una causa de constitución

de sociedades y no de extinción de las mismas.

Como ya pudimos esbozar, la escisión consiste en la división de

una sociedad existente que decide transmitir parcial o totalmente su

patrimonio a otra u otras sociedades que se crean para tal efecto, hecho

que implica la participación de los socios de la sociedad escindente en la

escindida y que puede traer como consecuencia o no la desaparición de

la escindente.

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Ahora procederemos a explicar cada uno de los elementos que

hemos dado de la definición de escisión:

1. Transmitir parcial o totalmente su patrimonio a otra u

otras sociedades que se crean al efecto.

Como explicamos en el caso de la fusión, la transmisión

patrimonial implica la transmisión tanto de los derechos como de las

obligaciones por parte de la escindente a la o las escindidas. Es por esoque el artículo 228 bis de la LGSM señala que una sociedad escindente"divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o

más partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades...". El hecho

de que la transmisión del patrimonio puede ser parcial o total da lugar alos dos tipos de escisión que existen y que de alguna manera resultansimilares a los dos tipos de fusión que ya estudiamos.

1. Si la transmisión del patrimonio por parte de la escindente alas escindidas es absoluta o total, estamos en presencia de lo que seconoce como escisión pura (similar a la fusión por integración), que

tiene características peculiares, pues en primer lugar deben crearse

dos o más sociedades escindidas necesariamente, entre las cuales se

divide el patrimonio de la escindente. Además, es en este tipo de escisión

en donde la sociedad escindente necesariamente desaparece, pues al

transmitir todo su patrimonio, por lógica no puede seguir existiendo. Espor eso que ya decíamos al principio del estudio de esta figura que,aunque la escisión puede ser una causa de extinción de sociedades, esto

no necesariamente sucede de esta forma, pues es solamente en este

tipo de escisión donde la escindente desaparece.

2. Por otro lado, si la transmisión del patrimonio es tan sólo parcial,es decir, si vemos que la sociedad escindente transmite solamente parte de

su patrimonio a la o las escindidas, estamos en presencia de una escisión

impura donde la sociedad escindente sí puede seguir existiendo como tal yse puede crear tan sólo una sociedad escindida, sin que haya obstáculo paracrear más (a diferencia de la escisión pura en donde necesariamente son

dos o más sociedades escindidas las que se crean).

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Observa el diagrama sobre los tipos de escisión:

Escisión

Pura Impura

Creación de doso más sociedades

La sociedad escindentepuede seguir existiendo

y se puede crear unaescindida o más

Transmisiónabsoluta o totaldel patrimonio

Transmisión parcialdel patrimonio

Del análisis de los dos tipos de escisión que existen, podemosobservar que en ambas necesariamente se constituyen una o varias

nuevas sociedades (dependiendo del tipo de escisión), que hemos llamado

sociedades escindidas. Es por esto que ya decíamos al principio de este

análisis que podemos considerar a la escisión como una forma de

constitución de sociedades.

2. La participación de los socios de la sociedad escindente

en la escindida.

Similar a como lo planteamos en el caso de la fusión, una de lascaracterísticas propias de la figura y que ciertamente nos sirve para

distinguirla de una simple venta de acciones, es la participación de los sociosde la sociedad escindente en la o las sociedades escindidas, pues en realidad

y más allá de la simple transmisión patrimonial, la escindente se desmembracomo tal para dar paso a la o las escindidas. Así, a diferencia de lo que

sucedería en una simple venta de acciones, los socios de la sociedad

escindente no reciben ningún dinero por la transmisión del patrimonio que

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realizan, sino que se les da una participación en la o las nuevas sociedades

que se crean con motivo de la escisión ya sea ésta pura o impura. Es por

ello que la LGSM en su artículo 228 bis, fracción tercera, indica que: "Cadauno de los socios de la sociedad escindente tendrá inicialmente una proporción

del capital social de las escindidas..."

3. Acarrear o no la desaparición de la escindente.

En realidad este punto ya quedó aclarado en los dos elementos que

hemos explicado con anterioridad. Para efectos de mayor claridad, bastacon que recuerdes que en la escisión pura la sociedad escindente

necesariamente desaparece pues al transmitir totalmente su patrimonio no

puede seguir existiendo y sus acciones carecerán ya de valor alguno. En laescisión impura la sociedad escindente sí puede seguir existiendo, pues notransmite la totalidad de su patrimonio.

7.2.2. Importancia

Una vez que hemos expuesto el concepto de lo que es una escisión,

sus tipos y la forma como opera, expondremos a continuación su importancia,

pues cualquiera se podría preguntar para qué querría una sociedad escindirseo qué ventajas le podría reportar esto. En realidad la escisión tiene numerosas

ventajas desde el punto de vista práctico. Como veremos a continuación.

Aunque pudiera parecer extraño, a veces en términos de negocioses bastante conveniente desmembrar a empresas que por ser tan grandesresultan ya ineficientes en su operación en general, pues sufren de unaexcesiva burocratización, o bien, se enfrentan a una estrechafiscalización, pues dado su tamaño y su influencia en la economía de un

país, las autoridades las vigilan muy de cerca, lo cual puede producirigualmente un retardo en la toma de decisiones, o tal vez por su mismotamaño se enfrentan ya a leyes antimonopolios que les impiden

desarrollarse en diversas direcciones.

Otras veces sucede que una empresa que empezó fabricando undeterminado bien, como por ejemplo automóviles, ha diversificado su

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actividad a cosas muy diferentes que requieren de otro tipo de personal, de

instalaciones o máquinas, etc. En todos estos casos, una escisión resulta

muy conveniente pues son los mismos accionistas de la sociedad originarialos que siguen participando en la o las sociedades escindidas, pero puedencrear empresas más pequeñas y ágiles que cumplan mejor las necesidadesde un mercado determinado.

Ejemplos de lo anterior sobran: piensa por ejemplo en el caso deuna empresa como General Motors, la cual fabrica autos deportivos, delujo, familiares, compactos, camiones, etc. Imagina qué difícil sería que unasola empresa que no tuviera divisiones o pequeñas empresas agrupadasfabricara, comercializara, vendiera y reparara toda la gama de automóvilesque se fabrican. Seguramente sus costos de operación serían muy altos,incurriendo a la vez en un tremendo desperdicio de recursos. Mucho másfácil es que pequeñas compañías se dediquen a cada rama del negocio yasí, por ejemplo, Chevrolet produce coches familiares y camiones, Cadillac

produce autos de lujo, Corvette produce autos deportivos, etc. Todas estas

compañías forman parte del consorcio General Motors. Esto no quiere

decir que necesariamente General Motors se creó a base de purasescisiones; sin embargo, sí nos sirve para ejemplificar cómo una escisiónpuede, en determinado momento, ser una medida muy conveniente para

una empresa que enfrenta problemas como los que ya vimos.

Finalmente, la escisión se utiliza muy a menudo para desmembrar aempresas que por su tamaño o sus características tienen una carga fiscalexcesiva, creándose pequeñas compañías que paguen menos. Además, comoexpondremos más adelante y al igual que en el caso de la fusión, la escisióngoza de beneficios fiscales cuando cumple con ciertos requisitos, por locual puede, al final, resultar económica.

7.2.3. Régimen mercantil

A diferencia de la fusión, la inclusión de la escisión en la LGSMdata tan sólo de 1992 a la fecha, y se regula mediante un artículo que es el228 bis, el cual consta de diez fracciones, y que pertenece también al capítuloIX de dicha ley.

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Básicamente lo que la ley hace es dar el concepto de escisión y a

continuación establece el régimen aplicable, mismo al que ya nos hemosreferido anteriormente, destacándose el hecho señalado en el inciso d) de la

fracción IV, del artículo 228 bis de la LGSM, el cual establece que laresolución de la asamblea de la sociedad escindente que apruebe la escisión,deberá determinar las obligaciones que por virtud de la escisión asuma cadasociedad escindida.

Lo anterior resulta congruente, pues imagínate que un acreedorque llegara a cobrarle a la sociedad escindente un cheque, se encontraracon el hecho de que dicha sociedad ya no existe (en el caso de una escisión

pura) con lo que no sabría entonces a quién cobrarle. Más aún, el propioartículo que se cita establece que si la sociedad escindida a quien se leatribuyó la obligación no cumpliera, entonces dicho acreedor no solamentepuede demandar a esa sociedad escindida, sino que puede además demandar

a las demás escindidas y, si la escindente siguiera existiendo (escisiónimpura), entonces también a la escindente.

Al igual que en la fusión, la resolución que tome la asamblea deaccionistas que determine la escisión deberá ser registrada en el RegistroPúblico de Comercio y publicada en un periódico de amplia circulacióny en el Diario Oficial de la Federación; igualmente, los acreedorespodrán oponerse judicialmente a la escisión durante un lapso de 45 díasy dicha escisión se suspenderá mientras se resuelve la oposición o se

llega a un convenio. Los miembros de la sociedad escindente que hayanvotado en contra de la escisión tendrán el derecho a separarse de la

sociedad, pues en virtud de que se considera que la escisión es un acto

que afecta de manera trascendental a la sociedad, es lógico que aquellossocios que no están de acuerdo con ella tengan derecho a separarse yque se les pague el valor de sus acciones.

7.2.4. Régimen fiscal

Resulta curioso el hecho de que antes de que se regulara la escisiónen la LGSM, ésta ya estaba regulada en el Código Fiscal de la Federación,

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es decir, que prácticamente ya se estaban cobrando impuestos de algo queal menos en el aspecto mercantil no se tenía regulado.

El criterio que se adoptó en la fusión fue el mismo que se consideró

en la escisión al comprender el hecho de que ésta podía ser muy conveniente

en ciertos casos para empresas que estuvieran en determinados supuestos,

algunos de los cuales hemos analizado con anterioridad. De esta forma ycon el fin de no inhibir su realización, las escisiones que cumplan ciertosrequisitos establecidos en el Código Fiscal de la Federación, los cuales sontendientes a evitar que se disfracen verdaderas ventas de acciones por

medio de escisiones obteniendo así un beneficio indebido, quedan exentasdel cobro de los impuestos que mencionamos al analizar el régimen fiscalde la fusión (Impuesto sobre la Renta e Impuesto al Valor Agregado) queson los que corresponderían por concepto de la transmisión patrimonial que

realiza la escindente a la escindida, pero que en este caso, por las razones

antes aludidas, no se causan.

DERECHO MERCANTIL

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Resumen

La fusión puede ser contemplada y estudiada como una causa de

extinción de sociedades o como un fenómeno de concentración de

sociedades. Es el contrato cuyos efectos consisten en la transmisión universal

del patrimonio de una sociedad (derechos y obligaciones) a favor de lasociedad fusionante y que además implica la adición de los socios de la

sociedad fusionada a la fusionante con la consecuente extinción de aquélla.

Si la sociedad fusionante ya existe al momento de la fusión, se estáen presencia de una fusión por incorporación o por absorción, ya que

lo que sucede es que esta sociedad absorbe propiamente a la fusionada. Sila sociedad fusionante se crea con motivo de la fusión, estamos ante una

fusión por integración, donde dos o más sociedades de aproximadamente

el mismo tamaño se integran o unen para crear una nueva que es más grande.

En ambos tipos de fusión, los socios de la o las sociedades fusionadas,pasan a ser socios también de la fusionante, pues se está en presencia deuna unión jurídica entre dos o más personas morales. Se puede fusionarcualquier tipo de sociedades mercantiles, mientras se cumpla con las

formalidades para aprobación de la fusión que cada sociedad prevé, aunqueno se puede fusionar una sociedad civil con una mercantil pues sus finalidades

y naturaleza son diferentes, ni sociedades donde el Estado participe

mayoritariamente, pues estas últimas tienen un régimen especial.

Los acuerdos sobre fusión se inscribirán en el Registro Públicode Comercio y se publicarán en el periódico oficial del domicilio de lassociedades que hayan de fusionarse. Después de la inscripción se otorgantres meses dentro de los cuales la fusión no surte efectos y en los cuales

cualquier acreedor de las sociedades que se fusionen se puede oponer

judicialmente. Una fusión en términos generales no causa contribuciones,siempre y cuando se cumpla con los requisitos que marca el CódigoFiscal de la Federación.

La escisión consiste en la división de una sociedad existente que

decide transmitir parcial o totalmente su patrimonio a otra u otras sociedades

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que se crean para tal efecto, hecho que implica la participación de los socios

de la sociedad escidente en la escindida, y que puede traer como

consecuencia o no, la desaparición de la escindente.

La escisión pura se da si la transmisión del patrimonio por parte

de la escindente a las escindidas es absoluta o total, en donde la sociedadescindente necesariamente desaparece, pues al transmitir todo su patrimonio

no puede seguir existiendo. La escisión impura la encontramos si la

transmisión del patrimonio es tan sólo parcial, donde la sociedad escindente

sí puede seguir existiendo como tal y se puede crear una o más sociedadesescindidas. Se puede considerar a la escisión como una forma de constituciónde sociedades.

Los socios de la sociedad escindente no reciben ningún dinero porla transmisión del patrimonio que realizan, sino que se les da una participación

en la o las nuevas sociedades que se crean con motivo de la escisión, ya sea

ésta pura o impura.

La asamblea de la sociedad escindente, que apruebe la escisión,deberá determinar las obligaciones que por virtud de la escisión asumacada sociedad escindida. La escisión deberá ser registrada en el RegistroPúblico de la Propiedad y publicada en un periódico de amplia circulacióny en el Diario Oficial de la Federación. Los acreedores podrán

oponerse judicialmente a la escisión durante un lapso de cuarenta y

cinco días y dicha escisión se suspenderá mientras no se resuelva la

oposición o se llegue a un convenio.

Las escisiones que cumplan ciertos requisitos establecidos en elCódigo Fiscal de la Federación quedan exentas del cobro de los impuestos.

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Ejercicios

1. ¿Dentro de qué campo podemos ubicar a la fusión en el estudio de lavida de una sociedad mercantil?

2. ¿Qué es una fusión?

3. ¿Cuáles son los tres elementos del concepto de fusión?

4. ¿Por qué es una nota común a todas las fusiones que la o las sociedades

fusionadas se extingan?

5. ¿Cuáles tipos de fusiones hay y en qué consisten?

6. ¿Qué es la escisión?

7. ¿Cuántas clases de escisión existen?

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Autoevaluación

1. La fusión y la escisión están exentas del pago de impuestos:

a) Siempre y cuando no se intente disfrazar verdaderas compraventas.b) Siempre y cuando se maneje como una enajenación.c) Cuando sea una escisión o fusión por colaboración.d) Siempre y cuando los integrantes de la escindente o de la

fusionada sean personas físicas no contribuyentes conforme a lo dispuestopor la Ley del Impuesto sobre la Renta.

2. Una escisión es:

a) Un acuerdo que conlleva la transmisión parcial o total del

patrimonio de una sociedad a otra u otras que se crean para tal efecto.

b) Un acuerdo por medio del cual se lleva a cabo la unión parcial ototal del patrimonio de una o varias sociedades.

c) Un acuerdo por medio del cual se crea una sociedad con base enla unión del patrimonio de dos sociedades preexistentes.

d) Un acuerdo de voluntades, por medio del cual se divide el

patrimonio de una determinada sociedad a fin de evitar el pago de undeterminado porcentaje del Impuesto al Valor Agregado.

e) El procedimiento por medio del cual una sociedad evita el pagodel impuesto sobre la renta en caso de transmisión de todo su patrimonio.

3. La escisión puede ser:

a) Verdadera o imputada.

b) Pura e impura.c) Completa o incompleta.

d) Condensada o compleja.

e) Sustantiva o adjetiva.

4. En una fusión por integración:

a) Se extingue una sociedad y se crean dos o más.b) Se crean dos sociedades y no se extingue ninguna.

DERECHO MERCANTIL

276

c) Se transmite parcialmente el patrimonio a una sociedad.d) Se unen y extinguen dos o más sociedades para crear una.e) Se modifica el patrimonio de una tercera sociedad.

5. En una escisión por integración:

a) Se crean dos sociedades.b) Se extingue una sociedad.c) Se crea una sociedad y se extingue otra.d) No se crean ni se extinguen sociedades.e) No existe tal clase de escisión.

6. La fusión de una sociedad implica:

a) Que ninguna de las sociedades subsiste, en todos los casos.b) Que las sociedades de capital variable no pueden fusionarse.c) Que la fusionada se une a la fusionante.

d) La creación de dos nuevas sociedades.

e) La separación de una sociedad de otra a la que estaba unida.

7. La fusión por incorporación implica que:

a) Tanto la fusionante como la fusionada se incorporan a una tercera.

b) Ninguna de las sociedades fusionantes subsiste.c) Ya existe una sociedad fusionante al momento de la fusión.

d) La fusionada incorpora nuevos derechos a su patrimonio.

e) Las deudas de la sociedad fusionante desaparecen.

8. En una fusión, los socios de la sociedad o sociedades fusionadas:

a) No reciben utilidades por el plazo de tres años.b) Adquieren derechos corporativos menores a los anteriores.c) No se toman en cuenta para efecto de votaciones en asamblea.d) Se convierten en socios de la sociedad fusionante.e) Adquieren un derecho preferencial para cobrar dividendos.

COLECCIÓN DIDÁCTICA II

277

9. La fusión es distinta a la adquisición de acciones de una sociedad en el

hecho de que:

a) En la adquisición de acciones, los tenedores se vuelven comisarios

de la sociedad en la que adquieren acciones.

b) En la fusión, los tenedores no conservan su calidad de socios enla sociedad fusionada ni fusionante.

c) En la fusión no desaparece ninguna sociedad, mientras que en laadquisición de acciones se modifica el objeto.

d) En la adquisición de acciones, se tiene que enajenar un cierto

porcentaje de acciones necesariamente.

e) En la fusión se extingue la sociedad fusionada, y en la adquisiciónde acciones subsisten las sociedades.

10. Un acuerdo de fusión, se inscribe en:

a) El registro de inmuebles.b) En el Diario Oficial de la Federación.c) En el Semanario Judicial de la Federación.d) En el registro de la sociedad.e) En el Registro Público de Comercio.

11. En una escisión, la sociedad escindente:

a) Puede subsistir.b) Incrementa su capital social.c) Desaparece forzosamente.d) Elimina a los socios mayoritarios.

e) Paga impuestos por la escindida.

12. Los socios de una sociedad escindente:

a) Reciben una participación patrimonial de las sociedades creadas.b) Reciben dinero a cambio de la enajenación de una parte

del capital.

c) Amplían sus utilidades con los dividendos de la escindida.

d) Adquieren la calidad de socio mayoritario en la o las escindidas.

e) Siempre se vuelven deudores de las sociedades escindidas.

DERECHO MERCANTIL

278

13. Fiscalmente, la escisión puede darse por:

a) Desmembrar empresas grandes que pagan altos impuestos.b) El apoyo fiscal que tienen las escindidas de pagar la mitad de

impuestos.

c) Conveniencias opuestas a las de la fusión.

d) Convertirse las fusionadas en sujetos exentos, por dos ejercicios.

e) Una sentencia del Tribunal Federal de Justicia Fiscal yAdministrativa.

14. El acuerdo de la asamblea de la sociedad escindente que apruebe laescisión, debe:

a) Inscribirse en el registro de sociedades en escisión.b) Determinar las obligaciones que asume cada sociedad.c) Ser aprobada por la totalidad de los socios, sin excepción.d) Implicar la modificación previa del objeto y de los socios.e) Protocolizarse ante notario para que pueda ser válido.

15. Ante una escisión, los acreedores pueden:

a) Oponerse judicialmente en un plazo de cuarenta y cinco días.b) Oponer un recurso ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y

Administrativa.

c) Hacer efectivos sus créditos, incluso los no vencidos.

d) Nombrar un representante común para oponerse en la asamblea.e) Otorgar a la sociedad nuevas aportaciones.

COLECCIÓN DIDÁCTICA II

279

Respuestas a los ejercicios

1. La podemos ubicar dentro de las causas de extinción desociedades.

2. Es un contrato cuyos efectos consisten en la transmisión universal

del patrimonio de una o varias sociedades a favor de otra, y que implica

además la adición de los socios de la o las fusionadas a la fusionante con la

correspondiente extinción de aquélla o aquéllas.

3. La transmisión universal del patrimonio de la o las fusionadas

a la fusionante; la adición de los socios de la fusionada a la fusionante yla extinción de la o las fusionadas.

4. Porque no pueden seguir subsistiendo si ya transmitieron todosu patrimonio.

5. Existe la fusión por incorporación o por absorción, la cualconsiste en que una sociedad ya existente incorpora o absorbe a otra. Yla fusión por integración que consiste en que dos o más sociedades seintegran entre sí para formar una nueva.

6. La escisión consiste en la división de una sociedad existente que

decide transmitir parcial o totalmente su patrimonio a otra u otras sociedades

que se crean para tal efecto, lo que implica la participación de los socios de

la sociedad escindente en la escindida y que puede traer como consecuencia

o no la desaparición de la escindente. La escisión es realmente una causa

de constitución de sociedades y no de extinción de las mismas.

7. Existen dos clases: la escisión pura se da si la transmisión del

patrimonio por parte de la escindente a las escindidas es absoluta o total; endonde la sociedad escindente necesariamente desaparece, pues al transmitir

todo su patrimonio, no puede seguir existiendo.

La escisión impura la encontramos si la transmisión del patrimonio

es sólo parcial, donde la sociedad escindente sí puede seguir existiendocomo tal y se pueden crear una o más sociedades escindentes.

DERECHO MERCANTIL

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Respuestas a la autoevaluación

1. a)

2 . a)3. b)4. d)5. e)6. c)

7 . c)8. d)9. e)10. e)

11. a)

12. a)13. a)

14. b)15. a)

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Guía de aprendizaje

1. ¿Cuál es la definición de fusión?

2. ¿Cuál es la fusión porincorporación o por absorción ycuál la fusión por integración?

3. ¿Cuál es la situación jurídica de

los socios en la fusión? Explica el

régimen mercantil de la fusión.

4. ¿Cuál es el régimen fiscal de lafusión de sociedades?

5. ¿Qué es la escisión?

6. Explica diferencias de escisión

pura y escisión impura.

7. ¿Cuál es la situación jurídica delos socios en la escisión?

8. Explica el régimen mercantil de laescisión.

9. ¿Cuál es el régimen fiscalaplicable en la escisión?