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Los derechos de las niñas y los niños en el derecho internacional Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM www.juridicas.unam.mx http://biblio.juridicas.unam.mx/bjv Libro completo en: https://goo.gl/KJX2hq IV. LA EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LOS DERECHOS DE LAS NIÑAS Y LOS NIÑOS Una vez que se ha determinado el fundamento conceptual de los derechos de las niñas y los niños en el marco del prin- cipio de igualdad; que se ha establecido una reflexión sobre los problemas e implicaciones relacionados con la definición de los conceptos niña y niño, así como el debate conceptual entre la postura tutelar y la visión integral y garantista de tales derechos, se desarrollará una breve explicación sobre la evolución histórica de los derechos de las niñas y los niños en el ámbito del derecho internacional. 1. La Declaración de Ginebra de 1924 Los primeros esfuerzos a nivel internacional para lograr el re- conocimiento de derechos propios de niñas y niños y su res- pectiva protección jurídica se llevaron a cabo en la Declaración de Ginebra de 1924. 28 Se trata de un documento elaborado por la Asociación Internacional de Protección a la Infancia, concretamente por la pedagoga Engantine Jebb. 29 Este instrumento fue aprobado por la Sociedad de las Na- ciones —predecesora inmediata de la Organización de las Naciones Unidas— el 26 de diciembre de 1924. Este instru- mento estaba integrado por cinco principios referidos exclusi- vamente a niñas y niños: I. El niño debe ser protegido excluyendo toda considera- ción de raza, nacionalidad o creencia. II. El niño debe ser ayudado, respetando la integri- dad de la familia. 28 “En las proximidades del cambio de siglo ya era evidente un nivel de interés con- siderable en la protección del niño (incluso por parte de los legisladores). En casi todas las partes del mundo industrializado se aprobaron las llamadas leyes de la ‘protección del niño’ y de la ‘educación obligatoria’”, Eugeen Verhellen, La Con- vención sobre los Derechos del Niño, pp. 79-80. 29 Cfr. Joel Francisco Jiménez García, Derechos de los niños, p. 7. DR © 2011. Comisión Nacional de los Derechos Humanos - http://www.cndh.org.mx/ 27

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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IV LA EVOLUCIOacuteN HISTOacuteRICA DE LOS DERECHOS DE LAS NINtildeAS Y LOS NINtildeOS

Una vez que se ha determinado el fundamento conceptual de los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el marco del prin-cipio de igualdad que se ha establecido una reflexioacuten sobre los problemas e implicaciones relacionados con la definicioacuten de los conceptos nintildea y nintildeo asiacute como el debate conceptual entre la postura tutelar y la visioacuten integral y garantista de tales derechos se desarrollaraacute una breve explicacioacuten sobre la evolucioacuten histoacuterica de los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el aacutembito del derecho internacional

1 La Declaracioacuten de Ginebra de 1924

Los primeros esfuerzos a nivel internacional para lograr el re-conocimiento de derechos propios de nintildeas y nintildeos y su res-pectiva proteccioacuten juriacutedica se llevaron a cabo en la Declaracioacuten de Ginebra de 192428 Se trata de un documento elaborado por la Asociacioacuten Internacional de Proteccioacuten a la Infancia concretamente por la pedagoga Engantine Jebb29

Este instrumento fue aprobado por la Sociedad de las Na-ciones mdashpredecesora inmediata de la Organizacioacuten de las Naciones Unidasmdash el 26 de diciembre de 1924 Este instru-mento estaba integrado por cinco principios referidos exclusi-vamente a nintildeas y nintildeos

I El nintildeo debe ser protegido excluyendo toda considera-cioacuten de raza nacionalidad o creencia

II El nintildeo debe ser ayudado respetando la integri-dad de la familia

28 ldquoEn las proximidades del cambio de siglo ya era evidente un nivel de intereacutes con-siderable en la proteccioacuten del nintildeo (incluso por parte de los legisladores) En casi todas las partes del mundo industrializado se aprobaron las llamadas leyes de la lsquoproteccioacuten del nintildeorsquo y de la lsquoeducacioacuten obligatoriarsquordquo Eugeen Verhellen La Con-vencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo pp 79-80

29 Cfr Joel Francisco Jimeacutenez Garciacutea Derechos de los nintildeos p 7

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III El nintildeo debe ser puesto en condiciones de desa-rrollarse normalmente desde el punto de vista material moral y espiritual

IV El nintildeo hambriento debe ser alimentado el nintildeo enfermo debe ser asistido el nintildeo desadaptado debe ser reeducado el hueacuterfano y el abandonado deben ser reco-gidos

V El nintildeo debe ser el primero en recibir socorro en caso de calamidad

VI El nintildeo debe disfrutar completamente de las me-didas de previsioacuten y seguridad sociales el nintildeo debe cuando llegue el momento ser puesto en condiciones de ganarse la vida protegieacutendole de cualquier explotacioacuten

VII El nintildeo debe ser educado inculcaacutendole la con-viccioacuten de que sus mejores cualidades deben ser puestas al servicio del proacutejimo30

Deben destacarse dos aspectos en el anaacutelisis de esta De-claracioacuten el primero es que sin duda su aprobacioacuten constitu-ye un avance desde el punto de vista juriacutedico pues hasta ese momento no habiacutea ninguacuten acuerdo concreto entre los dis-tintos Estados que considerara como un tema central el brindar proteccioacuten especial a las nintildeas y los nintildeos Se trataba en todo caso de acciones desarticuladas en el aacutembito de lo local

El segundo punto es el contenido propio de los principios

a) El citado instrumento no establece una definicioacuten o criterio objetivo para determinar quieacutenes debiacutean ser consi-derados nintildeas y nintildeos En este sentido privoacute el desacuerdo pues cada paiacutes teniacutea paraacutemetros propios al respecto

b) Se adopta una visioacuten integral del desarrollo de ni-ntildeas y nintildeos al sentildealar que para lograr eacuteste deben tener condiciones de normalidad en un sentido material moral y espiritual

30 Ibid pp 8-9

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c) Tambieacuten se considera que las nintildeas y los nintildeos son objeto de ldquoproteccioacuten y ayudardquo ya deben ser educados y si es necesario reeducados

La idea seguacuten la cual existen nintildeos desadaptados que deben ser reeducados resulta cuestionable desde la perspectiva integral o garantista y tal concepcioacuten parece ubicarse en un esquema netamente asistencialista o tu-telar

d) La Declaracioacuten tambieacuten menciona la posibilidad de ensentildear al nintildeo a ldquoganarse la vidardquo es decir a laborar

A pesar de la aceptacioacuten que tuvo la Declaracioacuten de Ginebra en 1924 es necesario establecer que la misma tendriacutea lugar en un periodo cercano a las dos guerras mundiales de principios del siglo XX mismas que sumieron el continente europeo en un pe-riodo de crisis juriacutedica poliacutetica y social que dio paso a la apari-cioacuten de fascismos o gobiernos militares y dictatoriales31

2 La Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959

Ya despueacutes del periodo de posguerra en el antildeo 1959 se pre-sentoacute ante la Asamblea General de la Organizacioacuten de las Naciones Unidas32 un documento elaborado por el Consejo Econoacutemico y Social del mismo organismo denominado De-caacutelogo de los derechos del nintildeo Dicho documento recopiloacute e incluso amplioacute lo que se establecioacute en la Declaracioacuten de Gi-nebra mediante la aprobacioacuten de 10 principios33

31 ldquoUnas consecuencias se perfilan la violencia la brutalidad la rudeza son elevadas al rango de reglas de vida de modelos de comportamiento El fascismo exalta la guerra y la considera como un medio de accioacuten poliacutetica normalrdquo Monique Lions ldquoLos derechos humanos en la historia y en la doctrinardquo p 486

32 ldquoLa Conferencia de San Francisco celebrada en esa ciudad de los Estados Unidos del 25 de abril al 26 de junio de 1945 se redactoacute y adoptoacute la Carta de las Naciones Unidas a la que tambieacuten se le denomina comuacutenmente como Carta de San Fran-cisco junto con el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia que se inspiroacute en lo fundamental en el Estatuto del Tribunal Permanente de Justicia Internacional

rdquoLa Carta de San Francisco entroacute en vigor el 24 de octubre de 1945 Cin-cuenta Estados la firmaron con lo que se les considera como miembros origina-riosrdquo Manuel Becerra Ramiacuterez ldquoDerecho internacional puacuteblicordquo p 1403

33 Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDeclaracioacuten de los Derechos del Nintildeordquo pp 647-648

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a) El nintildeo debe gozar de todos los derechos enunciados en la propia Declaracioacuten sin ser discriminado por moti-vos de raza color sexo religioacuten opiniones poliacuteticas re-ligiosas o de otro tipo origen nacional o social o posicioacuten econoacutemica

b) Deben gozar de una proteccioacuten especial para que pueda desarrollarse de manera integral

c) Tiene derecho a un nombre y una nacionalidad d) Tiene derecho a una buena salud alimentacioacuten

vivienda y recreo e) Los nintildeos fiacutesica o mentalmente impedidos deben

recibir tratamiento educacioacuten y cuidados especiales f) El nintildeo necesita amor y comprensioacuten para desa-

rrollarse en este sentido se establecioacute como obligacioacuten para la sociedad y las autoridades puacuteblicas cuidar a los nintildeos que no tuvieran familia o medios de subsistencia

g) El nintildeo tiene derecho a recibir educacioacuten gratuita al menos la que es elemental o baacutesica Esta educacioacuten y en general toda la declaracioacuten deben ser aplicadas aten-diendo al intereacutes superior del nintildeo

h) En cualquier circunstancia el nintildeo debe ser el pri-mero en recibir ayuda y socorro

i) El nintildeo debe ser protegido contra toda forma de abandono crueldad o explotacioacuten sin que se le permita trabajar antes de la edad miacutenima adecuada y tampoco puede ser empleado en un lugar donde corra riesgo su persona

j) Debe ser protegido contra cualquier acto de discri-minacioacuten y debe ser educado en los valores de la tole-rancia amistad paz y fraternidad universal

No hay duda del cambio de perspectiva que se dio de la Declaracioacuten de Ginebra de 1924 a la Declaracioacuten de los Dere-chos del Nintildeo de 1959 Fueron eliminados algunos concep-tos como preparar al nintildeo para ldquoganarse la vidardquo de igual forma se destaca como obligacioacuten el dar amor y compren-sioacuten a los nintildeos para que puedan desarrollarse satisfactoria-mente

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Sin olvidar los avances obtenidos en este instrumento debe tenerse en cuenta que la postura que sostiene la mis-ma auacuten refleja al nintildeo como un ldquoobjeto de proteccioacutenrdquo Ello puede advertirse en el preaacutembulo ldquoConsiderando que el nintildeo por su falta de madurez fiacutesica y mental necesita pro-teccioacuten y cuidado especiales incluso la debida proteccioacuten legal tanto antes como despueacutes del nacimientordquo34

El siguiente avance respecto del reconocimiento y pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos se dio en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos aprobado el 16 de diciembre de 1966 por la Asamblea General de la ONU

En este instrumento se confirmaron como derechos in-herentes a la persona el derecho a la vida a las condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias a la seguridad social y en el caso de los nintildeos el derecho a recibir proteccioacuten de su familia la sociedad y el Estado Con base en este Pacto se creoacute el Comiteacute de Derechos Humanos que forma parte de los oacuterganos de supervisioacuten de tratados de las Naciones Unidas35

En la misma fecha la Asamblea General de la ONU apro-boacute el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Dicho instrumento determinoacute entre otras co-sas la obligacioacuten de los Estados firmantes para dar proteccioacuten especial a las madres antes durante y despueacutes del parto a los nintildeos y a los adolescentes sin discriminacioacuten y evitando que sean viacutectimas de la explotacioacuten econoacutemica y social

En este uacuteltimo documento los Estados partes se com-prometieron a establecer en sus disposiciones juriacutedicas una edad miacutenima por debajo de la cual quedariacutea prohibido em-plear a nintildeos de manera remunerada o no remunerada36

En 1973 se llevoacute a cabo la Conferencia General de la Or-ganizacioacuten Internacional del Trabajo y en eacutesta el 26 de junio de 1973 fue celebrado el Convenio Nuacutemero 138 Convenio sobre la Edad Miacutenima

34 Ibid p 647 35 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Ci-

viles y Poliacuteticosrdquo 36 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Eco-

noacutemicos Sociales y Culturalesrdquo

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El Convenio en cita determinoacute la obligacioacuten de los Estados firmantes para abolir de manera efectiva el trabajo de los ni-ntildeos elevando la edad miacutenima que se requiere para solicitar un empleo

Al momento de ratificar el Convenio cada Estado depo-sitoacute una declaracioacuten anexa indicando la edad requerida para obtener un empleo la cual en todo caso no debiacutea ser inferior a aquella en que culmina la obligacioacuten escolar o bien los 15 antildeos y de manera excepcional y justificada los 14 antildeos cuando la economiacutea y los medios de educacioacuten no tuvieran un desarrollo oacuteptimo37

En 1985 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute y proclamoacute las Reglas Miacutenimas de las Naciones Uni-das para la Administracioacuten de la Justicia de Menores tam-bieacuten conocidas como Reglas de Beijing38

Las Reglas de Beijing destacan la importancia de la par-ticipacioacuten de las autoridades y de la sociedad en general para prevenir que un nintildeo esteacute propenso a desarrollar un comportamiento desviado o que pueda llevarle a infringir la ley en el mismo sentido afirman que debe recibir una edu-cacioacuten que esteacute exenta en la medida de lo posible de la de-lincuencia y el delito

Sentildeala que deben reducirse al miacutenimo los casos en que deba intervenir el sistema de justicia de menores para ami-norar los perjuicios que provoca este tipo de intervencioacuten

Continuando con las acciones especializadas en la pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos el 3 de di-ciembre de 1986 la Asamblea General de la ONU adoptoacute y proclamoacute la Declaracioacuten sobre los Principios Sociales y Juriacute-dicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particular Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacional39

37 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre la Edad Miacutenimardquo 38 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas Miacutenimas de las Naciones Uni-

das para la Administracioacuten de la Justicia de Menoresrdquo 39 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDeclaracioacuten sobre los Principios So-

ciales y Juriacutedicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particu-lar Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacionalrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Su propoacutesito fue consolidar y reafirmar el derecho consa-grado en la Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959 consistente en procurar que siempre que sea posible la nintildea o el nintildeo deben crecer al amparo y responsabilidad de sus pa-dres en un ambiente de afecto seguridad moral y material

3 La Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 y el corpus iuris internacional de proteccioacuten

Los Convenios y las Declaraciones precedentes fueron el preaacutembulo que dio paso a la elaboracioacuten y aprobacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo el 20 de noviembre de 198940

Este instrumento juriacutedico regula de manera maacutes precisa el reconocimiento de los derechos de las nintildeas y los nintildeos ademaacutes determina de forma puntual las obligaciones que tiene tanto el Estado como la sociedad respecto de aquellos

En la referida Convencioacuten lo primero que destaca es la modificacioacuten del criterio que considera a las nintildeas y los nintildeos ldquoobjetos de proteccioacutenrdquo ya que sus disposiciones expresan la necesidad de tomar en cuenta la opinioacuten de la nintildea o nintildeo en todos aquellos asuntos o decisiones que les afecten de acuerdo con su edad y grado de desarrollo

Artiacuteculo 12 1 Los Estados Partes garantizaraacuten al nintildeo que esteacute en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de ex-presar su opinioacuten libremente en todos los asuntos que afectan al nintildeo tenieacutendose debidamente en cuenta las opiniones del nintildeo en funcioacuten de la edad y madurez del nintildeo

40 ldquoLa Convencioacuten llegoacute a ser el resultado de un acto con un delicado equilibrio entre numerosas propuestas El resultado final fue un texto bien preparado que finalmente en 1989 se abrioacute paso sin obstaacuteculos a traveacutes tanto de las sesiones si-guientes del Grupo Abierto de Trabajo como de la Comisioacuten sobre los Derechos Humanos sin maacutes fricciones ni controversiasrdquo Eugeen Verhellen La Convencioacuten sobre loshellip op cit p 93

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2 Con tal fin se daraacute en particular al nintildeo oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o adminis-trativo que afecte al nintildeo ya sea directamente o por medio de un representante o de un oacutergano apropiado en conso-nancia con las normas de procedimiento de la ley nacional41

En otros apartados de la Convencioacuten se establece la nece-sidad de escuchar la opinioacuten de la nintildea o el nintildeo como en el artiacuteculo 9242 relacionado con los procesos de separacioacuten de sus padres o el artiacuteculo 2143 que se refiere a los procedimientos de adopcioacuten donde deben manifestar su consentimiento con conocimiento de causa los directamente afectados

El ldquointereacutes superior del nintildeordquo se convierte en un principio rector de la aplicacioacuten de la Convencioacuten estableciendo que debe prevalecer en toda decisioacuten relacionada con asuntos en donde las nintildeas o los nintildeos esteacuten involucrados

La Convencioacuten es un estaacutendar internacional miacutenimo de los derechos de las nintildeas y los nintildeos pero no se desconoce que probablemente pudieran existir mdashdentro de los aacutembitos de derecho interno de cada paiacutesmdash disposiciones juriacutedicas maacutes favorables para su cumplimiento por esa razoacuten siempre se debe acatar la norma maacutes efectiva para lograr su proteccioacuten

En 1990 teniendo como marco juriacutedico de referencia la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 se aproba-ron las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencioacuten de la delincuencia juvenil44 conocidas tambieacuten como las Di-rectrices de Riad y las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad45

Entre las directrices destacan aquellas que sugieren la creacioacuten de oportunidades de educacioacuten para fomentar el

41 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvencioacuten sobre los Derechos del Nintildeordquo op cit

42 Cfr Rachel Hodgkin y Peter Newell Manual de aplicacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ginebra Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia 2001 p 123

43 Cfr Ibid p 279 44 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDirectrices de las Naciones Unidas

para la Prevencioacuten de la Delincuencia Juvenilrdquo 45 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas de las Naciones Unidas para la

Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertadrdquo

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desarrollo de nintildeos y joacutevenes con especial atencioacuten a quie-nes se encuentran en una situacioacuten de riesgo mayor por sus condiciones de vida

Del mismo modo se indica que deben reducirse los mo-tivos y las oportunidades de comisioacuten de infracciones mejo-rando las condiciones de vida y se llega a plantear la posibi-lidad de separar al nintildeo o joven de su familia de origen cuando eacutesta sea incapaz de proveerlo de los medios idoacuteneos para un desarrollo normal

Las Reglas de Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad por su parte estaacuten destina-das a garantizar los derechos de las nintildeas y los nintildeos que han infringido la ley penal aunque desde la oacuteptica de la ldquoprotec-cioacutenrdquo y no la del ldquocastigordquo

Si bien es cierto que una nintildea o nintildeo privado de su liber-tad como consecuencia de la aplicacioacuten de una sancioacuten no puede ejercer ese derecho plenamente (aunque debe recor-darse que la privacioacuten de las libertad de una nintildea o un nintildeo debe ser considerada como una medida excepcional y de uacuteltimo recurso) tambieacuten lo es que debe poder gozar del res-to de libertades y derechos fundamentales reconocidos en las leyes Lo anterior tiene como propoacutesito contrarrestar parte de los efectos negativos que pudiera tener la retencioacuten y fomentar su integracioacuten a la sociedad46

Posteriormente en 1993 se celebroacute el Convenio de la Haya Relativo a la Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacional47 el cual aborda distintas cuestiones relativas a la entrada y salida de una nintildea o nintildeo de un Estado a otro procurando favorecer la legalidad en este tipo de actos48

El 20 de diciembre de 1993 se aprobaron las Normas Uni-formes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas

46 Cfr Andreacutes Calero Aguilar ldquoNuevo sistema de justicia para adolescentesrdquo p 249 47 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvenio de la Haya Relativo a la

Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacionalrdquo 48 ldquo[hellip] la primera conclusioacuten que se deduce es que la responsabilidad de todos los

aspectos relativos a le entrada y salida del menor atantildee a los dos Estados implica-dos en la adopcioacuten internacionalrdquo Ma Aacutengeles Rodriacuteguez Vaacutezquez ldquoAlgunos aspectos del derecho de extranjeriacutea en la adopcioacuten internacionalrdquo pp 253-254

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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Como puede observarse el desarrollo de los instrumen-tos internacionales de proteccioacuten de la infancia constituye lo que entre otros aspectos integra a juicio de la Corte Inte-ramericana de Derechos Humanos un ldquomuy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccioacuten de los derechos de los nintildeosrdquo54

54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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III El nintildeo debe ser puesto en condiciones de desa-rrollarse normalmente desde el punto de vista material moral y espiritual

IV El nintildeo hambriento debe ser alimentado el nintildeo enfermo debe ser asistido el nintildeo desadaptado debe ser reeducado el hueacuterfano y el abandonado deben ser reco-gidos

V El nintildeo debe ser el primero en recibir socorro en caso de calamidad

VI El nintildeo debe disfrutar completamente de las me-didas de previsioacuten y seguridad sociales el nintildeo debe cuando llegue el momento ser puesto en condiciones de ganarse la vida protegieacutendole de cualquier explotacioacuten

VII El nintildeo debe ser educado inculcaacutendole la con-viccioacuten de que sus mejores cualidades deben ser puestas al servicio del proacutejimo30

Deben destacarse dos aspectos en el anaacutelisis de esta De-claracioacuten el primero es que sin duda su aprobacioacuten constitu-ye un avance desde el punto de vista juriacutedico pues hasta ese momento no habiacutea ninguacuten acuerdo concreto entre los dis-tintos Estados que considerara como un tema central el brindar proteccioacuten especial a las nintildeas y los nintildeos Se trataba en todo caso de acciones desarticuladas en el aacutembito de lo local

El segundo punto es el contenido propio de los principios

a) El citado instrumento no establece una definicioacuten o criterio objetivo para determinar quieacutenes debiacutean ser consi-derados nintildeas y nintildeos En este sentido privoacute el desacuerdo pues cada paiacutes teniacutea paraacutemetros propios al respecto

b) Se adopta una visioacuten integral del desarrollo de ni-ntildeas y nintildeos al sentildealar que para lograr eacuteste deben tener condiciones de normalidad en un sentido material moral y espiritual

30 Ibid pp 8-9

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c) Tambieacuten se considera que las nintildeas y los nintildeos son objeto de ldquoproteccioacuten y ayudardquo ya deben ser educados y si es necesario reeducados

La idea seguacuten la cual existen nintildeos desadaptados que deben ser reeducados resulta cuestionable desde la perspectiva integral o garantista y tal concepcioacuten parece ubicarse en un esquema netamente asistencialista o tu-telar

d) La Declaracioacuten tambieacuten menciona la posibilidad de ensentildear al nintildeo a ldquoganarse la vidardquo es decir a laborar

A pesar de la aceptacioacuten que tuvo la Declaracioacuten de Ginebra en 1924 es necesario establecer que la misma tendriacutea lugar en un periodo cercano a las dos guerras mundiales de principios del siglo XX mismas que sumieron el continente europeo en un pe-riodo de crisis juriacutedica poliacutetica y social que dio paso a la apari-cioacuten de fascismos o gobiernos militares y dictatoriales31

2 La Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959

Ya despueacutes del periodo de posguerra en el antildeo 1959 se pre-sentoacute ante la Asamblea General de la Organizacioacuten de las Naciones Unidas32 un documento elaborado por el Consejo Econoacutemico y Social del mismo organismo denominado De-caacutelogo de los derechos del nintildeo Dicho documento recopiloacute e incluso amplioacute lo que se establecioacute en la Declaracioacuten de Gi-nebra mediante la aprobacioacuten de 10 principios33

31 ldquoUnas consecuencias se perfilan la violencia la brutalidad la rudeza son elevadas al rango de reglas de vida de modelos de comportamiento El fascismo exalta la guerra y la considera como un medio de accioacuten poliacutetica normalrdquo Monique Lions ldquoLos derechos humanos en la historia y en la doctrinardquo p 486

32 ldquoLa Conferencia de San Francisco celebrada en esa ciudad de los Estados Unidos del 25 de abril al 26 de junio de 1945 se redactoacute y adoptoacute la Carta de las Naciones Unidas a la que tambieacuten se le denomina comuacutenmente como Carta de San Fran-cisco junto con el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia que se inspiroacute en lo fundamental en el Estatuto del Tribunal Permanente de Justicia Internacional

rdquoLa Carta de San Francisco entroacute en vigor el 24 de octubre de 1945 Cin-cuenta Estados la firmaron con lo que se les considera como miembros origina-riosrdquo Manuel Becerra Ramiacuterez ldquoDerecho internacional puacuteblicordquo p 1403

33 Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDeclaracioacuten de los Derechos del Nintildeordquo pp 647-648

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a) El nintildeo debe gozar de todos los derechos enunciados en la propia Declaracioacuten sin ser discriminado por moti-vos de raza color sexo religioacuten opiniones poliacuteticas re-ligiosas o de otro tipo origen nacional o social o posicioacuten econoacutemica

b) Deben gozar de una proteccioacuten especial para que pueda desarrollarse de manera integral

c) Tiene derecho a un nombre y una nacionalidad d) Tiene derecho a una buena salud alimentacioacuten

vivienda y recreo e) Los nintildeos fiacutesica o mentalmente impedidos deben

recibir tratamiento educacioacuten y cuidados especiales f) El nintildeo necesita amor y comprensioacuten para desa-

rrollarse en este sentido se establecioacute como obligacioacuten para la sociedad y las autoridades puacuteblicas cuidar a los nintildeos que no tuvieran familia o medios de subsistencia

g) El nintildeo tiene derecho a recibir educacioacuten gratuita al menos la que es elemental o baacutesica Esta educacioacuten y en general toda la declaracioacuten deben ser aplicadas aten-diendo al intereacutes superior del nintildeo

h) En cualquier circunstancia el nintildeo debe ser el pri-mero en recibir ayuda y socorro

i) El nintildeo debe ser protegido contra toda forma de abandono crueldad o explotacioacuten sin que se le permita trabajar antes de la edad miacutenima adecuada y tampoco puede ser empleado en un lugar donde corra riesgo su persona

j) Debe ser protegido contra cualquier acto de discri-minacioacuten y debe ser educado en los valores de la tole-rancia amistad paz y fraternidad universal

No hay duda del cambio de perspectiva que se dio de la Declaracioacuten de Ginebra de 1924 a la Declaracioacuten de los Dere-chos del Nintildeo de 1959 Fueron eliminados algunos concep-tos como preparar al nintildeo para ldquoganarse la vidardquo de igual forma se destaca como obligacioacuten el dar amor y compren-sioacuten a los nintildeos para que puedan desarrollarse satisfactoria-mente

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Sin olvidar los avances obtenidos en este instrumento debe tenerse en cuenta que la postura que sostiene la mis-ma auacuten refleja al nintildeo como un ldquoobjeto de proteccioacutenrdquo Ello puede advertirse en el preaacutembulo ldquoConsiderando que el nintildeo por su falta de madurez fiacutesica y mental necesita pro-teccioacuten y cuidado especiales incluso la debida proteccioacuten legal tanto antes como despueacutes del nacimientordquo34

El siguiente avance respecto del reconocimiento y pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos se dio en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos aprobado el 16 de diciembre de 1966 por la Asamblea General de la ONU

En este instrumento se confirmaron como derechos in-herentes a la persona el derecho a la vida a las condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias a la seguridad social y en el caso de los nintildeos el derecho a recibir proteccioacuten de su familia la sociedad y el Estado Con base en este Pacto se creoacute el Comiteacute de Derechos Humanos que forma parte de los oacuterganos de supervisioacuten de tratados de las Naciones Unidas35

En la misma fecha la Asamblea General de la ONU apro-boacute el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Dicho instrumento determinoacute entre otras co-sas la obligacioacuten de los Estados firmantes para dar proteccioacuten especial a las madres antes durante y despueacutes del parto a los nintildeos y a los adolescentes sin discriminacioacuten y evitando que sean viacutectimas de la explotacioacuten econoacutemica y social

En este uacuteltimo documento los Estados partes se com-prometieron a establecer en sus disposiciones juriacutedicas una edad miacutenima por debajo de la cual quedariacutea prohibido em-plear a nintildeos de manera remunerada o no remunerada36

En 1973 se llevoacute a cabo la Conferencia General de la Or-ganizacioacuten Internacional del Trabajo y en eacutesta el 26 de junio de 1973 fue celebrado el Convenio Nuacutemero 138 Convenio sobre la Edad Miacutenima

34 Ibid p 647 35 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Ci-

viles y Poliacuteticosrdquo 36 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Eco-

noacutemicos Sociales y Culturalesrdquo

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El Convenio en cita determinoacute la obligacioacuten de los Estados firmantes para abolir de manera efectiva el trabajo de los ni-ntildeos elevando la edad miacutenima que se requiere para solicitar un empleo

Al momento de ratificar el Convenio cada Estado depo-sitoacute una declaracioacuten anexa indicando la edad requerida para obtener un empleo la cual en todo caso no debiacutea ser inferior a aquella en que culmina la obligacioacuten escolar o bien los 15 antildeos y de manera excepcional y justificada los 14 antildeos cuando la economiacutea y los medios de educacioacuten no tuvieran un desarrollo oacuteptimo37

En 1985 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute y proclamoacute las Reglas Miacutenimas de las Naciones Uni-das para la Administracioacuten de la Justicia de Menores tam-bieacuten conocidas como Reglas de Beijing38

Las Reglas de Beijing destacan la importancia de la par-ticipacioacuten de las autoridades y de la sociedad en general para prevenir que un nintildeo esteacute propenso a desarrollar un comportamiento desviado o que pueda llevarle a infringir la ley en el mismo sentido afirman que debe recibir una edu-cacioacuten que esteacute exenta en la medida de lo posible de la de-lincuencia y el delito

Sentildeala que deben reducirse al miacutenimo los casos en que deba intervenir el sistema de justicia de menores para ami-norar los perjuicios que provoca este tipo de intervencioacuten

Continuando con las acciones especializadas en la pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos el 3 de di-ciembre de 1986 la Asamblea General de la ONU adoptoacute y proclamoacute la Declaracioacuten sobre los Principios Sociales y Juriacute-dicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particular Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacional39

37 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre la Edad Miacutenimardquo 38 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas Miacutenimas de las Naciones Uni-

das para la Administracioacuten de la Justicia de Menoresrdquo 39 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDeclaracioacuten sobre los Principios So-

ciales y Juriacutedicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particu-lar Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacionalrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Su propoacutesito fue consolidar y reafirmar el derecho consa-grado en la Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959 consistente en procurar que siempre que sea posible la nintildea o el nintildeo deben crecer al amparo y responsabilidad de sus pa-dres en un ambiente de afecto seguridad moral y material

3 La Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 y el corpus iuris internacional de proteccioacuten

Los Convenios y las Declaraciones precedentes fueron el preaacutembulo que dio paso a la elaboracioacuten y aprobacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo el 20 de noviembre de 198940

Este instrumento juriacutedico regula de manera maacutes precisa el reconocimiento de los derechos de las nintildeas y los nintildeos ademaacutes determina de forma puntual las obligaciones que tiene tanto el Estado como la sociedad respecto de aquellos

En la referida Convencioacuten lo primero que destaca es la modificacioacuten del criterio que considera a las nintildeas y los nintildeos ldquoobjetos de proteccioacutenrdquo ya que sus disposiciones expresan la necesidad de tomar en cuenta la opinioacuten de la nintildea o nintildeo en todos aquellos asuntos o decisiones que les afecten de acuerdo con su edad y grado de desarrollo

Artiacuteculo 12 1 Los Estados Partes garantizaraacuten al nintildeo que esteacute en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de ex-presar su opinioacuten libremente en todos los asuntos que afectan al nintildeo tenieacutendose debidamente en cuenta las opiniones del nintildeo en funcioacuten de la edad y madurez del nintildeo

40 ldquoLa Convencioacuten llegoacute a ser el resultado de un acto con un delicado equilibrio entre numerosas propuestas El resultado final fue un texto bien preparado que finalmente en 1989 se abrioacute paso sin obstaacuteculos a traveacutes tanto de las sesiones si-guientes del Grupo Abierto de Trabajo como de la Comisioacuten sobre los Derechos Humanos sin maacutes fricciones ni controversiasrdquo Eugeen Verhellen La Convencioacuten sobre loshellip op cit p 93

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2 Con tal fin se daraacute en particular al nintildeo oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o adminis-trativo que afecte al nintildeo ya sea directamente o por medio de un representante o de un oacutergano apropiado en conso-nancia con las normas de procedimiento de la ley nacional41

En otros apartados de la Convencioacuten se establece la nece-sidad de escuchar la opinioacuten de la nintildea o el nintildeo como en el artiacuteculo 9242 relacionado con los procesos de separacioacuten de sus padres o el artiacuteculo 2143 que se refiere a los procedimientos de adopcioacuten donde deben manifestar su consentimiento con conocimiento de causa los directamente afectados

El ldquointereacutes superior del nintildeordquo se convierte en un principio rector de la aplicacioacuten de la Convencioacuten estableciendo que debe prevalecer en toda decisioacuten relacionada con asuntos en donde las nintildeas o los nintildeos esteacuten involucrados

La Convencioacuten es un estaacutendar internacional miacutenimo de los derechos de las nintildeas y los nintildeos pero no se desconoce que probablemente pudieran existir mdashdentro de los aacutembitos de derecho interno de cada paiacutesmdash disposiciones juriacutedicas maacutes favorables para su cumplimiento por esa razoacuten siempre se debe acatar la norma maacutes efectiva para lograr su proteccioacuten

En 1990 teniendo como marco juriacutedico de referencia la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 se aproba-ron las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencioacuten de la delincuencia juvenil44 conocidas tambieacuten como las Di-rectrices de Riad y las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad45

Entre las directrices destacan aquellas que sugieren la creacioacuten de oportunidades de educacioacuten para fomentar el

41 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvencioacuten sobre los Derechos del Nintildeordquo op cit

42 Cfr Rachel Hodgkin y Peter Newell Manual de aplicacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ginebra Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia 2001 p 123

43 Cfr Ibid p 279 44 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDirectrices de las Naciones Unidas

para la Prevencioacuten de la Delincuencia Juvenilrdquo 45 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas de las Naciones Unidas para la

Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertadrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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desarrollo de nintildeos y joacutevenes con especial atencioacuten a quie-nes se encuentran en una situacioacuten de riesgo mayor por sus condiciones de vida

Del mismo modo se indica que deben reducirse los mo-tivos y las oportunidades de comisioacuten de infracciones mejo-rando las condiciones de vida y se llega a plantear la posibi-lidad de separar al nintildeo o joven de su familia de origen cuando eacutesta sea incapaz de proveerlo de los medios idoacuteneos para un desarrollo normal

Las Reglas de Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad por su parte estaacuten destina-das a garantizar los derechos de las nintildeas y los nintildeos que han infringido la ley penal aunque desde la oacuteptica de la ldquoprotec-cioacutenrdquo y no la del ldquocastigordquo

Si bien es cierto que una nintildea o nintildeo privado de su liber-tad como consecuencia de la aplicacioacuten de una sancioacuten no puede ejercer ese derecho plenamente (aunque debe recor-darse que la privacioacuten de las libertad de una nintildea o un nintildeo debe ser considerada como una medida excepcional y de uacuteltimo recurso) tambieacuten lo es que debe poder gozar del res-to de libertades y derechos fundamentales reconocidos en las leyes Lo anterior tiene como propoacutesito contrarrestar parte de los efectos negativos que pudiera tener la retencioacuten y fomentar su integracioacuten a la sociedad46

Posteriormente en 1993 se celebroacute el Convenio de la Haya Relativo a la Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacional47 el cual aborda distintas cuestiones relativas a la entrada y salida de una nintildea o nintildeo de un Estado a otro procurando favorecer la legalidad en este tipo de actos48

El 20 de diciembre de 1993 se aprobaron las Normas Uni-formes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas

46 Cfr Andreacutes Calero Aguilar ldquoNuevo sistema de justicia para adolescentesrdquo p 249 47 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvenio de la Haya Relativo a la

Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacionalrdquo 48 ldquo[hellip] la primera conclusioacuten que se deduce es que la responsabilidad de todos los

aspectos relativos a le entrada y salida del menor atantildee a los dos Estados implica-dos en la adopcioacuten internacionalrdquo Ma Aacutengeles Rodriacuteguez Vaacutezquez ldquoAlgunos aspectos del derecho de extranjeriacutea en la adopcioacuten internacionalrdquo pp 253-254

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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Como puede observarse el desarrollo de los instrumen-tos internacionales de proteccioacuten de la infancia constituye lo que entre otros aspectos integra a juicio de la Corte Inte-ramericana de Derechos Humanos un ldquomuy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccioacuten de los derechos de los nintildeosrdquo54

54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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c) Tambieacuten se considera que las nintildeas y los nintildeos son objeto de ldquoproteccioacuten y ayudardquo ya deben ser educados y si es necesario reeducados

La idea seguacuten la cual existen nintildeos desadaptados que deben ser reeducados resulta cuestionable desde la perspectiva integral o garantista y tal concepcioacuten parece ubicarse en un esquema netamente asistencialista o tu-telar

d) La Declaracioacuten tambieacuten menciona la posibilidad de ensentildear al nintildeo a ldquoganarse la vidardquo es decir a laborar

A pesar de la aceptacioacuten que tuvo la Declaracioacuten de Ginebra en 1924 es necesario establecer que la misma tendriacutea lugar en un periodo cercano a las dos guerras mundiales de principios del siglo XX mismas que sumieron el continente europeo en un pe-riodo de crisis juriacutedica poliacutetica y social que dio paso a la apari-cioacuten de fascismos o gobiernos militares y dictatoriales31

2 La Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959

Ya despueacutes del periodo de posguerra en el antildeo 1959 se pre-sentoacute ante la Asamblea General de la Organizacioacuten de las Naciones Unidas32 un documento elaborado por el Consejo Econoacutemico y Social del mismo organismo denominado De-caacutelogo de los derechos del nintildeo Dicho documento recopiloacute e incluso amplioacute lo que se establecioacute en la Declaracioacuten de Gi-nebra mediante la aprobacioacuten de 10 principios33

31 ldquoUnas consecuencias se perfilan la violencia la brutalidad la rudeza son elevadas al rango de reglas de vida de modelos de comportamiento El fascismo exalta la guerra y la considera como un medio de accioacuten poliacutetica normalrdquo Monique Lions ldquoLos derechos humanos en la historia y en la doctrinardquo p 486

32 ldquoLa Conferencia de San Francisco celebrada en esa ciudad de los Estados Unidos del 25 de abril al 26 de junio de 1945 se redactoacute y adoptoacute la Carta de las Naciones Unidas a la que tambieacuten se le denomina comuacutenmente como Carta de San Fran-cisco junto con el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia que se inspiroacute en lo fundamental en el Estatuto del Tribunal Permanente de Justicia Internacional

rdquoLa Carta de San Francisco entroacute en vigor el 24 de octubre de 1945 Cin-cuenta Estados la firmaron con lo que se les considera como miembros origina-riosrdquo Manuel Becerra Ramiacuterez ldquoDerecho internacional puacuteblicordquo p 1403

33 Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDeclaracioacuten de los Derechos del Nintildeordquo pp 647-648

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a) El nintildeo debe gozar de todos los derechos enunciados en la propia Declaracioacuten sin ser discriminado por moti-vos de raza color sexo religioacuten opiniones poliacuteticas re-ligiosas o de otro tipo origen nacional o social o posicioacuten econoacutemica

b) Deben gozar de una proteccioacuten especial para que pueda desarrollarse de manera integral

c) Tiene derecho a un nombre y una nacionalidad d) Tiene derecho a una buena salud alimentacioacuten

vivienda y recreo e) Los nintildeos fiacutesica o mentalmente impedidos deben

recibir tratamiento educacioacuten y cuidados especiales f) El nintildeo necesita amor y comprensioacuten para desa-

rrollarse en este sentido se establecioacute como obligacioacuten para la sociedad y las autoridades puacuteblicas cuidar a los nintildeos que no tuvieran familia o medios de subsistencia

g) El nintildeo tiene derecho a recibir educacioacuten gratuita al menos la que es elemental o baacutesica Esta educacioacuten y en general toda la declaracioacuten deben ser aplicadas aten-diendo al intereacutes superior del nintildeo

h) En cualquier circunstancia el nintildeo debe ser el pri-mero en recibir ayuda y socorro

i) El nintildeo debe ser protegido contra toda forma de abandono crueldad o explotacioacuten sin que se le permita trabajar antes de la edad miacutenima adecuada y tampoco puede ser empleado en un lugar donde corra riesgo su persona

j) Debe ser protegido contra cualquier acto de discri-minacioacuten y debe ser educado en los valores de la tole-rancia amistad paz y fraternidad universal

No hay duda del cambio de perspectiva que se dio de la Declaracioacuten de Ginebra de 1924 a la Declaracioacuten de los Dere-chos del Nintildeo de 1959 Fueron eliminados algunos concep-tos como preparar al nintildeo para ldquoganarse la vidardquo de igual forma se destaca como obligacioacuten el dar amor y compren-sioacuten a los nintildeos para que puedan desarrollarse satisfactoria-mente

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Sin olvidar los avances obtenidos en este instrumento debe tenerse en cuenta que la postura que sostiene la mis-ma auacuten refleja al nintildeo como un ldquoobjeto de proteccioacutenrdquo Ello puede advertirse en el preaacutembulo ldquoConsiderando que el nintildeo por su falta de madurez fiacutesica y mental necesita pro-teccioacuten y cuidado especiales incluso la debida proteccioacuten legal tanto antes como despueacutes del nacimientordquo34

El siguiente avance respecto del reconocimiento y pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos se dio en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos aprobado el 16 de diciembre de 1966 por la Asamblea General de la ONU

En este instrumento se confirmaron como derechos in-herentes a la persona el derecho a la vida a las condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias a la seguridad social y en el caso de los nintildeos el derecho a recibir proteccioacuten de su familia la sociedad y el Estado Con base en este Pacto se creoacute el Comiteacute de Derechos Humanos que forma parte de los oacuterganos de supervisioacuten de tratados de las Naciones Unidas35

En la misma fecha la Asamblea General de la ONU apro-boacute el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Dicho instrumento determinoacute entre otras co-sas la obligacioacuten de los Estados firmantes para dar proteccioacuten especial a las madres antes durante y despueacutes del parto a los nintildeos y a los adolescentes sin discriminacioacuten y evitando que sean viacutectimas de la explotacioacuten econoacutemica y social

En este uacuteltimo documento los Estados partes se com-prometieron a establecer en sus disposiciones juriacutedicas una edad miacutenima por debajo de la cual quedariacutea prohibido em-plear a nintildeos de manera remunerada o no remunerada36

En 1973 se llevoacute a cabo la Conferencia General de la Or-ganizacioacuten Internacional del Trabajo y en eacutesta el 26 de junio de 1973 fue celebrado el Convenio Nuacutemero 138 Convenio sobre la Edad Miacutenima

34 Ibid p 647 35 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Ci-

viles y Poliacuteticosrdquo 36 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Eco-

noacutemicos Sociales y Culturalesrdquo

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El Convenio en cita determinoacute la obligacioacuten de los Estados firmantes para abolir de manera efectiva el trabajo de los ni-ntildeos elevando la edad miacutenima que se requiere para solicitar un empleo

Al momento de ratificar el Convenio cada Estado depo-sitoacute una declaracioacuten anexa indicando la edad requerida para obtener un empleo la cual en todo caso no debiacutea ser inferior a aquella en que culmina la obligacioacuten escolar o bien los 15 antildeos y de manera excepcional y justificada los 14 antildeos cuando la economiacutea y los medios de educacioacuten no tuvieran un desarrollo oacuteptimo37

En 1985 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute y proclamoacute las Reglas Miacutenimas de las Naciones Uni-das para la Administracioacuten de la Justicia de Menores tam-bieacuten conocidas como Reglas de Beijing38

Las Reglas de Beijing destacan la importancia de la par-ticipacioacuten de las autoridades y de la sociedad en general para prevenir que un nintildeo esteacute propenso a desarrollar un comportamiento desviado o que pueda llevarle a infringir la ley en el mismo sentido afirman que debe recibir una edu-cacioacuten que esteacute exenta en la medida de lo posible de la de-lincuencia y el delito

Sentildeala que deben reducirse al miacutenimo los casos en que deba intervenir el sistema de justicia de menores para ami-norar los perjuicios que provoca este tipo de intervencioacuten

Continuando con las acciones especializadas en la pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos el 3 de di-ciembre de 1986 la Asamblea General de la ONU adoptoacute y proclamoacute la Declaracioacuten sobre los Principios Sociales y Juriacute-dicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particular Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacional39

37 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre la Edad Miacutenimardquo 38 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas Miacutenimas de las Naciones Uni-

das para la Administracioacuten de la Justicia de Menoresrdquo 39 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDeclaracioacuten sobre los Principios So-

ciales y Juriacutedicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particu-lar Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacionalrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Su propoacutesito fue consolidar y reafirmar el derecho consa-grado en la Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959 consistente en procurar que siempre que sea posible la nintildea o el nintildeo deben crecer al amparo y responsabilidad de sus pa-dres en un ambiente de afecto seguridad moral y material

3 La Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 y el corpus iuris internacional de proteccioacuten

Los Convenios y las Declaraciones precedentes fueron el preaacutembulo que dio paso a la elaboracioacuten y aprobacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo el 20 de noviembre de 198940

Este instrumento juriacutedico regula de manera maacutes precisa el reconocimiento de los derechos de las nintildeas y los nintildeos ademaacutes determina de forma puntual las obligaciones que tiene tanto el Estado como la sociedad respecto de aquellos

En la referida Convencioacuten lo primero que destaca es la modificacioacuten del criterio que considera a las nintildeas y los nintildeos ldquoobjetos de proteccioacutenrdquo ya que sus disposiciones expresan la necesidad de tomar en cuenta la opinioacuten de la nintildea o nintildeo en todos aquellos asuntos o decisiones que les afecten de acuerdo con su edad y grado de desarrollo

Artiacuteculo 12 1 Los Estados Partes garantizaraacuten al nintildeo que esteacute en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de ex-presar su opinioacuten libremente en todos los asuntos que afectan al nintildeo tenieacutendose debidamente en cuenta las opiniones del nintildeo en funcioacuten de la edad y madurez del nintildeo

40 ldquoLa Convencioacuten llegoacute a ser el resultado de un acto con un delicado equilibrio entre numerosas propuestas El resultado final fue un texto bien preparado que finalmente en 1989 se abrioacute paso sin obstaacuteculos a traveacutes tanto de las sesiones si-guientes del Grupo Abierto de Trabajo como de la Comisioacuten sobre los Derechos Humanos sin maacutes fricciones ni controversiasrdquo Eugeen Verhellen La Convencioacuten sobre loshellip op cit p 93

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2 Con tal fin se daraacute en particular al nintildeo oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o adminis-trativo que afecte al nintildeo ya sea directamente o por medio de un representante o de un oacutergano apropiado en conso-nancia con las normas de procedimiento de la ley nacional41

En otros apartados de la Convencioacuten se establece la nece-sidad de escuchar la opinioacuten de la nintildea o el nintildeo como en el artiacuteculo 9242 relacionado con los procesos de separacioacuten de sus padres o el artiacuteculo 2143 que se refiere a los procedimientos de adopcioacuten donde deben manifestar su consentimiento con conocimiento de causa los directamente afectados

El ldquointereacutes superior del nintildeordquo se convierte en un principio rector de la aplicacioacuten de la Convencioacuten estableciendo que debe prevalecer en toda decisioacuten relacionada con asuntos en donde las nintildeas o los nintildeos esteacuten involucrados

La Convencioacuten es un estaacutendar internacional miacutenimo de los derechos de las nintildeas y los nintildeos pero no se desconoce que probablemente pudieran existir mdashdentro de los aacutembitos de derecho interno de cada paiacutesmdash disposiciones juriacutedicas maacutes favorables para su cumplimiento por esa razoacuten siempre se debe acatar la norma maacutes efectiva para lograr su proteccioacuten

En 1990 teniendo como marco juriacutedico de referencia la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 se aproba-ron las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencioacuten de la delincuencia juvenil44 conocidas tambieacuten como las Di-rectrices de Riad y las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad45

Entre las directrices destacan aquellas que sugieren la creacioacuten de oportunidades de educacioacuten para fomentar el

41 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvencioacuten sobre los Derechos del Nintildeordquo op cit

42 Cfr Rachel Hodgkin y Peter Newell Manual de aplicacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ginebra Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia 2001 p 123

43 Cfr Ibid p 279 44 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDirectrices de las Naciones Unidas

para la Prevencioacuten de la Delincuencia Juvenilrdquo 45 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas de las Naciones Unidas para la

Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertadrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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desarrollo de nintildeos y joacutevenes con especial atencioacuten a quie-nes se encuentran en una situacioacuten de riesgo mayor por sus condiciones de vida

Del mismo modo se indica que deben reducirse los mo-tivos y las oportunidades de comisioacuten de infracciones mejo-rando las condiciones de vida y se llega a plantear la posibi-lidad de separar al nintildeo o joven de su familia de origen cuando eacutesta sea incapaz de proveerlo de los medios idoacuteneos para un desarrollo normal

Las Reglas de Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad por su parte estaacuten destina-das a garantizar los derechos de las nintildeas y los nintildeos que han infringido la ley penal aunque desde la oacuteptica de la ldquoprotec-cioacutenrdquo y no la del ldquocastigordquo

Si bien es cierto que una nintildea o nintildeo privado de su liber-tad como consecuencia de la aplicacioacuten de una sancioacuten no puede ejercer ese derecho plenamente (aunque debe recor-darse que la privacioacuten de las libertad de una nintildea o un nintildeo debe ser considerada como una medida excepcional y de uacuteltimo recurso) tambieacuten lo es que debe poder gozar del res-to de libertades y derechos fundamentales reconocidos en las leyes Lo anterior tiene como propoacutesito contrarrestar parte de los efectos negativos que pudiera tener la retencioacuten y fomentar su integracioacuten a la sociedad46

Posteriormente en 1993 se celebroacute el Convenio de la Haya Relativo a la Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacional47 el cual aborda distintas cuestiones relativas a la entrada y salida de una nintildea o nintildeo de un Estado a otro procurando favorecer la legalidad en este tipo de actos48

El 20 de diciembre de 1993 se aprobaron las Normas Uni-formes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas

46 Cfr Andreacutes Calero Aguilar ldquoNuevo sistema de justicia para adolescentesrdquo p 249 47 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvenio de la Haya Relativo a la

Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacionalrdquo 48 ldquo[hellip] la primera conclusioacuten que se deduce es que la responsabilidad de todos los

aspectos relativos a le entrada y salida del menor atantildee a los dos Estados implica-dos en la adopcioacuten internacionalrdquo Ma Aacutengeles Rodriacuteguez Vaacutezquez ldquoAlgunos aspectos del derecho de extranjeriacutea en la adopcioacuten internacionalrdquo pp 253-254

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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Como puede observarse el desarrollo de los instrumen-tos internacionales de proteccioacuten de la infancia constituye lo que entre otros aspectos integra a juicio de la Corte Inte-ramericana de Derechos Humanos un ldquomuy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccioacuten de los derechos de los nintildeosrdquo54

54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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Page 4: IV. LA EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LOS DERECHOS DE LAS … · didas de previsin y seguridad sociales; ... tintos Estados que considerara como un tema central el ... cisco, junto con

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a) El nintildeo debe gozar de todos los derechos enunciados en la propia Declaracioacuten sin ser discriminado por moti-vos de raza color sexo religioacuten opiniones poliacuteticas re-ligiosas o de otro tipo origen nacional o social o posicioacuten econoacutemica

b) Deben gozar de una proteccioacuten especial para que pueda desarrollarse de manera integral

c) Tiene derecho a un nombre y una nacionalidad d) Tiene derecho a una buena salud alimentacioacuten

vivienda y recreo e) Los nintildeos fiacutesica o mentalmente impedidos deben

recibir tratamiento educacioacuten y cuidados especiales f) El nintildeo necesita amor y comprensioacuten para desa-

rrollarse en este sentido se establecioacute como obligacioacuten para la sociedad y las autoridades puacuteblicas cuidar a los nintildeos que no tuvieran familia o medios de subsistencia

g) El nintildeo tiene derecho a recibir educacioacuten gratuita al menos la que es elemental o baacutesica Esta educacioacuten y en general toda la declaracioacuten deben ser aplicadas aten-diendo al intereacutes superior del nintildeo

h) En cualquier circunstancia el nintildeo debe ser el pri-mero en recibir ayuda y socorro

i) El nintildeo debe ser protegido contra toda forma de abandono crueldad o explotacioacuten sin que se le permita trabajar antes de la edad miacutenima adecuada y tampoco puede ser empleado en un lugar donde corra riesgo su persona

j) Debe ser protegido contra cualquier acto de discri-minacioacuten y debe ser educado en los valores de la tole-rancia amistad paz y fraternidad universal

No hay duda del cambio de perspectiva que se dio de la Declaracioacuten de Ginebra de 1924 a la Declaracioacuten de los Dere-chos del Nintildeo de 1959 Fueron eliminados algunos concep-tos como preparar al nintildeo para ldquoganarse la vidardquo de igual forma se destaca como obligacioacuten el dar amor y compren-sioacuten a los nintildeos para que puedan desarrollarse satisfactoria-mente

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Sin olvidar los avances obtenidos en este instrumento debe tenerse en cuenta que la postura que sostiene la mis-ma auacuten refleja al nintildeo como un ldquoobjeto de proteccioacutenrdquo Ello puede advertirse en el preaacutembulo ldquoConsiderando que el nintildeo por su falta de madurez fiacutesica y mental necesita pro-teccioacuten y cuidado especiales incluso la debida proteccioacuten legal tanto antes como despueacutes del nacimientordquo34

El siguiente avance respecto del reconocimiento y pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos se dio en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos aprobado el 16 de diciembre de 1966 por la Asamblea General de la ONU

En este instrumento se confirmaron como derechos in-herentes a la persona el derecho a la vida a las condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias a la seguridad social y en el caso de los nintildeos el derecho a recibir proteccioacuten de su familia la sociedad y el Estado Con base en este Pacto se creoacute el Comiteacute de Derechos Humanos que forma parte de los oacuterganos de supervisioacuten de tratados de las Naciones Unidas35

En la misma fecha la Asamblea General de la ONU apro-boacute el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Dicho instrumento determinoacute entre otras co-sas la obligacioacuten de los Estados firmantes para dar proteccioacuten especial a las madres antes durante y despueacutes del parto a los nintildeos y a los adolescentes sin discriminacioacuten y evitando que sean viacutectimas de la explotacioacuten econoacutemica y social

En este uacuteltimo documento los Estados partes se com-prometieron a establecer en sus disposiciones juriacutedicas una edad miacutenima por debajo de la cual quedariacutea prohibido em-plear a nintildeos de manera remunerada o no remunerada36

En 1973 se llevoacute a cabo la Conferencia General de la Or-ganizacioacuten Internacional del Trabajo y en eacutesta el 26 de junio de 1973 fue celebrado el Convenio Nuacutemero 138 Convenio sobre la Edad Miacutenima

34 Ibid p 647 35 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Ci-

viles y Poliacuteticosrdquo 36 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Eco-

noacutemicos Sociales y Culturalesrdquo

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El Convenio en cita determinoacute la obligacioacuten de los Estados firmantes para abolir de manera efectiva el trabajo de los ni-ntildeos elevando la edad miacutenima que se requiere para solicitar un empleo

Al momento de ratificar el Convenio cada Estado depo-sitoacute una declaracioacuten anexa indicando la edad requerida para obtener un empleo la cual en todo caso no debiacutea ser inferior a aquella en que culmina la obligacioacuten escolar o bien los 15 antildeos y de manera excepcional y justificada los 14 antildeos cuando la economiacutea y los medios de educacioacuten no tuvieran un desarrollo oacuteptimo37

En 1985 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute y proclamoacute las Reglas Miacutenimas de las Naciones Uni-das para la Administracioacuten de la Justicia de Menores tam-bieacuten conocidas como Reglas de Beijing38

Las Reglas de Beijing destacan la importancia de la par-ticipacioacuten de las autoridades y de la sociedad en general para prevenir que un nintildeo esteacute propenso a desarrollar un comportamiento desviado o que pueda llevarle a infringir la ley en el mismo sentido afirman que debe recibir una edu-cacioacuten que esteacute exenta en la medida de lo posible de la de-lincuencia y el delito

Sentildeala que deben reducirse al miacutenimo los casos en que deba intervenir el sistema de justicia de menores para ami-norar los perjuicios que provoca este tipo de intervencioacuten

Continuando con las acciones especializadas en la pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos el 3 de di-ciembre de 1986 la Asamblea General de la ONU adoptoacute y proclamoacute la Declaracioacuten sobre los Principios Sociales y Juriacute-dicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particular Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacional39

37 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre la Edad Miacutenimardquo 38 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas Miacutenimas de las Naciones Uni-

das para la Administracioacuten de la Justicia de Menoresrdquo 39 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDeclaracioacuten sobre los Principios So-

ciales y Juriacutedicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particu-lar Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacionalrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Su propoacutesito fue consolidar y reafirmar el derecho consa-grado en la Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959 consistente en procurar que siempre que sea posible la nintildea o el nintildeo deben crecer al amparo y responsabilidad de sus pa-dres en un ambiente de afecto seguridad moral y material

3 La Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 y el corpus iuris internacional de proteccioacuten

Los Convenios y las Declaraciones precedentes fueron el preaacutembulo que dio paso a la elaboracioacuten y aprobacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo el 20 de noviembre de 198940

Este instrumento juriacutedico regula de manera maacutes precisa el reconocimiento de los derechos de las nintildeas y los nintildeos ademaacutes determina de forma puntual las obligaciones que tiene tanto el Estado como la sociedad respecto de aquellos

En la referida Convencioacuten lo primero que destaca es la modificacioacuten del criterio que considera a las nintildeas y los nintildeos ldquoobjetos de proteccioacutenrdquo ya que sus disposiciones expresan la necesidad de tomar en cuenta la opinioacuten de la nintildea o nintildeo en todos aquellos asuntos o decisiones que les afecten de acuerdo con su edad y grado de desarrollo

Artiacuteculo 12 1 Los Estados Partes garantizaraacuten al nintildeo que esteacute en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de ex-presar su opinioacuten libremente en todos los asuntos que afectan al nintildeo tenieacutendose debidamente en cuenta las opiniones del nintildeo en funcioacuten de la edad y madurez del nintildeo

40 ldquoLa Convencioacuten llegoacute a ser el resultado de un acto con un delicado equilibrio entre numerosas propuestas El resultado final fue un texto bien preparado que finalmente en 1989 se abrioacute paso sin obstaacuteculos a traveacutes tanto de las sesiones si-guientes del Grupo Abierto de Trabajo como de la Comisioacuten sobre los Derechos Humanos sin maacutes fricciones ni controversiasrdquo Eugeen Verhellen La Convencioacuten sobre loshellip op cit p 93

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2 Con tal fin se daraacute en particular al nintildeo oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o adminis-trativo que afecte al nintildeo ya sea directamente o por medio de un representante o de un oacutergano apropiado en conso-nancia con las normas de procedimiento de la ley nacional41

En otros apartados de la Convencioacuten se establece la nece-sidad de escuchar la opinioacuten de la nintildea o el nintildeo como en el artiacuteculo 9242 relacionado con los procesos de separacioacuten de sus padres o el artiacuteculo 2143 que se refiere a los procedimientos de adopcioacuten donde deben manifestar su consentimiento con conocimiento de causa los directamente afectados

El ldquointereacutes superior del nintildeordquo se convierte en un principio rector de la aplicacioacuten de la Convencioacuten estableciendo que debe prevalecer en toda decisioacuten relacionada con asuntos en donde las nintildeas o los nintildeos esteacuten involucrados

La Convencioacuten es un estaacutendar internacional miacutenimo de los derechos de las nintildeas y los nintildeos pero no se desconoce que probablemente pudieran existir mdashdentro de los aacutembitos de derecho interno de cada paiacutesmdash disposiciones juriacutedicas maacutes favorables para su cumplimiento por esa razoacuten siempre se debe acatar la norma maacutes efectiva para lograr su proteccioacuten

En 1990 teniendo como marco juriacutedico de referencia la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 se aproba-ron las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencioacuten de la delincuencia juvenil44 conocidas tambieacuten como las Di-rectrices de Riad y las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad45

Entre las directrices destacan aquellas que sugieren la creacioacuten de oportunidades de educacioacuten para fomentar el

41 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvencioacuten sobre los Derechos del Nintildeordquo op cit

42 Cfr Rachel Hodgkin y Peter Newell Manual de aplicacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ginebra Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia 2001 p 123

43 Cfr Ibid p 279 44 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDirectrices de las Naciones Unidas

para la Prevencioacuten de la Delincuencia Juvenilrdquo 45 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas de las Naciones Unidas para la

Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertadrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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desarrollo de nintildeos y joacutevenes con especial atencioacuten a quie-nes se encuentran en una situacioacuten de riesgo mayor por sus condiciones de vida

Del mismo modo se indica que deben reducirse los mo-tivos y las oportunidades de comisioacuten de infracciones mejo-rando las condiciones de vida y se llega a plantear la posibi-lidad de separar al nintildeo o joven de su familia de origen cuando eacutesta sea incapaz de proveerlo de los medios idoacuteneos para un desarrollo normal

Las Reglas de Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad por su parte estaacuten destina-das a garantizar los derechos de las nintildeas y los nintildeos que han infringido la ley penal aunque desde la oacuteptica de la ldquoprotec-cioacutenrdquo y no la del ldquocastigordquo

Si bien es cierto que una nintildea o nintildeo privado de su liber-tad como consecuencia de la aplicacioacuten de una sancioacuten no puede ejercer ese derecho plenamente (aunque debe recor-darse que la privacioacuten de las libertad de una nintildea o un nintildeo debe ser considerada como una medida excepcional y de uacuteltimo recurso) tambieacuten lo es que debe poder gozar del res-to de libertades y derechos fundamentales reconocidos en las leyes Lo anterior tiene como propoacutesito contrarrestar parte de los efectos negativos que pudiera tener la retencioacuten y fomentar su integracioacuten a la sociedad46

Posteriormente en 1993 se celebroacute el Convenio de la Haya Relativo a la Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacional47 el cual aborda distintas cuestiones relativas a la entrada y salida de una nintildea o nintildeo de un Estado a otro procurando favorecer la legalidad en este tipo de actos48

El 20 de diciembre de 1993 se aprobaron las Normas Uni-formes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas

46 Cfr Andreacutes Calero Aguilar ldquoNuevo sistema de justicia para adolescentesrdquo p 249 47 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvenio de la Haya Relativo a la

Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacionalrdquo 48 ldquo[hellip] la primera conclusioacuten que se deduce es que la responsabilidad de todos los

aspectos relativos a le entrada y salida del menor atantildee a los dos Estados implica-dos en la adopcioacuten internacionalrdquo Ma Aacutengeles Rodriacuteguez Vaacutezquez ldquoAlgunos aspectos del derecho de extranjeriacutea en la adopcioacuten internacionalrdquo pp 253-254

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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Como puede observarse el desarrollo de los instrumen-tos internacionales de proteccioacuten de la infancia constituye lo que entre otros aspectos integra a juicio de la Corte Inte-ramericana de Derechos Humanos un ldquomuy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccioacuten de los derechos de los nintildeosrdquo54

54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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Page 5: IV. LA EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LOS DERECHOS DE LAS … · didas de previsin y seguridad sociales; ... tintos Estados que considerara como un tema central el ... cisco, junto con

Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Sin olvidar los avances obtenidos en este instrumento debe tenerse en cuenta que la postura que sostiene la mis-ma auacuten refleja al nintildeo como un ldquoobjeto de proteccioacutenrdquo Ello puede advertirse en el preaacutembulo ldquoConsiderando que el nintildeo por su falta de madurez fiacutesica y mental necesita pro-teccioacuten y cuidado especiales incluso la debida proteccioacuten legal tanto antes como despueacutes del nacimientordquo34

El siguiente avance respecto del reconocimiento y pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos se dio en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos aprobado el 16 de diciembre de 1966 por la Asamblea General de la ONU

En este instrumento se confirmaron como derechos in-herentes a la persona el derecho a la vida a las condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias a la seguridad social y en el caso de los nintildeos el derecho a recibir proteccioacuten de su familia la sociedad y el Estado Con base en este Pacto se creoacute el Comiteacute de Derechos Humanos que forma parte de los oacuterganos de supervisioacuten de tratados de las Naciones Unidas35

En la misma fecha la Asamblea General de la ONU apro-boacute el Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Dicho instrumento determinoacute entre otras co-sas la obligacioacuten de los Estados firmantes para dar proteccioacuten especial a las madres antes durante y despueacutes del parto a los nintildeos y a los adolescentes sin discriminacioacuten y evitando que sean viacutectimas de la explotacioacuten econoacutemica y social

En este uacuteltimo documento los Estados partes se com-prometieron a establecer en sus disposiciones juriacutedicas una edad miacutenima por debajo de la cual quedariacutea prohibido em-plear a nintildeos de manera remunerada o no remunerada36

En 1973 se llevoacute a cabo la Conferencia General de la Or-ganizacioacuten Internacional del Trabajo y en eacutesta el 26 de junio de 1973 fue celebrado el Convenio Nuacutemero 138 Convenio sobre la Edad Miacutenima

34 Ibid p 647 35 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Ci-

viles y Poliacuteticosrdquo 36 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoPacto Internacional de Derechos Eco-

noacutemicos Sociales y Culturalesrdquo

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El Convenio en cita determinoacute la obligacioacuten de los Estados firmantes para abolir de manera efectiva el trabajo de los ni-ntildeos elevando la edad miacutenima que se requiere para solicitar un empleo

Al momento de ratificar el Convenio cada Estado depo-sitoacute una declaracioacuten anexa indicando la edad requerida para obtener un empleo la cual en todo caso no debiacutea ser inferior a aquella en que culmina la obligacioacuten escolar o bien los 15 antildeos y de manera excepcional y justificada los 14 antildeos cuando la economiacutea y los medios de educacioacuten no tuvieran un desarrollo oacuteptimo37

En 1985 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute y proclamoacute las Reglas Miacutenimas de las Naciones Uni-das para la Administracioacuten de la Justicia de Menores tam-bieacuten conocidas como Reglas de Beijing38

Las Reglas de Beijing destacan la importancia de la par-ticipacioacuten de las autoridades y de la sociedad en general para prevenir que un nintildeo esteacute propenso a desarrollar un comportamiento desviado o que pueda llevarle a infringir la ley en el mismo sentido afirman que debe recibir una edu-cacioacuten que esteacute exenta en la medida de lo posible de la de-lincuencia y el delito

Sentildeala que deben reducirse al miacutenimo los casos en que deba intervenir el sistema de justicia de menores para ami-norar los perjuicios que provoca este tipo de intervencioacuten

Continuando con las acciones especializadas en la pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos el 3 de di-ciembre de 1986 la Asamblea General de la ONU adoptoacute y proclamoacute la Declaracioacuten sobre los Principios Sociales y Juriacute-dicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particular Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacional39

37 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre la Edad Miacutenimardquo 38 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas Miacutenimas de las Naciones Uni-

das para la Administracioacuten de la Justicia de Menoresrdquo 39 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDeclaracioacuten sobre los Principios So-

ciales y Juriacutedicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particu-lar Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacionalrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Su propoacutesito fue consolidar y reafirmar el derecho consa-grado en la Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959 consistente en procurar que siempre que sea posible la nintildea o el nintildeo deben crecer al amparo y responsabilidad de sus pa-dres en un ambiente de afecto seguridad moral y material

3 La Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 y el corpus iuris internacional de proteccioacuten

Los Convenios y las Declaraciones precedentes fueron el preaacutembulo que dio paso a la elaboracioacuten y aprobacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo el 20 de noviembre de 198940

Este instrumento juriacutedico regula de manera maacutes precisa el reconocimiento de los derechos de las nintildeas y los nintildeos ademaacutes determina de forma puntual las obligaciones que tiene tanto el Estado como la sociedad respecto de aquellos

En la referida Convencioacuten lo primero que destaca es la modificacioacuten del criterio que considera a las nintildeas y los nintildeos ldquoobjetos de proteccioacutenrdquo ya que sus disposiciones expresan la necesidad de tomar en cuenta la opinioacuten de la nintildea o nintildeo en todos aquellos asuntos o decisiones que les afecten de acuerdo con su edad y grado de desarrollo

Artiacuteculo 12 1 Los Estados Partes garantizaraacuten al nintildeo que esteacute en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de ex-presar su opinioacuten libremente en todos los asuntos que afectan al nintildeo tenieacutendose debidamente en cuenta las opiniones del nintildeo en funcioacuten de la edad y madurez del nintildeo

40 ldquoLa Convencioacuten llegoacute a ser el resultado de un acto con un delicado equilibrio entre numerosas propuestas El resultado final fue un texto bien preparado que finalmente en 1989 se abrioacute paso sin obstaacuteculos a traveacutes tanto de las sesiones si-guientes del Grupo Abierto de Trabajo como de la Comisioacuten sobre los Derechos Humanos sin maacutes fricciones ni controversiasrdquo Eugeen Verhellen La Convencioacuten sobre loshellip op cit p 93

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2 Con tal fin se daraacute en particular al nintildeo oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o adminis-trativo que afecte al nintildeo ya sea directamente o por medio de un representante o de un oacutergano apropiado en conso-nancia con las normas de procedimiento de la ley nacional41

En otros apartados de la Convencioacuten se establece la nece-sidad de escuchar la opinioacuten de la nintildea o el nintildeo como en el artiacuteculo 9242 relacionado con los procesos de separacioacuten de sus padres o el artiacuteculo 2143 que se refiere a los procedimientos de adopcioacuten donde deben manifestar su consentimiento con conocimiento de causa los directamente afectados

El ldquointereacutes superior del nintildeordquo se convierte en un principio rector de la aplicacioacuten de la Convencioacuten estableciendo que debe prevalecer en toda decisioacuten relacionada con asuntos en donde las nintildeas o los nintildeos esteacuten involucrados

La Convencioacuten es un estaacutendar internacional miacutenimo de los derechos de las nintildeas y los nintildeos pero no se desconoce que probablemente pudieran existir mdashdentro de los aacutembitos de derecho interno de cada paiacutesmdash disposiciones juriacutedicas maacutes favorables para su cumplimiento por esa razoacuten siempre se debe acatar la norma maacutes efectiva para lograr su proteccioacuten

En 1990 teniendo como marco juriacutedico de referencia la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 se aproba-ron las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencioacuten de la delincuencia juvenil44 conocidas tambieacuten como las Di-rectrices de Riad y las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad45

Entre las directrices destacan aquellas que sugieren la creacioacuten de oportunidades de educacioacuten para fomentar el

41 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvencioacuten sobre los Derechos del Nintildeordquo op cit

42 Cfr Rachel Hodgkin y Peter Newell Manual de aplicacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ginebra Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia 2001 p 123

43 Cfr Ibid p 279 44 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDirectrices de las Naciones Unidas

para la Prevencioacuten de la Delincuencia Juvenilrdquo 45 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas de las Naciones Unidas para la

Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertadrdquo

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desarrollo de nintildeos y joacutevenes con especial atencioacuten a quie-nes se encuentran en una situacioacuten de riesgo mayor por sus condiciones de vida

Del mismo modo se indica que deben reducirse los mo-tivos y las oportunidades de comisioacuten de infracciones mejo-rando las condiciones de vida y se llega a plantear la posibi-lidad de separar al nintildeo o joven de su familia de origen cuando eacutesta sea incapaz de proveerlo de los medios idoacuteneos para un desarrollo normal

Las Reglas de Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad por su parte estaacuten destina-das a garantizar los derechos de las nintildeas y los nintildeos que han infringido la ley penal aunque desde la oacuteptica de la ldquoprotec-cioacutenrdquo y no la del ldquocastigordquo

Si bien es cierto que una nintildea o nintildeo privado de su liber-tad como consecuencia de la aplicacioacuten de una sancioacuten no puede ejercer ese derecho plenamente (aunque debe recor-darse que la privacioacuten de las libertad de una nintildea o un nintildeo debe ser considerada como una medida excepcional y de uacuteltimo recurso) tambieacuten lo es que debe poder gozar del res-to de libertades y derechos fundamentales reconocidos en las leyes Lo anterior tiene como propoacutesito contrarrestar parte de los efectos negativos que pudiera tener la retencioacuten y fomentar su integracioacuten a la sociedad46

Posteriormente en 1993 se celebroacute el Convenio de la Haya Relativo a la Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacional47 el cual aborda distintas cuestiones relativas a la entrada y salida de una nintildea o nintildeo de un Estado a otro procurando favorecer la legalidad en este tipo de actos48

El 20 de diciembre de 1993 se aprobaron las Normas Uni-formes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas

46 Cfr Andreacutes Calero Aguilar ldquoNuevo sistema de justicia para adolescentesrdquo p 249 47 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvenio de la Haya Relativo a la

Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacionalrdquo 48 ldquo[hellip] la primera conclusioacuten que se deduce es que la responsabilidad de todos los

aspectos relativos a le entrada y salida del menor atantildee a los dos Estados implica-dos en la adopcioacuten internacionalrdquo Ma Aacutengeles Rodriacuteguez Vaacutezquez ldquoAlgunos aspectos del derecho de extranjeriacutea en la adopcioacuten internacionalrdquo pp 253-254

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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Como puede observarse el desarrollo de los instrumen-tos internacionales de proteccioacuten de la infancia constituye lo que entre otros aspectos integra a juicio de la Corte Inte-ramericana de Derechos Humanos un ldquomuy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccioacuten de los derechos de los nintildeosrdquo54

54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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El Convenio en cita determinoacute la obligacioacuten de los Estados firmantes para abolir de manera efectiva el trabajo de los ni-ntildeos elevando la edad miacutenima que se requiere para solicitar un empleo

Al momento de ratificar el Convenio cada Estado depo-sitoacute una declaracioacuten anexa indicando la edad requerida para obtener un empleo la cual en todo caso no debiacutea ser inferior a aquella en que culmina la obligacioacuten escolar o bien los 15 antildeos y de manera excepcional y justificada los 14 antildeos cuando la economiacutea y los medios de educacioacuten no tuvieran un desarrollo oacuteptimo37

En 1985 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute y proclamoacute las Reglas Miacutenimas de las Naciones Uni-das para la Administracioacuten de la Justicia de Menores tam-bieacuten conocidas como Reglas de Beijing38

Las Reglas de Beijing destacan la importancia de la par-ticipacioacuten de las autoridades y de la sociedad en general para prevenir que un nintildeo esteacute propenso a desarrollar un comportamiento desviado o que pueda llevarle a infringir la ley en el mismo sentido afirman que debe recibir una edu-cacioacuten que esteacute exenta en la medida de lo posible de la de-lincuencia y el delito

Sentildeala que deben reducirse al miacutenimo los casos en que deba intervenir el sistema de justicia de menores para ami-norar los perjuicios que provoca este tipo de intervencioacuten

Continuando con las acciones especializadas en la pro-teccioacuten de los derechos de las nintildeas y los nintildeos el 3 de di-ciembre de 1986 la Asamblea General de la ONU adoptoacute y proclamoacute la Declaracioacuten sobre los Principios Sociales y Juriacute-dicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particular Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacional39

37 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre la Edad Miacutenimardquo 38 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas Miacutenimas de las Naciones Uni-

das para la Administracioacuten de la Justicia de Menoresrdquo 39 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDeclaracioacuten sobre los Principios So-

ciales y Juriacutedicos Relativos a la Proteccioacuten y el Bienestar de los Nintildeos con Particu-lar Referencia a la Adopcioacuten y la Colocacioacuten en Hogares de Guarda en los Planos Nacional e Internacionalrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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Su propoacutesito fue consolidar y reafirmar el derecho consa-grado en la Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959 consistente en procurar que siempre que sea posible la nintildea o el nintildeo deben crecer al amparo y responsabilidad de sus pa-dres en un ambiente de afecto seguridad moral y material

3 La Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 y el corpus iuris internacional de proteccioacuten

Los Convenios y las Declaraciones precedentes fueron el preaacutembulo que dio paso a la elaboracioacuten y aprobacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo el 20 de noviembre de 198940

Este instrumento juriacutedico regula de manera maacutes precisa el reconocimiento de los derechos de las nintildeas y los nintildeos ademaacutes determina de forma puntual las obligaciones que tiene tanto el Estado como la sociedad respecto de aquellos

En la referida Convencioacuten lo primero que destaca es la modificacioacuten del criterio que considera a las nintildeas y los nintildeos ldquoobjetos de proteccioacutenrdquo ya que sus disposiciones expresan la necesidad de tomar en cuenta la opinioacuten de la nintildea o nintildeo en todos aquellos asuntos o decisiones que les afecten de acuerdo con su edad y grado de desarrollo

Artiacuteculo 12 1 Los Estados Partes garantizaraacuten al nintildeo que esteacute en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de ex-presar su opinioacuten libremente en todos los asuntos que afectan al nintildeo tenieacutendose debidamente en cuenta las opiniones del nintildeo en funcioacuten de la edad y madurez del nintildeo

40 ldquoLa Convencioacuten llegoacute a ser el resultado de un acto con un delicado equilibrio entre numerosas propuestas El resultado final fue un texto bien preparado que finalmente en 1989 se abrioacute paso sin obstaacuteculos a traveacutes tanto de las sesiones si-guientes del Grupo Abierto de Trabajo como de la Comisioacuten sobre los Derechos Humanos sin maacutes fricciones ni controversiasrdquo Eugeen Verhellen La Convencioacuten sobre loshellip op cit p 93

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2 Con tal fin se daraacute en particular al nintildeo oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o adminis-trativo que afecte al nintildeo ya sea directamente o por medio de un representante o de un oacutergano apropiado en conso-nancia con las normas de procedimiento de la ley nacional41

En otros apartados de la Convencioacuten se establece la nece-sidad de escuchar la opinioacuten de la nintildea o el nintildeo como en el artiacuteculo 9242 relacionado con los procesos de separacioacuten de sus padres o el artiacuteculo 2143 que se refiere a los procedimientos de adopcioacuten donde deben manifestar su consentimiento con conocimiento de causa los directamente afectados

El ldquointereacutes superior del nintildeordquo se convierte en un principio rector de la aplicacioacuten de la Convencioacuten estableciendo que debe prevalecer en toda decisioacuten relacionada con asuntos en donde las nintildeas o los nintildeos esteacuten involucrados

La Convencioacuten es un estaacutendar internacional miacutenimo de los derechos de las nintildeas y los nintildeos pero no se desconoce que probablemente pudieran existir mdashdentro de los aacutembitos de derecho interno de cada paiacutesmdash disposiciones juriacutedicas maacutes favorables para su cumplimiento por esa razoacuten siempre se debe acatar la norma maacutes efectiva para lograr su proteccioacuten

En 1990 teniendo como marco juriacutedico de referencia la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 se aproba-ron las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencioacuten de la delincuencia juvenil44 conocidas tambieacuten como las Di-rectrices de Riad y las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad45

Entre las directrices destacan aquellas que sugieren la creacioacuten de oportunidades de educacioacuten para fomentar el

41 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvencioacuten sobre los Derechos del Nintildeordquo op cit

42 Cfr Rachel Hodgkin y Peter Newell Manual de aplicacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ginebra Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia 2001 p 123

43 Cfr Ibid p 279 44 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDirectrices de las Naciones Unidas

para la Prevencioacuten de la Delincuencia Juvenilrdquo 45 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas de las Naciones Unidas para la

Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertadrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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desarrollo de nintildeos y joacutevenes con especial atencioacuten a quie-nes se encuentran en una situacioacuten de riesgo mayor por sus condiciones de vida

Del mismo modo se indica que deben reducirse los mo-tivos y las oportunidades de comisioacuten de infracciones mejo-rando las condiciones de vida y se llega a plantear la posibi-lidad de separar al nintildeo o joven de su familia de origen cuando eacutesta sea incapaz de proveerlo de los medios idoacuteneos para un desarrollo normal

Las Reglas de Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad por su parte estaacuten destina-das a garantizar los derechos de las nintildeas y los nintildeos que han infringido la ley penal aunque desde la oacuteptica de la ldquoprotec-cioacutenrdquo y no la del ldquocastigordquo

Si bien es cierto que una nintildea o nintildeo privado de su liber-tad como consecuencia de la aplicacioacuten de una sancioacuten no puede ejercer ese derecho plenamente (aunque debe recor-darse que la privacioacuten de las libertad de una nintildea o un nintildeo debe ser considerada como una medida excepcional y de uacuteltimo recurso) tambieacuten lo es que debe poder gozar del res-to de libertades y derechos fundamentales reconocidos en las leyes Lo anterior tiene como propoacutesito contrarrestar parte de los efectos negativos que pudiera tener la retencioacuten y fomentar su integracioacuten a la sociedad46

Posteriormente en 1993 se celebroacute el Convenio de la Haya Relativo a la Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacional47 el cual aborda distintas cuestiones relativas a la entrada y salida de una nintildea o nintildeo de un Estado a otro procurando favorecer la legalidad en este tipo de actos48

El 20 de diciembre de 1993 se aprobaron las Normas Uni-formes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas

46 Cfr Andreacutes Calero Aguilar ldquoNuevo sistema de justicia para adolescentesrdquo p 249 47 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvenio de la Haya Relativo a la

Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacionalrdquo 48 ldquo[hellip] la primera conclusioacuten que se deduce es que la responsabilidad de todos los

aspectos relativos a le entrada y salida del menor atantildee a los dos Estados implica-dos en la adopcioacuten internacionalrdquo Ma Aacutengeles Rodriacuteguez Vaacutezquez ldquoAlgunos aspectos del derecho de extranjeriacutea en la adopcioacuten internacionalrdquo pp 253-254

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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Como puede observarse el desarrollo de los instrumen-tos internacionales de proteccioacuten de la infancia constituye lo que entre otros aspectos integra a juicio de la Corte Inte-ramericana de Derechos Humanos un ldquomuy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccioacuten de los derechos de los nintildeosrdquo54

54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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Su propoacutesito fue consolidar y reafirmar el derecho consa-grado en la Declaracioacuten de los Derechos del Nintildeo de 1959 consistente en procurar que siempre que sea posible la nintildea o el nintildeo deben crecer al amparo y responsabilidad de sus pa-dres en un ambiente de afecto seguridad moral y material

3 La Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 y el corpus iuris internacional de proteccioacuten

Los Convenios y las Declaraciones precedentes fueron el preaacutembulo que dio paso a la elaboracioacuten y aprobacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo el 20 de noviembre de 198940

Este instrumento juriacutedico regula de manera maacutes precisa el reconocimiento de los derechos de las nintildeas y los nintildeos ademaacutes determina de forma puntual las obligaciones que tiene tanto el Estado como la sociedad respecto de aquellos

En la referida Convencioacuten lo primero que destaca es la modificacioacuten del criterio que considera a las nintildeas y los nintildeos ldquoobjetos de proteccioacutenrdquo ya que sus disposiciones expresan la necesidad de tomar en cuenta la opinioacuten de la nintildea o nintildeo en todos aquellos asuntos o decisiones que les afecten de acuerdo con su edad y grado de desarrollo

Artiacuteculo 12 1 Los Estados Partes garantizaraacuten al nintildeo que esteacute en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de ex-presar su opinioacuten libremente en todos los asuntos que afectan al nintildeo tenieacutendose debidamente en cuenta las opiniones del nintildeo en funcioacuten de la edad y madurez del nintildeo

40 ldquoLa Convencioacuten llegoacute a ser el resultado de un acto con un delicado equilibrio entre numerosas propuestas El resultado final fue un texto bien preparado que finalmente en 1989 se abrioacute paso sin obstaacuteculos a traveacutes tanto de las sesiones si-guientes del Grupo Abierto de Trabajo como de la Comisioacuten sobre los Derechos Humanos sin maacutes fricciones ni controversiasrdquo Eugeen Verhellen La Convencioacuten sobre loshellip op cit p 93

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2 Con tal fin se daraacute en particular al nintildeo oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o adminis-trativo que afecte al nintildeo ya sea directamente o por medio de un representante o de un oacutergano apropiado en conso-nancia con las normas de procedimiento de la ley nacional41

En otros apartados de la Convencioacuten se establece la nece-sidad de escuchar la opinioacuten de la nintildea o el nintildeo como en el artiacuteculo 9242 relacionado con los procesos de separacioacuten de sus padres o el artiacuteculo 2143 que se refiere a los procedimientos de adopcioacuten donde deben manifestar su consentimiento con conocimiento de causa los directamente afectados

El ldquointereacutes superior del nintildeordquo se convierte en un principio rector de la aplicacioacuten de la Convencioacuten estableciendo que debe prevalecer en toda decisioacuten relacionada con asuntos en donde las nintildeas o los nintildeos esteacuten involucrados

La Convencioacuten es un estaacutendar internacional miacutenimo de los derechos de las nintildeas y los nintildeos pero no se desconoce que probablemente pudieran existir mdashdentro de los aacutembitos de derecho interno de cada paiacutesmdash disposiciones juriacutedicas maacutes favorables para su cumplimiento por esa razoacuten siempre se debe acatar la norma maacutes efectiva para lograr su proteccioacuten

En 1990 teniendo como marco juriacutedico de referencia la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 se aproba-ron las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencioacuten de la delincuencia juvenil44 conocidas tambieacuten como las Di-rectrices de Riad y las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad45

Entre las directrices destacan aquellas que sugieren la creacioacuten de oportunidades de educacioacuten para fomentar el

41 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvencioacuten sobre los Derechos del Nintildeordquo op cit

42 Cfr Rachel Hodgkin y Peter Newell Manual de aplicacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ginebra Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia 2001 p 123

43 Cfr Ibid p 279 44 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDirectrices de las Naciones Unidas

para la Prevencioacuten de la Delincuencia Juvenilrdquo 45 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas de las Naciones Unidas para la

Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertadrdquo

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desarrollo de nintildeos y joacutevenes con especial atencioacuten a quie-nes se encuentran en una situacioacuten de riesgo mayor por sus condiciones de vida

Del mismo modo se indica que deben reducirse los mo-tivos y las oportunidades de comisioacuten de infracciones mejo-rando las condiciones de vida y se llega a plantear la posibi-lidad de separar al nintildeo o joven de su familia de origen cuando eacutesta sea incapaz de proveerlo de los medios idoacuteneos para un desarrollo normal

Las Reglas de Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad por su parte estaacuten destina-das a garantizar los derechos de las nintildeas y los nintildeos que han infringido la ley penal aunque desde la oacuteptica de la ldquoprotec-cioacutenrdquo y no la del ldquocastigordquo

Si bien es cierto que una nintildea o nintildeo privado de su liber-tad como consecuencia de la aplicacioacuten de una sancioacuten no puede ejercer ese derecho plenamente (aunque debe recor-darse que la privacioacuten de las libertad de una nintildea o un nintildeo debe ser considerada como una medida excepcional y de uacuteltimo recurso) tambieacuten lo es que debe poder gozar del res-to de libertades y derechos fundamentales reconocidos en las leyes Lo anterior tiene como propoacutesito contrarrestar parte de los efectos negativos que pudiera tener la retencioacuten y fomentar su integracioacuten a la sociedad46

Posteriormente en 1993 se celebroacute el Convenio de la Haya Relativo a la Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacional47 el cual aborda distintas cuestiones relativas a la entrada y salida de una nintildea o nintildeo de un Estado a otro procurando favorecer la legalidad en este tipo de actos48

El 20 de diciembre de 1993 se aprobaron las Normas Uni-formes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas

46 Cfr Andreacutes Calero Aguilar ldquoNuevo sistema de justicia para adolescentesrdquo p 249 47 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvenio de la Haya Relativo a la

Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacionalrdquo 48 ldquo[hellip] la primera conclusioacuten que se deduce es que la responsabilidad de todos los

aspectos relativos a le entrada y salida del menor atantildee a los dos Estados implica-dos en la adopcioacuten internacionalrdquo Ma Aacutengeles Rodriacuteguez Vaacutezquez ldquoAlgunos aspectos del derecho de extranjeriacutea en la adopcioacuten internacionalrdquo pp 253-254

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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Los derechos de las nintildeas y los nintildeos en el derecho internacional

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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Como puede observarse el desarrollo de los instrumen-tos internacionales de proteccioacuten de la infancia constituye lo que entre otros aspectos integra a juicio de la Corte Inte-ramericana de Derechos Humanos un ldquomuy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccioacuten de los derechos de los nintildeosrdquo54

54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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2 Con tal fin se daraacute en particular al nintildeo oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o adminis-trativo que afecte al nintildeo ya sea directamente o por medio de un representante o de un oacutergano apropiado en conso-nancia con las normas de procedimiento de la ley nacional41

En otros apartados de la Convencioacuten se establece la nece-sidad de escuchar la opinioacuten de la nintildea o el nintildeo como en el artiacuteculo 9242 relacionado con los procesos de separacioacuten de sus padres o el artiacuteculo 2143 que se refiere a los procedimientos de adopcioacuten donde deben manifestar su consentimiento con conocimiento de causa los directamente afectados

El ldquointereacutes superior del nintildeordquo se convierte en un principio rector de la aplicacioacuten de la Convencioacuten estableciendo que debe prevalecer en toda decisioacuten relacionada con asuntos en donde las nintildeas o los nintildeos esteacuten involucrados

La Convencioacuten es un estaacutendar internacional miacutenimo de los derechos de las nintildeas y los nintildeos pero no se desconoce que probablemente pudieran existir mdashdentro de los aacutembitos de derecho interno de cada paiacutesmdash disposiciones juriacutedicas maacutes favorables para su cumplimiento por esa razoacuten siempre se debe acatar la norma maacutes efectiva para lograr su proteccioacuten

En 1990 teniendo como marco juriacutedico de referencia la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo de 1989 se aproba-ron las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencioacuten de la delincuencia juvenil44 conocidas tambieacuten como las Di-rectrices de Riad y las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad45

Entre las directrices destacan aquellas que sugieren la creacioacuten de oportunidades de educacioacuten para fomentar el

41 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvencioacuten sobre los Derechos del Nintildeordquo op cit

42 Cfr Rachel Hodgkin y Peter Newell Manual de aplicacioacuten de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ginebra Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia 2001 p 123

43 Cfr Ibid p 279 44 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoDirectrices de las Naciones Unidas

para la Prevencioacuten de la Delincuencia Juvenilrdquo 45 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoReglas de las Naciones Unidas para la

Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertadrdquo

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desarrollo de nintildeos y joacutevenes con especial atencioacuten a quie-nes se encuentran en una situacioacuten de riesgo mayor por sus condiciones de vida

Del mismo modo se indica que deben reducirse los mo-tivos y las oportunidades de comisioacuten de infracciones mejo-rando las condiciones de vida y se llega a plantear la posibi-lidad de separar al nintildeo o joven de su familia de origen cuando eacutesta sea incapaz de proveerlo de los medios idoacuteneos para un desarrollo normal

Las Reglas de Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad por su parte estaacuten destina-das a garantizar los derechos de las nintildeas y los nintildeos que han infringido la ley penal aunque desde la oacuteptica de la ldquoprotec-cioacutenrdquo y no la del ldquocastigordquo

Si bien es cierto que una nintildea o nintildeo privado de su liber-tad como consecuencia de la aplicacioacuten de una sancioacuten no puede ejercer ese derecho plenamente (aunque debe recor-darse que la privacioacuten de las libertad de una nintildea o un nintildeo debe ser considerada como una medida excepcional y de uacuteltimo recurso) tambieacuten lo es que debe poder gozar del res-to de libertades y derechos fundamentales reconocidos en las leyes Lo anterior tiene como propoacutesito contrarrestar parte de los efectos negativos que pudiera tener la retencioacuten y fomentar su integracioacuten a la sociedad46

Posteriormente en 1993 se celebroacute el Convenio de la Haya Relativo a la Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacional47 el cual aborda distintas cuestiones relativas a la entrada y salida de una nintildea o nintildeo de un Estado a otro procurando favorecer la legalidad en este tipo de actos48

El 20 de diciembre de 1993 se aprobaron las Normas Uni-formes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas

46 Cfr Andreacutes Calero Aguilar ldquoNuevo sistema de justicia para adolescentesrdquo p 249 47 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvenio de la Haya Relativo a la

Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacionalrdquo 48 ldquo[hellip] la primera conclusioacuten que se deduce es que la responsabilidad de todos los

aspectos relativos a le entrada y salida del menor atantildee a los dos Estados implica-dos en la adopcioacuten internacionalrdquo Ma Aacutengeles Rodriacuteguez Vaacutezquez ldquoAlgunos aspectos del derecho de extranjeriacutea en la adopcioacuten internacionalrdquo pp 253-254

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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Como puede observarse el desarrollo de los instrumen-tos internacionales de proteccioacuten de la infancia constituye lo que entre otros aspectos integra a juicio de la Corte Inte-ramericana de Derechos Humanos un ldquomuy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccioacuten de los derechos de los nintildeosrdquo54

54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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desarrollo de nintildeos y joacutevenes con especial atencioacuten a quie-nes se encuentran en una situacioacuten de riesgo mayor por sus condiciones de vida

Del mismo modo se indica que deben reducirse los mo-tivos y las oportunidades de comisioacuten de infracciones mejo-rando las condiciones de vida y se llega a plantear la posibi-lidad de separar al nintildeo o joven de su familia de origen cuando eacutesta sea incapaz de proveerlo de los medios idoacuteneos para un desarrollo normal

Las Reglas de Naciones Unidas para la Proteccioacuten de los Menores Privados de Libertad por su parte estaacuten destina-das a garantizar los derechos de las nintildeas y los nintildeos que han infringido la ley penal aunque desde la oacuteptica de la ldquoprotec-cioacutenrdquo y no la del ldquocastigordquo

Si bien es cierto que una nintildea o nintildeo privado de su liber-tad como consecuencia de la aplicacioacuten de una sancioacuten no puede ejercer ese derecho plenamente (aunque debe recor-darse que la privacioacuten de las libertad de una nintildea o un nintildeo debe ser considerada como una medida excepcional y de uacuteltimo recurso) tambieacuten lo es que debe poder gozar del res-to de libertades y derechos fundamentales reconocidos en las leyes Lo anterior tiene como propoacutesito contrarrestar parte de los efectos negativos que pudiera tener la retencioacuten y fomentar su integracioacuten a la sociedad46

Posteriormente en 1993 se celebroacute el Convenio de la Haya Relativo a la Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacional47 el cual aborda distintas cuestiones relativas a la entrada y salida de una nintildea o nintildeo de un Estado a otro procurando favorecer la legalidad en este tipo de actos48

El 20 de diciembre de 1993 se aprobaron las Normas Uni-formes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas

46 Cfr Andreacutes Calero Aguilar ldquoNuevo sistema de justicia para adolescentesrdquo p 249 47 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoConvenio de la Haya Relativo a la

Proteccioacuten del Nintildeo y a la Cooperacioacuten en Materia de Adopcioacuten Internacionalrdquo 48 ldquo[hellip] la primera conclusioacuten que se deduce es que la responsabilidad de todos los

aspectos relativos a le entrada y salida del menor atantildee a los dos Estados implica-dos en la adopcioacuten internacionalrdquo Ma Aacutengeles Rodriacuteguez Vaacutezquez ldquoAlgunos aspectos del derecho de extranjeriacutea en la adopcioacuten internacionalrdquo pp 253-254

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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con Discapacidad49 Las Normas Uniformes proponen una estandarizacioacuten juriacutedica respecto del contenido de las dispo-siciones que preveacuten las oportunidades de desarrollo para las personas con discapacidad

Las Normas Uniformes se refieren a las medidas que deben adoptarse para garantizar igualdad de oportunidades a las personas con discapacidad respecto de la atencioacuten meacutedica la rehabilitacioacuten los servicios de apoyo las posibilidades de ac-ceso fiacutesico a los lugares la educacioacuten el empleo los ingresos la vida en familia y la cultura Ademaacutes menciona en cada uno de esos apartados de manera especiacutefica las medidas que se deben adoptar cuando una nintildea o nintildeo posee alguna discapacidad a fin de garantizarles una vida en igualdad de oportunidades

En 1999 la Conferencia General de la Organizacioacuten Inter-nacional del Trabajo celebroacute el Convenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantil50 donde se reconoce que en gran medida la pobreza es la causa del trabajo infantil Se incluye una lista de las que se consideran peores formas de trabajo como pueden ser la prostitucioacuten la esclavitud la venta y traacutefico de nintildeas y nintildeos su reclutamiento para la realizacioacuten de actividades iliacutecitas o aquellos que ponen en riesgo su sa-lud y su integridad siendo obligacioacuten de los Estados firman-tes preverlas y prohibirlas ya sea en sus legislaciones o me-diante resoluciones de autoridad como las sentencias

En el antildeo 2000 la Asamblea General de las Naciones Unidas aproboacute el Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los De-rechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armados51 Un protocolo facultativo es un instrumento juriacutedico que complementa un convenio o tratado El instru-mento que se menciona en este paacuterrafo obliga a los Estados firmantes a adoptar medidas juriacutedicas que eviten la partici-pacioacuten de nintildeas y nintildeos en las fuerzas y conflictos armados

49 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoNormas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidadrdquo

50 Cfr Organizacioacuten Internacional del Trabajo ldquoConvenio sobre las Peores Formas de Trabajo Infantilrdquo

51 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Participacioacuten de Nintildeos en los Con-flictos Armadosrdquo

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determina que excepcionalmente en aquellos Estados en donde se permite a menores de 18 antildeos de edad ingresar a las fuerzas armadas se deberaacute garantizar como miacutenimo que la persona tenga pleno conocimiento de lo que ello significa que su reclutamiento sea voluntario y con el consentimiento de sus padres o de quien tenga su custodia legal y que existan pruebas fiables que demuestren su edad antes de ser acep-tado en el servicio militar

Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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Tambieacuten se preveacute que los menores de 18 antildeos de edad no deben ser empleados en las hostilidades es decir en los actos de ataque defensa yo confrontacioacuten directa No de-ben estar en un campo de batalla

El segundo Protocolo que se firmoacute en la misma fecha se denomina Protocolo Facultativo de la Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitu-cioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacutea52

La venta de nintildeas y nintildeos es una praacutectica cultural auacuten aceptada en diversos paiacuteses y lugares del mundo sin embar-go eacutesta constituye una violacioacuten a sus derechos porque aten-ta contra su dignidad como personas su vida y su libertad se les atribuye la calidad de objetos y desde luego anula su vo-luntad

La pornografiacutea y la prostitucioacuten por su parte son con-ductas delictivas que afectan el normal desarrollo psico-se-xual de la nintildea o el nintildeo y conforme al Protocolo son conduc-tas que deben ser sancionadas

La trata de personas y el turismo sexual es un fenoacutemeno que va en aumento a nivel mundial las cifras son alarman-tes maacutexime si se considera que para la realizacioacuten de este tipo de conductas se requiere tambieacuten de una amplia red de corrupcioacuten entre autoridades y particulares involucrados

Finalmente debe resaltarse que durante el siglo XX se produjeron al menos ldquo80 instrumentos internacionales apli-cables en diversa medida a los nintildeosrdquo53

52 Cfr Organizacioacuten de las Naciones Unidas ldquoProtocolo Facultativo de la Conven-cioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Relativo a la Venta de Nintildeos la Prostitucioacuten Infantil y la Utilizacioacuten de Nintildeos en la Pornografiacuteardquo

53 Para revisar un listado de tales instrumentos Cfr Corte Interamericana de Dere-chos Humanos Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 26

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Como puede observarse el desarrollo de los instrumen-tos internacionales de proteccioacuten de la infancia constituye lo que entre otros aspectos integra a juicio de la Corte Inte-ramericana de Derechos Humanos un ldquomuy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccioacuten de los derechos de los nintildeosrdquo54

54 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso de los Nintildeos de la Calle (Villagraacuten Morales y Otros) vs Guatemala Condicioacuten juriacutedicahellip op cit paacuterr 24

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