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Confusión del patrimonio empresarial y familiar.
Estructuras típicas y estructuras eficientes
Valencia, 18 de octubre de 2012
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INTRODUCCIÓN (i)
■ La forma de hacer negocios ha cambiado y también la forma como deben ser estructurados y configurados los mismos.
■ Las Empresas Familiares no son una excepción y, por este motivo, es conveniente que periódicamente reflexionen sobre si su estructura y configuración societaria se adapta a las necesidades, circunstancias y realidad de la familia y sus negocios.
■ Necesidad de revisar estructuras patrimoniales. Factores a tener en cuenta:- Optimización de las decisiones familiares- Cumplimiento normativa “Empresa Familiar”- Protección patrimonial frente a terceros- Optimización estructura interna y, en su caso, internacional
■ Diferenciar y separar patrimonio empresarial del patrimonio personal o familiar- Fiscalidad versus seguridad:
● Mayor potencial de eficiencia fiscal teórico (ISD, IS) frente a protección del patrimonio no afecto
- Gestión con criterios empresariales- Necesidad de elaborar un mapa de riesgos: bancario, laboral, fiscal y mercantil
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■ Protección del patrimonio empresarial:
■ Estrategia empresarial ante la crisis
■ Políticas fiscales
■ Políticas laborales
■ Reestructuración patrimonial / financiera■ Protección del patrimonio no afecto
■ Protección del patrimonio del socio
■ Responsabilidad de administradores■ Otros aspectos de optimización fiscal:
■ Productos financieros
■ Políticas de liquidez a la familia
■ Estructura sucesoria:
- Saltos generacionales vs control del patrimonio transmitido
- Normativa Comunidades Autónomas
- Diferimiento de impuestos: figuras sucesorias
INTRODUCCIÓN (ii)
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Confusión del patrimonio empresarial y familiar. Objetivos de la estructura patrimonial
■ Desde el punto de vista accionarial:■ Diferenciar propiedad, gobierno y gestión
■ Establecer un marco claro de relaciones (“reglas del juego”)
■ Desde el punto de vista empresarial:
■ Separación de actividades y riesgos
■ Facilitar una gestión eficaz de los recursos (p.e. tesorería única)
■ Establecer sistemas de control y gestión
■ Establecer una configuración del conjunto como un grupo
■ Facilitar la formación de alianzas
■ Desde un punto de vista familiar:■ Diferenciar y separar patrimonio empresarial del
patrimonio personal/familiar
■ Sucesión ordenada
■ Fiscalidad eficiente
FAMILIA EMPRESA
PROPIEDAD
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■Maximizar el volumen de riqueza, lo cual implica:
■ OPTIMIZAR la estructura
■ MINIMIZAR la carga fiscal
■ PROTEGER de riesgos
■ DIVERSIFICAR estrategias
■ GENERAR sinergias, sistemas de control y gestión, etc.
■ CONSIDERAR la situación del patrimonio y el entorno familiar
Deseos
Necesidades
Normativa
Tipología de inversiones
Diseño Jurídico-Fiscal de Propiedad
PLANIFICACIÓN
PRINCIPIOS BÁSICOS DE LA PLANIFICACIÓN PATRIMONIAL
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Tránsito hacia una nueva estructura: Operaciones de reestructuración (i)
■ Modificar la estructura patrimonial requiere:■ En primer lugar aclarar los objetivos de la familia■ Habrá que analizar la vinculación de riesgos que existe entre las distintas
actividades (garantías personales, hipotecarias, etc.) ■ Habrá que analizar los costes fiscales de la transición a la nueva estructura
■ OPERACIONES REESTRUCTURACIÓN FINANCIERA / PATRIMONIAL
■ “Sentido común”:
- Motivación económica de las operaciones
- Aplicación de precios y condiciones de mercado
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Tránsito hacia una nueva estructura: Operaciones de reestructuración (ii)
■ Escisiones
■ Separación de actividades o de activos
■ Segregación de patrimonio familiar y empresarial
■ Limitación de riesgos de negocios
■ Separación de grupos de accionistas
■ Planificación de herencias
A B A B
A
B
A
C C B
D
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Tránsito hacia una nueva estructura: Operaciones de reestructuración (iii)
■ Canjes de valores
■ Creación de sociedades holding familiares
■ Facilitar el cumplimiento de requisitos de empresa familiar
■ Facilitar financiación intragrupo
■ Diferimiento de la tributación
■ Facilitar la realización de un protocolo
A CB
H
A CB
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■ En la mayoría de los casos, el régimen fiscal especial permite que el tránsito a las estructuras patrimoniales alternativas pueda llevarse a cabo sin coste fiscal (diferimiento, no exoneración).
■ No obstante, cara a planificar los procesos de reestructuración conviene tener en cuenta los criterios de la AEAT:
A.A. El cumplimiento de las definiciones mercantiles y fiscalesEl cumplimiento de las definiciones mercantiles y fiscales:
Incumplimiento del concepto de rama de actividad en las escisiones parciales y subjetivas: Los patrimonios segregados deben constituir rama de actividad identificable ya en sede de la entidad transmitente
Incumplimiento de la proporcionalidad cuantitativa, favoreciendo en las operaciones de canje a determinados socios respecto de otros
Aportaciones no dinerarias de activos realizadas conjuntamente con deudas no expresamente contraídas para financiar la adquisición de dichos activos
Canjes de valores no amparados por el régimen fiscal por intervenir entidades residentes en paraísos fiscales
Tránsito hacia una nueva estructura: Operaciones de reestructuración (iv)
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B.B. El motivo econEl motivo econóómico vmico váálido de las operacioneslido de las operaciones:
Operaciones en las que interviene alguna sociedad sin actividad y que tiene por objeto la compensación de bases imponibles negativas
Operaciones que tienen por objeto disfrutar de las ventajas fiscales que ofrece el artículo 89.3 TRLIS (deducibilidad del fondo de comercio)
C.C. La correcta aplicaciLa correcta aplicacióón del rn del réégimen fiscal especialgimen fiscal especial:
Imputación de la diferencia de fusión a bienes y derechos en los que los plazos de amortización sean más rápidos o vayan a ser enajenados en un breve período de tiempo
Incumplimiento de la obligación de tributación por parte del transmitente para que la diferencia de fusión tenga efectos fiscales
No sometimiento a tributación de las rentas diferidas por operaciones acogidas al Régimen Fiscal Especial
Limitaciones a la compensación de bases imponibles negativas en las operaciones acogidas al Régimen Fiscal Especial
Tránsito hacia una nueva estructura: Operaciones de reestructuración (v)
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■ En Consultas recientes, la DGT ha considerado como motivos económicos válidos que justifican la aplicación del Régimen especial los siguientes:
- Conseguir una gestión diferenciada en función del tipo de inversores
- Desvincular la tesorería e inversiones financieras excedentarias del riesgo del negocio principal
- Desvincular el patrimonio inmobiliario del riesgo empresarial de la actividad productiva
- Preparar la sucesión
- Facilitar la implantación de un protocolo familiar
Tránsito hacia una nueva estructura: Operaciones de reestructuración (vi)
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Análisis de algunas estructuras
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ESTRUCTURAS QUE CON FRECUENCIA SON INEFICIENTES
■ Algunos inconvenientes:■ No compensación de resultados■ Rigidez financiera, retenciones■ Problemas de vinculación■ ¿No bonificación ISD o exención IP?■ Confusión propiedad y gestión■ No posible consolidación fiscal o grupo
IVA■ Afección bienes valiosos al riesgo del
negocio■ Dificultades reinversión beneficios en
nuevos negocios■ Imagen
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Necesidad de analizar la exención en IP y reducción en Sucesiones del 95%¿Régimen especial en ISde entidades arrendadoras de viviendas?
Inmueble 1 Inmueble 2 Inmueble 3Sociedad Gestora
Inmuebles
Inmueble 1 Inmueble 2 Inmueble 3
A) Oportunidades de Planificación Patrimonial Inmuebles
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Necesidad de analizar la exención en IP y reducción en Sucesiones del 95%
ACTIVOSFINANCIEROS
SOCIEDAD OPERATIVA
SOCIEDAD HOLDING
SICAV SOCIEDAD OPERATIVA
SOCIEDADGESTORA
INMUEBLES
B) Oportunidades de Planificación Patrimonial Tesorería
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Facilita la exención en el impuesto sobre el patrimonio y, por tanto, la bonificación del 98% en el impuesto sobre sucesiones y donaciones (sólo se deben cumplir requisitos en la sociedad holding (SH)).
Posibilidad de ubicar los bienes más valiosos en la SH, desafectándolos del riesgo de negocio (normativa laboral: problemática en ciertas situaciones).
Posibilidad de distribuir dividendos de la empresa familiar a laSH sin retención y sin tributación en la sociedad perceptora (flexibilidad financiera).
Congelación del valor de la SH, salvo por los dividendos recibidos y por sus propios resultados.
Facilita la diversificación y la entrada de socios mediante la creación de nuevas sociedades, o la toma de participación en las ya existentes.
Permite, con ciertas condiciones, la tributación consolidada, lo que hace que a efectos del IS sea equivalente a una única sociedad (compensación inmediata de pérdidas con beneficios de otras sociedades, etc.). Igualmente posibilidad de consolidaren IVA.
Facilita el funcionamiento de los órganos más frecuentes en las empresas familiares (consejo de administración profesionalizado, la asignación de responsabilidades por línea de negocio, protocolo, consejo de familia, etc.).
Optimización de la estructura financiera.
Sinergias organizativas.
El por qué de la Holding:
> 50%
FAMILIA
SOCIEDAD HOLDING(Con medios materialesy humanos)
SOCIEDAD HOLDING(Con medios materialesy humanos)
E.F. 1(OPERATIVA)
E.F. 1(OPERATIVA)
SOCIEDADINMOBILIARIA
SOCIEDADINMOBILIARIA
FACTURASERVICIOS
FACTURASERVICIOS
LIQUIDEZ
≥ 5%≥ 5%
100%
SICAV
INMUEBLES
< 50%
FUNCIONES DIRECCIÓN:> 50% RDTOS. ACTIVIDADESECONÓMICAS + TRABAJO
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C) Oportunidad planificación: concentración patrimonio empresarial en una sociedad (i)
■ Concentración del patrimonio empresarial en una única sociedad
PADRE MADRE
SOCIEDAD I
Negocio I Negocio II Negocio II
Hijo 1
Hijo 2
Hijo 3
SituaciSituacióón de Partidan de Partida
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PADRE MADRE
SOCIEDAD I
Hijo 1
Hijo 2
Hijo 3
Negocio 1SOCIEDAD II
Negocio 2SOCIEDAD III
Negocio 3
SituaciSituacióón n ÓÓptimaptima
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C) Oportunidad planificación: concentración patrimonio empresarial en una sociedad (ii)
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D) Oportunidad planificación: accionariado disperso (i)
■ Familia con patrimonio empresarial diverso
PADRE HIJOHIJOHIJOHIJOMADRE
70%5% 5%5% 70% 5%5%5%10%
SOCIEDAD I
SOCIEDAD III
SOCIEDAD IV
SOCIEDAD V SOCIEDAD VISOCIEDAD II
70%10%5% 75%5% 10%5%34%
5%5% 5% 5%5%5% 5%5% 5% 5% 5%10% 5%70%
SituaciSituacióón de Partidan de Partida
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D) Oportunidad planificación: accionariado disperso (ii)
SOCIEDAD V SOCIEDAD VI
100%100%
PADRE HIJOHIJOHIJOHIJOMADRE
SOCIEDAD III
100%100%
SOCIEDAD IV
SOCIEDAD I
100%100%
SOCIEDAD II
SOCIEDAD HOLDING
SituaciSituacióón n ÓÓptimaptima
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■ Family Office (cont.): Sucesión 2ª generación
■ Problemática:
- Incremento significativo del número de socios con perfiles distintos
- Interés en desarrollar proyectos empresariales de forma individual con fondos procedentes del Family Office
■ Acuerdo familiar:
- Necesidad de definir 1 interlocutor por rama familiar ⇒ Sindicación “fáctica” del voto por rama familiar
■ Problemática saltos generacionales
D) Oportunidad planificación: accionariado disperso (iii)
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INMOBILIARIA LOGÍSTICA OTRASPARTICIPADAS
100% 100% ≥ 5%
D1 D2 D3
HOLDING D1 HOLDING D2 HOLDING D3
HOLDINGFAMILY OFFICE
33% 33% 33%
PARTICIPADAS
≥ 5%
Consejo de Administración: 3 miembros (1 representante por cada holding de 2ª generación) + 1 externo
Family Office (cont.): Estructura societaria adoptada
D) Oportunidad planificación: accionariado disperso (iv)
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E) Evolución buenas prácticas para la protección del patrimonio (I)Situación de partida (1992)
1. No permite aplicar los beneficios fiscales de los grupos de sociedades (consolidación fiscal)
2. Dificulta el traspaso de fondos entre sociedades, y por tanto la reinversión en nuevos negocios
3. Lleva aparejada una elevada tributación en sede de las personas físicas
4. Limita la aplicación de la exención en el Impuesto sobre el Patrimonio y la bonificación del 95% / 99% en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones (Efecto significativo si se consideran los valores reales)
5. Confusión propiedad y gestión (a futuro)6. Existencia de varios foros de debate
Sociedad Holding
Sociedad 1 Sociedad 2 Sociedad 3
Actividad 1 Actividad 2 Actividad 3
Estructura alternativa
Inmuebles
Sociedad 1 Sociedad 2 Sociedad 3
Actividad 1 Actividad 2 Actividad 3
Inmuebles
1. Permite preservar el patrimonio familiar:• Delimitaría los riesgos empresariales de cada uno de los
negocios• Facilitaría las alianzas estratégicas2. Ayudará a eliminar rigideces de la estructura actual (fiscal,
Mercantil y civilmente)3. Ayudará a la gestión del negocio:• Tesorería única• Presentación al mercado como un Grupo• Mayor solvencia frente a terceros: puede evitar garantías
personales4. Permitirá aprovechar al máximo las oportunidades fiscales:• Optimización del binomio empresa-empresario• Optimización de la tributación del Grupo de sociedades5. Es una estructura flexible que se puede alterar sin costes
fiscales6. Favorecerá la sucesión de la empresa familiar
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1. Situación económica favorable2. Poca preocupación por la gestión
• Muchas oportunidades de inversión• Mucho dinero y pocas restricciones crediticias
3. Alta preocupación por los temas fiscales debido a lo elevadode los beneficios
4. Ausencia de conflictos societarios
• Permite establecer una política de dividendos personalizada• Se optimiza la fiscalidad de los excedentes de Tesorería• Se optimiza la fiscalidad en ISyD e IP• Se optimiza la fiscalidad en IRPF
Situación de partida (2000)
Sociedad Holding
Sociedad 1 Sociedad 2 Sociedad 3
Actividad 1 Actividad 2 Actividad 3
Socios corporativos
E) Evolución buenas prácticas para la protección del patrimonio (II)
Sociedad Holding
Sociedad 1 Sociedad 2 Sociedad 3
SICAV
Socios corporativos
Deudor Deudor Deudor
Solución planteada
Sociedad Sociedad
Inmuebles
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1. Situación económica complicada2. Los negocios que funcionan asumen riesgos
de los que no lo hacen3. La Holding está endeudada o avala a las filiales4. Hay activos con recorridos con y sin deuda5. Muchos vicios arrastrados de la época de bonanza
(Gestión deficitaria)
¿Qué debemos hacer?
Plantear estructuras que supongan una verdadera separación entre:
PropiedadGobiernoGestión
Las diferentes líneas de negocioPermiten alcanzar la dimensión adecuada
Situación de partida (2011)
E) Evolución buenas prácticas para la protección del patrimonio (III)
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■ Conclusión:
■ La incertidumbre del entorno que nos rodea requiere revisar la estructura patrimonial de la familia empresaria
■ La seguridad se ha convertido en un factor más relevante, por lo que el análisis del mapa de riesgos se hace necesario para saber en que situación nos encontramos
■ Los costes fiscales de transición pueden ser muy relevantes y condicionar posibles soluciones
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Jorge Gómez de Membrillera Ortuño Asociado Principal Departamento Tributario
Garrigues ValenciaPl. del Ayuntamiento
46002 ValenciaTlf: 96 353 66 11Fax: 96 394 47 34
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