trabajo de derecho administrativo ii - ley del estatuto de la funcion publica def
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REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
CÀTEDRA: DERECHO ADMINISTRATIVOFACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
EL RÉGIMEN DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOSFuncionarios sometidos a la Ley del Estatuto de la Función Pública
y Funcionarios sometidos a otras Leyes.
Autores:Calderón Argimiro. C.I:6.211.768Clemente José. C.I:17.400.287González Lucy. C.I: 5.886.411Hevia Bárbara. C.I: 12.073.056Philip Jennifer. C.I:7.072.640Sciacca Paola. C.I:16.412.638
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Sección: 33-A Octubre-Julio
Profesor: Hans-Henning von der Osten.
Caracas, 26 de Abril de 2011
INTRODUCCION
Antes de iniciar el estudio acerca del presente temas es conveniente
explicara que la función pública en principio es ejercida por la Administración
Pública; la cual es el contenido esencial de la actividad correspondiente al
Poder Ejecutivo, y se refiere a las actividades de gestión, que el titular de la
misma desempeña sobre los bienes del Estado para suministrarlos de forma
inmediata y permanente, a la satisfacción de las necesidades públicas y
lograr con ello el bien general; dicha atribución tiende a la realización de un
servicio público, y se somete al marco jurídico especializado que norma su
ejercicio y se concretiza mediante la emisión y realización del contenido de
actos administrativos emitidos exprofeso.
En nuestro Ordenamiento Jurídico específicamente en la Ley del Estatuto de
la Función pública busca definir la función pública estableciendo los
principales objetivos, los cuales se establecerán a continuación: está en su
artículo Nº 2, en el cual explica a continuación lo siguiente:
(…) 1- Crear el marco regulador que conforme un sistema de incentivos
definidos para el funcionario público, con reglas claras de actuación, para
que su gestión se oriente a garantizar que la Administración Pública Nacional
esté al servicio de los ciudadanos, fundamentada en los principios de
honestidad, participación, solidaridad, celeridad, eficacia, eficiencia,
transparencia, rendición de cuentas y responsabilidad en el ejercicio de la
función pública, con pleno sometimiento a la ley y el derecho.
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2- Promover que el funcionario público se identifique como servidor público,
que actúa en función de la acción del Estado para llevar a cabo sus fines
esenciales y forma parte de una Administración Pública al servicio de la
ciudadanía.
3- Crear un régimen que oriente la actuación de los funcionarios públicos
hacia una conducta intachable, regida por los códigos de ética y moral
administrativa, con el más alto sentido de dedicación y compromiso para la
realización de los principios y normas de la Constitución.
4- Crear las condiciones para que los funcionarios que ingresen y
permanezcan en la Administración Pública, respondan a los más altos
niveles de capacitación y experiencia técnica y profesional.
5- Establecer las normas que garanticen que el acceso y ascenso en la
Función Pública, sólo se realice en el más estricto respeto a la igualdad
efectiva y real, con base en la selección objetiva del más apto, mediante la
competencia pública sobre conocimientos, méritos y experiencia. (…).
En el articulo ya descrito, explica, que la función pública deberá establecerse
bajo varios principios que darán como norte el buen funcionamiento de la
Administración pública y que los funcionarios que integren esta, en los
diferente Órganos, Institutos, Ministerios, etc., tengan como principios
fundamentales la honestidad, trabajo, profesionalismo siempre apegados a la
Constitución y las leyes, con la fundamental razón de trabajar para la Nación;
es decir para el colectivo, para la satisfacción del Interés General.
Es por lo que en el presente trabajo se estudiara de manera exhaustiva
generalizada los puntos atinentes a la función pública, su historia, y los
doctrinarios que han explicado acerca de los distintos conceptos de la
función pública, el anterior y actual funcionamiento en que basamentos legal
se rige, requisitos de la persona natural que opte a ser empleado o
funcionario público, dentro de la ya mencionada Administración Pública.
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Considerando de manera determinada que el régimen normativo en el cual
se rigen los funcionarios públicos no es exclusivo de la Ley del Estatuto de la
Función Pública, este de encuentra en concordancia con otras normas, todo
esto con la finalidad de brindar protección a los funcionarios y reglamentar
sus actuaciones en el ejercicio de funciones.
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CONTENIDO
CAPITULO I.....................................................................................................6
ANTECEDENTES............................................................................................6
Doctrina Francesa............................................................................................6
Doctrina Italiana...............................................................................................8
Funcionarios y Empleados Públicos en la Legislación Venezolana................8
CAPITULO II..................................................................................................12
DEFINICIONES.............................................................................................12
Funcionario Público.......................................................................................12
CAPITULO III.................................................................................................14
LA FUNCIÓN PÚBLICA.................................................................................14
LEY DEL ESTATUTO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA.......................................14
Datos de su Promulgación.............................................................................14
ÁMBITO DE APLICACIÓN............................................................................16
Ámbito Funcional...........................................................................................16
Ámbito Territorial............................................................................................17
Funcionarios excluidos de la aplicación de la Ley.........................................17
Dirección de la Función Pública.....................................................................21
Gestión de la Función Pública.......................................................................21
Registro Nacional de Funcionarios Públicos..................................................21
OFICINA DE RECURSOS HUMANOS (ORH)..............................................22
PLANES DEL PERSONAL............................................................................22
FUNCIONARIOS PÚBLICOS........................................................................23
Requisitos para Optar Al Cargo.....................................................................23
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Clasificación de los Funcionarios Públicos....................................................24
Funcionarios de Carrera:...............................................................................25
Funcionarios de Libre Nombramiento y Remoción........................................25
Derechos, Deberes y Prohibiciones de Los Funcionarios Públicos...............25
SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DEL PERSONAL.....................................28
Selección, Ingresos y Ascensos....................................................................28
Clasificación de Los Cargos..........................................................................29
Remuneraciones............................................................................................30
Evaluación del Desempeño...........................................................................30
Retiro y Reingreso.........................................................................................31
Amonestación Escrita....................................................................................32
Destitución.....................................................................................................33
Causales De Destitución................................................................................34
Procedimiento Disciplinario de Destitución....................................................34
Medidas Cautelares Administrativas..............................................................35
CAPITULO IV.................................................................................................37
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FUNCIONARIAL.................................37
Agotamiento de la Vía Administrativa............................................................38
Competencia Jurisdiccional...........................................................................38
Lapso de Interposición. Caducidad................................................................38
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO FUNCIONARIAL.................................39
Iniciación de la Querella.................................................................................39
Contenido de la Querella...............................................................................39
Consignación de la Querella..........................................................................40
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Sustanciación.................................................................................................40
Admisión de la Querella.................................................................................40
Solicitud el expediente administrativo y conminación para contestar............40
Contestación..................................................................................................41
Oportunidad para decidir las pretensiones y defensas..................................41
La audiencia preliminar, Objetivo de la misma y Llamamiento a conciliación41
Pruebas y Evacuación...................................................................................42
Sentencia.......................................................................................................42
Audiencia Definitiva y Anuncio del dispositivo de fallo...................................42
Sentencia Escrita...........................................................................................43
Medidas Cautelares.......................................................................................43
Apelación.......................................................................................................44
Procedimiento Supletorio...............................................................................44
CONCLUSIONES..........................................................................................45
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CAPITULO I
ANTECEDENTES.
Doctrina Francesa
La fuerte influencia en nuestro Derecho por Francia e Italia, resulta inútil
analizar la doctrina dominante en ambas naciones sobre tales materias,
antes de examinar esos conceptos en la legislación venezolana.
En la Obra de León Duguit, divide a los agentes públicos en dos grandes
clases: los agentes funcionarios y los agentes empleados. Agentes
funcionarios son los que participan de una manera permanente y normal en
el funcionamiento de un servicio público, cualquiera que sea el carácter de
los actos que realizan, actos jurídicos o simples operaciones materiales; por
eso, a juicio de Duguit , los agentes y subagentes de correos y telégrafos que
participan de una manera permanente en el cumplimiento de este servicio,
son funcionarios , así mismo los obreros del servicio público, siempre que
participen de una manera permanente y normal en un servicio público. En
cambio el agente empleado es el que participa de una manera momentánea
o accidental en el funcionamiento de un servicio público.
Gastón Jéze clasifica los individuos que dedican su actividad a los servicios
público en cuatro categorías. Los gobernantes intervienen en la creación de
los servicios públicos: tales son los diputados, los senadores y los ministros.
Los agentes de servicio público propiamente dichos, o sea, los funcionarios,
aseguran mediante su actividad personal el funcionamiento de un servicio
regular: tales son: los prefectos, alcaldes, concejales jueces, oficiales del
ejército, soldados, agentes de policía, profesores, maestros, ingenieros. Los
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auxiliares prestan temporaria excepcional y ocasionalmente su actividad para
el funcionamiento de un servicio regular. Los requisados prestan su actividad
para el funcionamiento de un servicio público, pero no de manera voluntaria,
sino por la fuerza, mediante la manifestación unilateral de voluntad de un
agente público.
Berthélemy, dentro de su conceptualización quedan incluidos, según el
expresado tratadista, funcionarios ocasionales de carrera, los que ejercen
funciones retribuidas y gratuitas, temporales y vitalicias. Como es sabido este
autor acepta la vieja división entre los funcionarios en dos categorías:
funcionarios de autoridad y funcionarios de gestión.
A la hora actual, la doctrina francesa estima que el personal empleado por la
administración comprende categorías diversas, entre las cuales la más
importante es la de funcionarios. Un rígido conjunto de reglas de derecho
público constituyen el régimen jurídico aplicable a los funcionarios y se
piensa que es innecesario aplicarlo a todos los individuos cuyos servicios
utiliza la administración.
El carácter de permanencia es, pues, un elemento esencial de la actual
definición francesa del funcionario público. Solo es funcionario el individuo
que ocupe de manera estable un empleo permanente. Quedan, pues,
excluidas de la categoría de funcionario público, numerosas personas
empleadas en la administración, tales como los que ocupan los empleos de
carácter interino y los requeridos para las tareas temporales. Además de los
funcionarios, forman parte del personal de la administración, los auxiliares, y
el personal regido por el derecho privado.
Los auxiliares forman parte de la categoría particular de funcionarios; por
falta de titularización, las garantías de la carrera ni de la estabilidad. En la
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definición anteriormente dada se exige en un funcionario público la
participación en un servicio público; pero no son funcionarios públicos ni los
individuos que forman el personal de los servicios públicos concedidos a
particulares; ni los que integran el personal de los servicios públicos
industriales o comerciales, aunque estos sean gestionados directamente por
el estado o por medio de un establecimiento público.
Doctrina Italiana
Los funcionarios son los titulares de los órganos, esto es, de los servicios
públicos, según la terminología corriente en los juristas italianos.
Según D’ Alesio, caracteriza al empleado la prestación de su actividad
personal a la administración de modo permanente, profesional y remunerado.
Para la Doctrina Italiana las calidades de ser funcionario y empleado público
ambas pueden existir en la misma persona. Se admite, en consecuencia, una
clasificación tripartita de los servicios del Estado: funcionarios-empleados,
aquellos individuos en quienes concurren ambos conceptos; funcionarios no
empleados, los que caen dentro del primer concepto y no en el segundo;
empleados no funcionarios en el caso opuesto al anterior.
Funcionarios y Empleados Públicos en la Legislación Venezolana.
En el ordenamiento Jurídico venezolano no hace uso parcialmente de los
términos “funcionario” y “empleado”, para designar a todas aquellas personas
que presten servicios a la administración pública. Por ejemplo, como ya
dijimos, La Constitución vigente sólo hace mención de los funcionarios
públicos, mientras que la Ley contra la Corrupción, el Código Penal y la Ley
Orgánica de la Administración Financiera del Sector Público, entre otras
mencionan tanto a los Funcionarios Públicos como a los empleados públicos.
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En la presente Constitución en el aparte del artículo 144, dispone: “la Ley
determinará las funciones y requisitos que deben cumplir los funcionarios
públicos y funcionarias públicas para ejercer sus cargos”. La misma
Constitución en el artículo 149, expresa: “los funcionarios públicos y
funcionarias públicas no podrán aceptar cargos, honores o recompensas de
gobiernos extranjeros sin la autorización de la Asamblea Nacional. En el
artículo 187 de la misma Carta Fundamental, entre las atribuciones de la
Asamblea Nacional, se incluye: “Autorizar a los funcionarios públicos o
funcionarias públicas para aceptar cargos, honores o recompensas de
gobiernos extranjeros”.
En la Ley contra la Corrupción se establece también la sinonimia entre los
términos funcionarios o empleados públicos; en efecto en el artículo 3 de la
citada Ley se consideran funcionarios o empleados públicos (…)”. Con
idéntica significación se utilizan estos vocablos en el Código Penal vigente,
así pues, el título quinto del mencionado Código dispone: No incurrirían en
los delitos y penas establecido en los artículos 278 y 279 los militares en
servicio, los funcionarios de policía, los resguardos de aduanas, ni los
funcionarios o empleados públicos(…)”.
Igualmente, según el artículo 73 de la Ley Orgánica de la Hacienda Pública
Nacional, “los funcionarios encargados de la administración y manejo del
patrimonio de los institutos o establecimientos oficiales o autónomos se
consideran empleados de hacienda”. Asimismo, según el artículo 1.357 del
Código Civil, “instrumento público o auténtico es el que ha sido autorizados
con las solemnidades legales por un registrador, por un juez u otro
funcionario o empleados público que tenga facultad para darle fe pública, en
el lugar donde el instrumento se haya autorizado”.
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Como se ve, en el constituyente ha tenido el propósito evidente de no
abarcar en sus disposiciones a todos los servidores públicos de la
administración. Más aún, la Comisión Legislativa Nacional, actuando en
ejercicio de la atribución que le confería el artículo 6, numera I del Decreto de
la Asamblea Nacional Constituyente mediante la cual se establecía el
Régimen de Transición del Poder público, en concordancia con lo dispuesto
en el numeral I del artículo 187 de la Constitución actual, sanciona leyes que
en sus disposiciones hace mención tanto de los “funcionarios públicos” como
de los “empleados públicos!, por ejemplo, el nuevo Código Penal (artículo
289), publicado en Gaceta Oficial Nº 5.494 Ext. de fecha 20 de octubre de
2000 y la Ley Orgánica de la Administración Financiera del Sector Público
(artículo 120), publicada en la Gaceta Oficial Nº 37.029 de fecha 5 de
septiembre de 2000.
La Ley del Estatuto sobre el Régimen de Jubilaciones y Pensiones de los
funcionarios públicos o empleados de la Administración Pública Nacional, de
los estados y municipios, usa indistintamente las expresiones “funcionario” y
“empleado” al igual que el “funcionario” o “empleado”, lo cual refuerza la
afirmación anterior sobre la absoluta sinonimia de ambos vocablos.
Por otra parte, no existe en nuestras leyes disposición alguna que
contengan, con carácter general, un concepto del funcionario o empleado
público. Sin embargo en la Ley contra la Corrupción hallamos definiciones de
funcionarios o empleado público, pero con una significación limitada a los
fines especiales perseguidos por esas mismas leyes, por lo que no pueden
ser tomadas en cuenta para determinar el concepto general del funcionario
público.
En el Código Penal venezolano, para los efectos de la ley penal, considera
como funcionarios públicos: 1.-Todos los que están investidos de, funciones
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públicas aunque sean transitorias remuneradas o gratuitas, y tengan por
objeto el servicio de la República, de algún Estado de la República, Territorio
o Dependencia Federal, Sección, Distrito o Municipio o algún establecimiento
público sometidos por la ley a tutela de cualquiera de éstas entidades. 2.-
Los agentes de la fuerza pública. Asimilándose a los funcionarios públicos,
desde el punto de vista de las secuencias legales, los conjueces, asociados
jurados, árbitros expertos, intérpretes testigos y fiscales durante el ejercicio
de sus funciones (artículo 236). El profesor Sayagués Laso define a los
funcionarios públicos, como “Los agentes de la fuerza pública”. En ciertos
casos, como en los delitos de peculados de la fuerza pública” En ciertos
casos, como en los delitos de peculado o concusión, la cualidad del
funcionario público en el agente es elemento constitutivo del hecho punibles
(artículo 195), en otros casos, como en el delitos de ultraje contra las
personas investidas de autoridad pública, la cualidad de funcionario público
en la víctima en elemento constitutivo del hecho punible (artículo 223).
En la Constitución de 1999 se estableció una variación en relación con el
régimen de los funcionarios públicos, al preverse los principios para el
establecimiento de un Estatuto de la Función Pública más que para la
Carrera Administrativa como lo establecía la Constitución de 1961. En este
sentido, la Constitución dispone que la ley debe establecer el Estatuto de la
Función Pública mediante normas sobre el ingreso, ascenso, traslado,
suspensión y retiro de los funcionarios de la Administración Pública en el
cual, debe proveerse su incorporación a la seguridad social. Además remite
a la ley para determinar las funciones y requisitos que deben cumplir los
funcionarios públicos para ejercer sus cargos.
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CAPITULO II
DEFINICIONES
La Ley de Carrera Administrativa usó como sinónimos las acepciones de
funcionario, empleado o servidor público. Sin embargo, no hay diferencias.
La hoy derogada Ley de la Carrera Administrativa, disponía que a los efectos
de su propia aplicación, las expresiones “funcionario público”, “empleado
público” y “servidor público”, tendrían un mismo y único significado. En
contrario la actual Ley sobre el Estatuto de la Función Pública no señala de
manera expresa lo que sí la anterior ley, no obstante, ello, visto en
cantidades de leyes vigentes se utiliza efectivamente las expresiones
“funcionario público” y empleado público” como de un mismo significado,
carece, pues, de interés práctico, pues las dos expresiones como hemos
dicho tienen en nuestro ordenamiento jurídico un sentido equivalente.
Funcionario Público.
Según la Ley del Estatuto de la Función Pública (Gaceta Oficial N° 37.552)
Fecha 06 de Septiembre de 2002.
Artículo 3: “Funcionario o funcionaria público será toda persona natural que,
en virtud de nombramiento expedido por la autoridad competente, se
desempeñe en el ejercicio de una función pública remunerada, con carácter
permanente”.
León Duguit (Doctrina Francesa).
“Se designa <<agente público>> a toda persona que participa, ya sea de
manera permanente, temporal o accidental, en la actividad pública, sin tener
el carácter de gobernante directo o representante, siendo indiferente la
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naturaleza de sus actos, ya sean de orden jurídico o bien consistan en
simples operaciones materiales”.1
Gastón Jéze (Doctrina Francesa).
“Clasifica los individuos que dedican su actividad a los servicios públicos en
cuatro categorías, a saber: gobernantes, agentes del servicio público
propiamente dichos, auxiliares y requisados. El rasgo común de todos estos
individuos es que realizan prestaciones de actividad personal a favor del
funcionamiento de los servicios públicos”.2
Berthélemy (Doctrina Francesa).
“Los funcionarios son en general aquellos que habiendo aceptado un
nombramiento de la administración para un cargo determinado, colaboran de
manera continua en la gestión de la cosa pública”.
Estatuto General de los Funcionarios, de 19 de octubre de 1946. Artículo 1.
“Dicha Ley se aplicará a las personas que, nombradas en un empleo
permanente, han sido titularizadas en un grado de la jerarquía de los cuadros
de la administración central del Estado, de los servicios exteriores
dependientes de él o de los establecimientos públicos del Estado”.3
D’ALESIO (Doctrina Italiana).
“Los funcionarios son las personas que a causa del oficio público, a ejercer
su representación; los empleados; los que están a disposición de dichos
entes, para la prestación permanente, profesional y remunerada de su
actividad, explica que la característica del funcionario consiste en que ocurre
a formar la voluntad del Estado u otra entidad pública, en que ejerce la
representación de una u otra”.4
1 Duguit, 1928: T.III I-22 ; 2 Jénze, 1948: T.III: 2373 Berthélemy, 1933 : 51-554 D’Alessio: Institucioni di Diritto Administrativo, Tomo I, p.215
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PETROZIELLO (Doctrina Italiana).
“Son funcionarios los individuos que ponen su propia actividad al servicio del
Estado o de los otros entes públicos, en general, para querer y actuar en
nombre y en el interés de los mismos”.5
CAPITULO III
LA FUNCIÓN PÚBLICA
LEY DEL ESTATUTO DE LA FUNCIÓN PÚBLICA.
Datos de su Promulgación
La Constitución estableció, con carácter general, que los cargos de los
órganos de la Administración Pública son de carrera, exceptuando los de
elección Profesionalización de la Administración Pública Venezolana 167
popular, los de libre nombramiento y remoción, los contratados, los obreros
al servicio de la Administración Pública y los demás que determine la Ley.
La consecuencia del principio de la carrera es que el ingreso de los
funcionarios públicos y a los cargos de carrera debe realizarse mediante
concurso público, fundamentado en principios de honestidad, idoneidad y
eficiencia. En cuanto al ascenso, debe estar sometido a métodos científicos
basados en el sistema de méritos, y el traslado, suspensión y retiro debe ser
de acuerdo con el desempeño de los funcionarios.
El 14-03-2002, debía entrar en vigencia el Decreto con Fuerza de Ley sobre
el Estatuto de la Función Pública (Gaceta Oficial de la República Bolivariana
5 Petrozziello, citado por Villegas Basavilbaso, (1950)
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de Venezuela Nro. 5.557 Ext. del 13-11-2001). Inmediatamente después de
su publicación, y en el intervalo entre ésta y su entrada en vigencia, se
movilizaron los distintos sectores interesados en la materia, en particular los
sindicales; todos ellos con criterio unánime, expresaron lo inapropiado del
mismo. Era inapropiado porque desconocía derechos ya consagrados para
los funcionarios públicos y acentuaba la preeminencia del Poder Ejecutivo en
el ejercicio de las funciones.
En resumen, el Decreto con Fuerza de Ley establecía la desaparición de la
particular gestión conciliatoria existente en el régimen de la Ley de Carrera
Administrativa, la supeditación de la estabilidad al ejercicio cabal del cargo, la
voluntad de regular la contratación limitándola al ejercicio de tareas
específicas a un tiempo determinado y que no fueran propias de los
funcionarios de carrera, la capacitación del personal, la creación de la
Escuela Nacional de Gerencia Pública, la regulación de las situaciones
administrativas incorporando los aspectos derivados de la descentralización
administrativa, la inclusión de la prescripción sancionatoria, el tratamiento de
las medidas cautelares administrativas, la incorporación de un Título referido
al Derecho Colectivo Funcionarial. Este Decreto con Fuerza de Ley sobre el
Estatuto de la Función Pública nunca entró en vigencia.
En la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela del jueves 11
de julio del 2002, Nro. 37.482 se inserta la Ley del Estatuto de la Función
Pública.
La misma fue aprobada por la Asamblea Nacional el 09-07-2002 y publicada
en Gaceta el mismo día. A tenor con sus Disposiciones Finales (Única)
entraba en vigencia a partir de su publicación. En fecha viernes 6 de
septiembre del 2002 (Gaceta Oficial de la República Bolivariana de
Venezuela Nro. 37.522) la Ley fue reimpresa por error material del ente
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emisor. El error consistía en haber añadido, al numeral 2 del parágrafo único
del artículo 1, la connotación “orgánica” a la Ley del Servicio Exterior.
ÁMBITO DE APLICACIÓN.
Ámbito Funcional.
En un ordenamiento jurídico-administrativo determinado puede concebirse
distintos regímenes estatutarios, según que la situación jurídica del
funcionario público se regule en: un estatuto general que comprenda a todos
los funcionarios públicos, cualquiera que fuera su categoría, sus funciones y
entidades de que dependan; o un estatuto particular para un determinado
grupo de funcionarios públicos que existan en el Estado, en virtud de las
especiales condiciones de empleo público a los cuales se encuentran
sometidos o en razón de que es el propio órgano o ente administrativo el que
requiere un tipo especial de regulación mediante Ley especial.
Marienhoff, Miguel6., procede a un distingo entre la aplicación de normas que
establezcan sanciones disciplinarias y de cuestiones ajenas a éstas, como
podría suceder con lo vinculado a los derechos (ascenso, jubilación, etc.). En
este caso, sólo podría aplicarse analógicamente un estatuto a favor de un
funcionario público carente de estatuto especial o cuyo estatuto guarde
silencio sobre determinada cuestión, si lo establecido por el estatuto cuya
aplicación extensiva pretende concordarse con el sistema jurídico general, si
está aceptado por el sistema jurídico fundamental vigente.
6 Marienhoff, Miguel, Tratado de Derecho Administrativo, T.III.B.p72-74
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Ámbito Territorial.
Esta ley se aplica, de manera uniforme, a los funcionarios públicos
nacionales, estadales y municipales, y que, por lo tanto, las leyes especiales
y ordenanzas municipales en materia de personal, anteriores a la precitada
ley, han quedado derogadas, en cuanto colidan con la señalada Ley.
En este sentido la Ley el Estatuto rige las relaciones jurídicas de empleo
público entre los funcionarios y las diferentes administraciones ya
mencionadas, y dentro de éstas, la Nacional Central y la Descentralizada, en
cada uno de sus Niveles. Esto incluye los Institutos Autónomos en todos
ámbitos de la Administración Pública.
Además, señala esta posición que el criterio sustentado se apoya, también,
en la ubicación del artículo 144 de la vigente Constitución, de donde se
colige que la intención de la Constitución era establecer un único estatuto de
la función pública en todos los niveles territoriales del Poder Público.
Funcionarios excluidos de la aplicación de la Ley.
Ley del Estatuto de la Función Pública Artículo 1. Parágrafo Único. Detalla
los funcionarios excluidos de la aplicación de la Ley.
1. Los funcionarios públicos al servicio del Poder Legislativo Nacional;
únicamente aplicable a los Diputados de la Asamblea Nacional
2. Los funcionarios públicos a que se refiere la ley del Servicio Exterior.
Estos están regidos por la Ley de Servicio Exterior7, el cual contempla todas
las situaciones, beneficios y derechos de estos funcionarios.
7 Ley de Servicio Exterior, Gaceta Oficial de la Republica Bolivariana de Venezuela N° 37.254, de fecha 6 de agosto de 2001.
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3. Los funcionarios públicos al servicio del Poder Judicial. Esta se aplica
de manera restrictiva a los Jueces de la Republica, Los Magistrados y otros
altos funcionarios del Poder Judicial. Según Briceño Vivas y Bracho dos
Santos8 “este numeral no puede ser aplicado de manera amplia ya que a su
parecer seria una inconstitucionalidad por cuanto materializaría la
discriminación entre funcionarios públicos que ejercen unas funciones con
características similares pero de diferentes poderes que conforman el Poder
Nacional. Además, se beneficiaría a unos en detrimento de otros, los unos
son los que se encuentran excluidos y los otros lo que se encuentran
excluidos” estos autores dejan a consideración la situación presente si es
estos estatutos estuviese determinada alguna situación que sea desfavorable
a los funcionarios con vista al Estatuto de la Función Pública.
4. Los funcionarios públicos al servicio del Poder Ciudadano. Esta
determinado en la Resolución N° DP-2001-174 del 31 de Diciembre de 2001,
publicado en G.O. N° 5.570 Ext. De Fecha 3 de Enero de 2002. Este régimen
de Personal adscrito a la Defensoría de Pueblo designa expresamente en su
artículo 2, una gran cantidad de cargos denominados de libre nombramiento
y remoción, creando una discriminación ya que esta resolución crea un
número mayor de cargos de alto nivel que de carrera, se podría considerar
una violación abierta a la Constitución de 1999 en el art 146., “Los cargos de
los órganos de la Administración Pública son de carrera. Se exceptúan los de
elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los contratados y
contratadas, los obreros y obreras al servicio de la Administración Pública y
los demás que determine la Ley. El ingreso de los funcionarios públicos y las
funcionarias públicas a los cargos de carrera será por concurso público,
fundamentado en principios de honestidad, idoneidad y eficiencia. El ascenso
estará sometido a métodos científicos basados en el sistema de méritos, y el
traslado, suspensión o retiro será de acuerdo con su desempeño.”. El
8 BRICEÑO VIVAS, Gustavo y BRACHO DOS SANTOS, Joaquín. Ley del Estatuto de la Función Pública. Colección de Textos legislativos N° 27 1ra Edición. P28, 2008
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referido Estatuto particular de la Defensoría del Pueblo es inconstitucional
tanto en su contenido por lo antes expuesto como en su creación, el
Defensor del Pueblo lo crea fundamentándose en las atribuciones que le
confiere el artículo 280 de la CRBV, en concordancia artículo 2 de la
resolución DP-2000-019, con lo cual se efectuó una usurpación de las
funciones del Poder Legislativo al crear cargos de alto nivel y de confianza
violando la Ley vigente para el momento ‘Ley de Carrera Administrativa’.
Este criterio es sustentado por sentencia del Juzgado Superior Tercero en lo
Civil y Contencioso Administrativo de la Región Capital, en fecha 14 de
Agosto de 2003, Caso Omaira Graciela Niños Oca contra Defensoría del
Pueblo, allí quedo dictaminado que la Resolución N° DP-2001-174, es
inconstitucional por usurpar materia de reserva legal y por incompetencia.
5. Los funcionarios públicos al servicio del Poder Electoral. Esto refiere a
los altos cargos del mismo, debido a; El Consejo Nacional Electoral está
integrado por cinco personas no vinculadas a organizaciones con fines
políticos; tres de ellos postulados por la sociedad civil, uno por las facultades
de ciencias jurídicas y políticas de las universidades nacionales, y uno por el
Poder Ciudadano. Los tres integrantes postulados por la sociedad civil
tendrán seis suplentes en secuencia ordinal, y cada uno designado por las
universidades y el Poder Ciudadano tendrá dos suplentes, respectivamente.
Los integrantes del Consejo Nacional Electoral durarán siete años en sus
funciones y serán elegidos por separado: los tres postulados por la sociedad
civil al inicio de cada período de la Asamblea Nacional, y los otros dos a la
mitad del mismo. Los integrantes del Consejo Nacional Electoral serán
designados por la Asamblea Nacional con el voto de las dos terceras partes
de sus integrantes. Los integrantes del Consejo Nacional Electoral escogerán
de su seno a su Presidente, de conformidad con la ley.(Artículo 296
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela)
9 Resolución DP-2000-01 de fecha 28 de Febrero 2000 – Estructura Organizativa y Funcional de la Defensoría del Pueblo
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6. Los Obreros al servicio de la Administración Pública, esta exclusión se
debe a su naturaleza ya que la relación de estos trabajadores es contractual
y no estatutaria; dicha relación contractual es desarrollada en la Ley
Orgánica del Trabajo y su Reglamento. Es oportuno destacar que se
presentan excepciones de conformidad con la Ley especial que se rijan por
la Ley del Estatuto de la Función Pública y viceversa.
7. Los funcionarios públicos al servicio de la Procuraduría General de la
República, aun sin ser justificada esta exclusión, sin embargo se encuentra
aludida en la exposición de motivos de la Ley del Estatuto de la Función
Pública estos funcionarios son regidos por el Estatuto de Personal de la
Procuraduría General de la República, contenido en la Resolución Nº 108 de
fecha 20 de agosto de 2002, la cual fue reformada parcialmente mediante la
Resolución Nº 123 de fecha 30 de noviembre de 2004, publicada en la
Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela Nº 38.079 de fecha
3 de diciembre de 2004.
8. Los funcionarios públicos al servicio del Servicio Nacional Integrado de
Administración Aduanera y Tributaria (SENIAT). Al igual que los Funcionarios
de la Procuraduría de la General de la Republica, en el sentido de que por
ser funcionarios que realizan una actividad especial, sus derechos están
consagrados en un estatuto propio. Ley del Servicio Nacional Integrado de
Administración Aduanera y Tributaria publicada en la G.O. N° 37.320 de 8
de Noviembre de 2001.
9. Los miembros del personal directivo, académico, docente,
administrativo y de investigación de las universidades nacionales.
En lo concerniente a los funcionarios que no se encuentran protegidos por la
Ley del Estatuto de la Función Pública, esto no implica que se encuentren
desprotegidos en sus derechos y no exista obligación en cuanto a sus
responsabilidades y deberes.
23
Dirección de la Función Pública
El Poder Ejecutivo Nacional ejerce la dirección de la Función Pública en la
figura del Presidente de la República, en las gobernaciones los
Gobernadores y en las municipalidades los Alcaldes; en cuanto a los
Institutos Autónomos Estadales ó Municipales se ejercerá a través de sus
máximos órganos de dirección de acuerdo con la Ley del Estatuto de la
Función Pública.
Gestión de la Función Pública
Le compete, en el Poder Ejecutivo Nacional al Vicepresidente Ejecutivo y a
los Ministros; a nivel Estadal a los gobernadores, a nivel Municipal a los
alcaldes, en los Institutos Autónomos a las máximas autoridades directivas y
administrativas, bien sean nacionales, estadales o municipales.
Registro Nacional de Funcionarios Públicos.
El artículo 9 determina la obligación del Ministerio de Planificación y
Desarrollo de llevar actualizado un registro nacional de funcionarios públicos,
a este registro debe ser incorporado los registros de personal que puedan
proveerse en leyes especiales. Cabe destacar que en la actualidad, este
ministerio (Ministerio del Poder Popular para la Planificación y Desarrollo) fue
fusionado con el Ministerio del Poder Popular para Economía y Finanzas
para ahora denominarse Ministerio del Poder Popular de Planificación y
Finanzas - MPPPF.
En lo que respecta a los Estados y Municipios, el ente encargado de
planificación y desarrollo tendrá las mismas competencias. Quedando la
duda de si se deben incorporar estos registros al Registro Nacional.
24
OFICINA DE RECURSOS HUMANOS (ORH)
Estas oficinas sustituyen a las antiguamente denominadas Oficinas de
Personal, el artículo 10 (LEFP), determina la competencia de estas en los
órganos y entes de la Administración Pública Nacional, así como también las
ORH de los Estados y de los Municipios tendrán las mismas atribuciones en
su ámbito territorial.
A su vez, el articulo 11 iusdem, determina las responsabilidades de los
titulares de las ORH los cuales son sancionados con remoción de cargos
ante la omisión, retardo, negligencia o imprudencia en la adopción de las
medidas que les prescriba del órgano correspondiente.
PLANES DEL PERSONAL.
Los planes del personal son los instrumentos que integran los programas de
actividades propias de los órganos y entes de la Administración Pública. Su
finalidad es la de optimizar la utilización de los recursos humanos,
considerando los objetivos institucionales, disponibilidad presupuestaria y
directrices de los órganos de gestión (Art. 12 de la LEFP).
Deberá contener las estructuras de cargo, remuneraciones, creación,
cambios de clasificación, supresión de cargo, ingresos ascensos, concurso,
traslados, transferencias, y demás materias previsiones y medidas que
establezcan los reglamentos de Ley. Esto orientado a los programas y metas
institucionales (Art. 13 de la LEFP).
Su presentación corresponderá a la ORH, y lo harán ante el Ministerio del
Poder Popular de Planificación y Finanzas, en la oportunidad que se señale
25
de conformidad con la normativa presupuestaria. Están en la obligación de
acatar las modificaciones que dicho ministerio le prescriba. En los Estados
de Municipio, se presentará ante el órgano encargado de planificación (Art.
14 de la LEFP).
Su aprobación, es competencia del precitado Ministerio. Estos planes se
integraran al proyecto de Ley de Presupuesto que presente el Ejecutivo
Nacional. De requerir modificación en el transcurso del ejercicio fiscal, las
modificaciones motivadas, serán sometidas a la consideración del MPPPF.
FUNCIONARIOS PÚBLICOS.
El acceso a un cargo de la Administración Pública, no tiene otras limitaciones
que las contempladas en la Constitución de la Republica Bolivariana de
Venezuela y las leyes.
Requisitos para Optar Al Cargo.
El ser venezolano, es exigido sin adjetivizaciones. En los casos establecidos
en la Constitución, es requerida la nacionalidad Venezolana por nacimiento
y, en otros casos, como única nacionalidad.
Se requiere diez y ocho (18) años para aspirar a un cargo de la
Función Pública, coincidiendo esta con la mayoridad, la Constitución exige
para el ejercicio de determinados cargos públicos otras edades, como es el
caso del Presidente de La Republica, Diputados, Gobernadores, entre otros.
Poseer el título de Bachiller.
26
La interdicción civil implica no estar sometido al régimen de tutela
contemplado en el Código Civil, así mismo la inhabilitación política deriva de
los supuestos establecidos en la Ley Contra la Corrupción.
En concordancia con el Articulo 148 de la CRBV, si se goza de
jubilación o pensión otorgada por un órgano del Estado, se deberá
suspender con excepción de los cargos de libre nombramiento y remoción,
ya que no se puede optar por a un cargo regulado por la Ley, si se recibe
una jubilación o pensión. Se exceptúan a esta norma las jubilaciones y
pensiones que provienen del desempeño de cargos compatibles, cuales son
los académicos, accidentales, asistenciales y docentes.
Los requisitos al cargo son los estipulados en el Manual Descriptivo
De Clases De Cargo.
Cumplir con lo establecido en la ley y su reglamento, si fuere el caso.
Presentar declaración jurada de bienes, de patrimonio como lo
denomina la Ley Contra la Corrupción, implica formularla de conformidad con
esta.
Residualmente es necesario cumplir con otros requisitos que puedan
estar señalados en otras leyes.
Clasificación de los Funcionarios Públicos
La Ley del Estatuto de la Función Pública los clasifica en dos categorías: de
carrera y de libre nombramiento y remoción. La Constitución lo que establece
en el Art. 146 “Cargos de los órganos de la Administración Pública son de
Carrera. Se exceptúan los de elección popular y los de libre nombramiento y
remoción, los contratados y contratadas, los obreros y obreras al servicio de
la Administración Pública y los demás que determina la Ley “.
27
Funcionarios de Carrera:
Los que cumplan los siguientes requisitos: Ganar el concurso público,
superar el periodo de prueba, obtener el nombramiento y prestar un servicio
remunerado con carácter permanente. La falta de alguno de estos requisitos
conllevaría a la calificación de funcionario irregular.
Funcionarios de Libre Nombramiento y Remoción
No requieren de los requisitos anteriores; los mismos sólo podrán ser
nombrados libremente sin otras limitaciones que las establecidas en la ley.
Quienes podrán ocupar cargos de alto nivel, los cuales tiene carácter de
dirección política, planifican, programan, orientan y dirigen la actividad
gubernamental en un momento determinado; o de confianza, definidos como
“aquellos cuya funciones requieren de un alto grado de confidencialidad en
los despachos de las máximas autoridades de la Administración Púbica, de
los Viceministros, de los Directores generales y sus equivalentes”
Derechos, Deberes y Prohibiciones de Los Funcionarios Públicos.
Tanto la Constitución de 1999 como la Ley del Estatuto de la Función
Pública, consagran derechos a favor de los funcionarios públicos. Estos se
derivan del propio estatuto a lo largo de la normativa, sin embargo estos
poseen unos derechos exclusivos, lo cual, preserva un privilegio especial. De
allí que la ley prevé los siguientes derechos:
Derecho a la Información
Derecho a percibir un sueldo
Derecho a una vacación anual y bono vacacional
Derecho a la bonificación de fin de año
Derecho a permisos y licencias
28
Derecho a la seguridad social
Derecho a las prestaciones sociales
El derecho a ser protegido en forma integral cuando la funcionaria se
encuentra en gravidez.
Igualmente estos funcionarios gozan de los demás derechos que se
consagran en la Constitución de 1999 y en la demás leyes nacionales,
estadales y municipales.
Los funcionarios de libre nombramiento y Remoción, gozan de una serie de
derechos, como, la ocupación de cargos públicos, que son taxativos en la
Ley del Estatuto de la Función pública.
Los deberes son los siguientes:
Prestar sus servicios personalmente con la eficiencia requerida, lo que
implica que el desempeño del cargo no puede ser transferido ni delegado.
Acatar las órdenes e instrucciones de los superiores jerárquicos,
obedece a la jerarquización administrativa y se materializa en el deber de
obediencia, pero no debe ser ésta ciega.
Cumplir con el horario de trabajo establecido, derivada del ejercicio de
un cargo sometido a la Ley del Estatuto de la Función Pública.
Prestar la información necesaria a los particulares en los asuntos y
expedientes en que éstos tengan algún interés legítimo, el funcionario debe
asumir un comportamiento cabal lo cual constituye un deber fundamental en
ejercicio del cargo.
Guardar en todo momento una conducta decorosa y observar en sus
relaciones con sus superiores, subordinados y con el público toda la
consideración y cortesía debidas.
Guardar la reserva, discreción y secreto que requieran los asuntos
relacionados con las funciones que tengan atribuidas.
29
Vigilar, conservar y salvaguardar los documentos y bienes de la
Administración Pública confiados a su guarda, uso o administración, deber
de estar relacionado, íntimamente, con lo establecido en la Ley contra la
Corrupción.
Cumplir con las actividades de capacitación y perfeccionamiento
destinados a mejorar su desempeño, establecida la evaluación del
desempeño como obligatoria y de cuyo resultado se propondrán los planes
de capacitación respectivos, además de constituir la evaluación negativa, en
tres oportunidades.
Poner en conocimiento de sus superiores las iniciativas que estimen
útiles para la conservación del patrimonio nacional, el mejoramiento de los
servicios y cualesquiera otras que incidan favorablemente en las actividades
a cargo del órgano o ente.
Inhibirse del conocimiento de los asuntos cuya competencia está
legalmente atribuida.
Prohibiciones: Deriva de la disposición constitucional contenida en la última
parte del artículo 145. La Ley contra la Corrupción, también tiene que ver con
la materia; El funcionario público en ejercicio de sus funciones deba guardar
neutralidad política está consagrado constitucionalmente en la primera parte
del artículo 145; Intervenir directa o indirectamente en las gestiones que
realicen personas naturales o jurídicas públicas o privadas, que pretendan
celebrar contrato con la República, los Estados, los Municipios y demás
personas jurídicas de Derecho público o de Derecho privado estatales;
Aceptar cargos, honores o recompensas de gobiernos extranjeros sin que
proceda la correspondiente autorización de la Asamblea Nacional, en
concordancia con el artículo 149 constitucional.
La ley Orgánica de la Administración Pública contiene una serie de principios
que rigen y conducen la actividad de la Administración Publica. Dentro de
30
estos principios está configurar los deberes que incumben a los funcionarios
públicos. La Administración y por ende los funcionarios públicos que trabajen
en ella, tienen el deber de estar al servicio de los particulares, asegurar a los
particulares la efectividad de sus derechos y procedimientos10, resolver los
asuntos que se le propongan; dar información a los particulares; atender las
reclamaciones; conferir guías informativas sobre los procedimientos
administrativos.11
SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DEL PERSONAL.
Está previsto en el Título V de la Ley del Estatuto de la Función Pública, y
comprende: la selección, ingreso y ascenso, la clasificación de cargos, las
remuneraciones, la evaluación de desempeño, capacitación y desarrollo del
personal, jornada de servicio, situaciones administrativas, retiro y reingreso
de los funcionarios públicos.
Selección, Ingresos y Ascensos
Lo harán en base a tres indicadores: aptitudes, actitudes y competencias;
deberán ser evaluados en concursos públicos que permitan la igualdad de
condiciones de los participantes.
El concurso es el elemento fundamental para el ingreso. Las ORH de los
distintos entes y órganos de la Administración Pública, serán los encargados
de realizar los concursos.
10 L.OA.P – Ley Orgánica de la Administración Pública- Decreto Ley N° 6.217. G.O. N° 5.890 Ext. de 31 de Julio de 2008 – artículo 511 L.O.A.P – artículo 6
31
La persona tendrá un periodo de prueba que durará tres meses, durante el
cual se evaluará su desempeño, si se supera el mismo ingresará como
funcionario de carrera en el cargo para el que concursó.
La cualidad de funcionario de carrera no se extingue, es una cualidad
inherente, propia e intransferible de la persona beneficiada. El ascenso,
propia de los funcionarios de carrera, deriva de los méritos de la trayectoria
laboral del funcionario y de sus conocimientos. El derecho al ascenso y su
regulación implica la vacancia del cargo a que se aspira ascender.
Clasificación de Los Cargos
Se define el cargo como la unidad básica que expresa la división del trabajo
en cada unidad organizativa. Los cargos sustancialmente similares en la
prestación del servicio, en atención a la complejidad, dificultad, deberes y
responsabilidades, que exijan los mismos requisitos mínimos se agruparán
en clases de cargos, bajo una misma denominación y grado común en la
escala general de sueldos; los que tengan niveles diferentes, se agruparán
en series por orden ascendentes.
El sistema de clasificación de cargos comprenderá su agrupamiento en
clases definidas, se establece que las denominaciones de clases de cargos,
su ordenación e indicación de cuáles sean de carrera, deberán ser
aprobadas por el Presidente de la República por decreto.
Por lo que se refiere de cargos de alto nivel y de confianza se exige que en
los respectivos reglamentos orgánicos de los órganos y entes de la
Administración Pública Nacional se especifiquen cuáles son éstos.
32
Todas las denominaciones de cargo son aprobadas por el Presidente de la
Republica mediante decreto adoptado por el Consejo de ministros. Es de
obligatorio cumplimiento y forma parte del presupuesto anual, de
conformidad con el procedimiento establecido en la Ley Orgánica de régimen
Presupuestario.
Remuneraciones
En dicho sistema se establecerá una escala general de sueldos, dividida por
grados, con montos mínimos, intermedios y máximos. Cada cargo
corresponde al grado respectivo y deberá ser enumerado conforme a la tarifa
de sueldos prevista en la escala. Hay, pues, una distribución horizontal de
sueldos por cada cargo.
Será el Presidente de la República quien, mediante decreto, apruebe el
sistema de remuneraciones.
Evaluación del Desempeño
Comprenderá el conjunto de normas y procedimientos tendientes a evaluar
su desempeño, así como la obligación de los órganos y entes de la
Administración Pública, de presentar al MPPPF, para su aprobación, los
resultados de las mismas como soporte de los movimientos de personal, a
realizar en el año fiscal siguiente, al igual de su incidencia en las nóminas
de personal activo, conjuntamente con el plan de personal, determinando los
objetivos que se estimen cumplir durante el referido ejercicio fiscal.
La ley determinó que el funcionario evaluado deberá conocer los objetivos
de su evaluación, los que deberán estar en consonancia con las funciones
33
inherentes al cargo que se ejerce, es decir, la evaluación no debe versar
sobre el ejercicio de un cargo distinto.
La Administración Pública Nacional, el MPPPF y en los Estados y
Municipios, las respectivas ORH serán las que diseñarán los instrumentos
de evaluación; cualquiera que sean estos, deberán ser objetivos, imparciales
e integrales.
La evaluación constituye un deber ineludible (obligatoriedad) de los
supervisores, su incumplimiento implica su sanción conforme a la ley.
Retiro y Reingreso
Procederá en los siguientes casos: Renuncia escrita debidamente aceptada;
pérdida de la nacionalidad; por interdicción civil, jubilación y por invalidez de
conformidad con la ley; por reducción de personal debido a limitaciones
financieras, cambios en la organización administrativa, razones técnicas o la
suspensión de una dirección, división o unidad administrativa del órgano; por
estar incurso en causal de destitución; por cualquier otra causas prevista en
la Ley del Estatuto de la Función Pública. Los cargos que quedaren vacantes
por reducción de personal no podrán ser provistos durante el resto del
ejercicio fiscal.
La Ley del Estatuto vuelve a incorporar la disponibilidad para los
funcionarios de carrera bajo reducción de personal, por el lapso de un mes
a efectos de su reubicación; en caso de no ser posible esta; serán retirados
e incorporados al registro de elegibles.
34
RESPONSABILIDADES Y RÉGIMEN DISCIPLINARIO
Los funcionarios públicos en ejercicio de sus funciones, si estos cometiesen
delitos, faltas, hechos ilícitos o cualquier tipo de irregularidad administrativas
serán responsables de manera penal, civil, administrativo y disciplinario.
La ley ratifica la obligatoriedad de sancionar el funcionario que presentara
alguna de estas irregularidades, esta obligación dependerá y derivará de los
deberes que impone dicho cargo.
La competencia para intestar las acciones previstas esta atribuida al
ministerio público así lo establece el artículo 285 de CBRV.
Las sanciones previstas están contempladas en el artículo 82 de la LEFP,
las cuales son la amonestación escrita y la destitución.
Amonestación Escrita
Las causales de la primera son las contempladas en el articulo 83 eiusdem.
La negligencia en el cumplimiento de sus deberes; perjuicio causado por
negligencia manifiesta a los bienes de la Republica (siempre que no amerite
la destitución); Inasistencia injustificada en días hábiles; falta de respeto a
superiores, subalternos o compañeros; Falta de atención al público;
recomendar a persona con objeto de beneficios personales o ventaja en su s
funciones.
Procedimiento para interponer la sanción de Amonestación Escrita.
Cuyo procedimiento será iniciado por el supervisor inmediato quién notificará
por escrito del hecho que se impute al funcionario y demás circunstancias.
35
Este, dispone según ley de cinco días hábiles para formular los alegatos en
los cuales se le está acusando para así, presentar su defensa.
Cumpliendo ambas partes lo anterior, se emitirá un informe contentivo de
una relación sucinta de hechos y conclusiones. Este informe se remitirá, a la
autoridad que debe conocer del mismo así como también una copia a la
ORH respectiva, todo esto apegado y conforme al articula 84 de la LEFP.
Recurso a Interponer y Silencio Administrativo
Los recursos que puede interponer el funcionario contra la sanción impuesta,
están positivizados en el articula 85 de la ya mencionada ley. Bien sea
interponer recurso jerárquico ante la máxima autoridad sin intentar el recurso
previo de reconsideración según estipula el artículo 95 de la LOPA. Este
recurso podrá ser interpuesto en un lapso de 15 días
Cuando la máxima autoridad no se manifestare en el lapso previsto de 30
días hábiles siguientes a la recepción del mismo, operará el “Silencio
Administrativo Negativo”, dando pie a que el funcionario se dirija a la
jurisdicción contencioso funcionarial (Esta interposición no es de Carácter
Obligatorio como primer paso a la vía Jurisdiccional).
Destitución
Esta es la situación disciplinaria más grave, puesto que da cabida a la
ruptura del vinculo entre el funcionario y la Administración Pública, ante un
hacho manifiestamente lesivo hacia con la actividad administrativo. La LEFP,
en su artículo 86 señala dichas causales de esta ruptura
36
Causales De Destitución
Son catorce (14) las causales de destitución, entre ellas. Tres
amonestaciones escritas en el transcurso de seis (6) meses, como causales
de destitución; “el incumplimiento de las obligaciones de atender los servicios
esenciales que hayan sido establecidos en caso de huelga”, causales muy
polémicas y que requieren de un estudio aparte; y “haber recibido tres
evaluaciones negativas consecutivas”.
Procedimiento Disciplinario de Destitución
Se concreta en nueve fases:
1. Solicitud de apertura de la averiguación administrativa. Deberá
interponerla el funcionario de mayor jerarquía en la respectiva unidad ante la
ORH. La solicitud deberá ser formal, indicando los hechos y circunstancias
que le afecten.
2. Instrucción del expediente y determinación de los cargos a formular.
Es competencia de la ORH. El expediente se deberá introducir debidamente
foliado conforme esté establecido reglamentariamente.
3. Notificación para acceder al expediente y ejercer el derecho a la
defensa. Introducido el expediente y determinados los cargos a formular será
notificado el interesado por la ORH para que acceda al expediente. La
notificación será personal o en su residencia dejando constancia de la
persona que realizo la recepción, día y hora de la entrega, de ser
impracticable la notificación esta se realizara por medio de carteles, dejando
constancia de los mismos en el expediente y se tendrá por notificado al
funcionario.
4. Formulación de cargos y descargos. Al quinto día hábil después de la
notificación, la ORH formulara los cargos. En los cinco días hábiles
37
posteriores a esta formulación de cargos, el funcionario consignará el escrito
de descargos
5. Acceso al expediente. E tendrá acceso al expediente por parte del
funcionario durante el lapso previo a la formulación de cargos y dentro del
lapso para consignar el escrito de descargo, pudiendo solicitar copias del
mismo, salvo los expedientes que fuesen determinados como confidenciales.
6. Lapsos probatorios. Se tendrán cinco días para la promoción y
evacuación de pruebas.
7. Dictamen jurídico. Vencido el lapso probatorio, se remitirá el
expediente a la Consultoría Jurídica o la unidad similar del órgano o ente a
fin de sus observaciones sobre su procedencia o no de la destitución. Para
ello se dispone de diez días hábiles
8. Decisión y notificación del recurso a interponer. En cinco días hábiles
siguientes al dictamen de la Consultoría Jurídica la máxima autoridad del
órgano o ente decidirá y notificara sobre el resultado al funcionario
investigado, indicándole en esta notificación del acto administrativo el recurso
jurisdiccional que procediere contra el mismo, el tribunal por el cual podrá
interponerlo y el término para su presentación.
9. Constatación de lo actuado en el expediente. Se dejara constancia
escrita en el expediente.
El incumplimiento por parte del funcionario de la ORH es causal de su
destitución.
Medidas Cautelares Administrativas
En la Ley del Estatuto, las medidas cautelares administrativas están
circunscriptas a la suspensión del ejercicio del cargo, bien sea con o sin goce
del sueldo. La suspensión con goce de sueldo procederá en dos supuestos:
Cuando sea conveniente realizar una investigación judicial y cuando la
investigación sea administrativa. La suspensión estará limitada en el tiempo,
38
hasta sesenta días continuos, prorrogables por una sola vez. Las cuatro
formas de finalizar las medidas son; Revocatoria, Sobreseimiento,
Absolución en la Averiguación e imposición de una sanción. Esta suspensión
con goce de sueldo no afecta al funcionario en cuanto a su servicio activo
para todos los efectos, constituye una situación administrativa. Suspensión
sin goce de sueldo: Plantea varias cuestiones, que se hubiere dictado un
auto de detención; la suspensión sin goce de sueldo como consecuencia
obligada; duración máxima de seis meses; sin ese lapso no se produjere
sentencia absolutoria, el retiro de la Administración Pública.
Prescripción de Faltas sancionatorias
Las faltas sancionatorias con amonestación escrita, prescribirán a los
seis meses a partir del momento en que el supervisor inmediato tuvo
conocimiento del hecho y no inicio el procedimiento correspondiente.
Las faltas sancionatorias con destitución, prescribirán a los ocho
meses, a partir del momento en que el funcionario público de mayor jerarquía
dentro de la respectiva unidad tuvo conocimiento y no hubiera solicitado la
apertura de la correspondiente averiguación administrativa.
39
CAPITULO IV
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FUNCIONARIAL
La constitución de 1999 impone al Estado garantizar una juncia gratuita,
accesible imparcial, idónea, transparente, autónoma, independiente,
responsable, equitativa y expedita, si dilaciones indebidas y sin formalismos
o reposiciones inútiles. A ellos se añade la obligación de que las leyes
procesales establezcan la simplicidad, la uniformidad y la eficacia en su
tramitación y deberán adoptar un “Procedimiento breve oral y público. No se
sacrificará la justicia por la omisión de formalidades no esenciales”. En el
artículo 259 de la CRBV de 1999, encontramos que existen tribunales
especiales para dirimir los conflictos que se generen por motivos de
controversias entre la Administración Pública es parte. De este modo existe
una base constitucional para la creación de la jurisdicción contencioso
administrativa integrada por el Tribunal Supremo de Justicia y los demás
tribunales que determine la Ley.
Estos determinados por la Ley que sustituyen al Tribunal de Carrera
Administrativa corresponden a los Juzgados Superiores en lo Civil y
Contencioso Administrativo que se encuentran distribuidos a lo largo de todo
el territorio nacional. De conformidad con estos postulados, el Estatuto de la
Función Pública, en el título VIII Contencioso Administrativo Funcionarial
desarrolla el tema.
Se pueden distinguir en este procedimiento cuatro etapas procesales:
Iniciación, la querella inicia el procedimiento; Sustanciación, comprende la
admisión, la contestación, la audiencia preliminar y el lapso probatorio;
40
Sentencia, se produce un la audiencia oral y definitiva; y Ejecución, puede
implicar distintas modalidades.
La Ley de Estatuto configura el procedimiento de forma mixta: escrito y oral.
Despoja el ritualismo formalista tradicional, donde el Juez es un director y
orientador del proceso.
Agotamiento de la Vía Administrativa
Los actos administrativos de carácter particular dictados en ejecución de la
ley, agota la vía administrativa, causan estado. Contra ellos solo cabe la
interposición de la querella.
Competencia Jurisdiccional.
Se determina la competencia de los tribunales superiores contencioso
administrativos que conozcan en materia funcionarial, particularizando dos
clases de controversias: las reclamaciones que formulen los funcionarios
públicos o aspirantes a ingresar en la función pública cuando consideren
lesionados sus derechos por actos o hechos de los órganos de la
Administración Pública; y la solicitudes de la declaratoria de nulidad de las
clausulas de los convenios colectivos.
Lapso de Interposición. Caducidad.
Se refiere al lapso para interponer los recursos jurisdiccionales establecidos
en la ley, el cual es de tres meses, contados “a partir del dia en que se
produjo el hecho que dio lugar a él, o desde el dia en que el interesado fue
notificado del acto.
41
PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO FUNCIONARIAL.
Iniciación de la Querella.
Consiste en una querella escrita donde el interesado deberá indicar, en
forma breve, inteligible y precisa ocho supuestos que conforman su
contenido.
Contenido de la Querella.
Identificación de los accionantes y de la parte accionada.
Acto administrativo o la clausula colectiva cuya nulidad de solicita.
Las pretensiones pecuniarias bien especificadas y detalladas
Las razones y fundamentos de la pretensión, sin explanarlos en
fundamentos doctrinales y jurisprudenciales, a menos que los mismos fueren
claros y precisos.
Los instrumentos en que se fundamente la pretensión.
El lugar donde deberán practicarse las citaciones y notificaciones
correspondientes.
Nombre y apellido del mandatario junto con el poder correspondiente.
Cualquier otra circunstancia que se considere necesaria para el juez.
Devolución de la Querella
Se contara con tres días pata la devolución, este lapso se contará a partir del
día de la recepción de la querella. Los Jueces podrán devolver el recurso a
los recurrentes, cuando consideren que en el recurso existen elementos que
pueden retardar a administración de justicia, en un lapso de tres días de
despacho ser realizaran las correcciones correspondientes
42
Consignación de la Querella
La misma debe ser consignada ante cualquier Juez de Primera Instancia o
de Municipio, quien dentro de los tres días de despacho siguientes a su
recepción deberá remitirla al Tribunal competente.
En cuanto a quien puede intentar la querella o contra quien se intente, esto
es, la legitimación activa (tener un interés legitimo, no se requiere, además,
que sea personal y directo) y pasiva (se actúa contra el organismo autor del
acto, de la omisión de actuar o negativa a ello o de la actuación).
Sustanciación.
Admisión de la Querella
Esta habrá de hacerse durante los tres días de despacho siguientes, salvo
que estuviere incursa en algunas de las causales de inadmisibilidad según
Ley. Acá inicia realmente el proceso de judicial funcionarial.
Solicitud el expediente administrativo y conminación para contestar
Admitida la querella, se solicitara el expediente administrativo al
representante del organismo dentro de los dos días de despacho siguientes
a la admisión. En la misma oportunidad, el tribunal conminara a la parte
accionada a contestar la querella dentro de un plazo de quince días de
despacho a partir de la citación, la cual podrá efectuarse de oficio con aviso
de recibo o por correo certificado. A la citación el juez deberá acompañar
copia certificada de a querella y todos los anexos de la misma. Citada la
accionada, las partes se entenderán que están a derecho.
43
Contestación
Se aplican las mismas disposiciones que para la querella en cuanto sea
posible pero no se devolverá la contestación. Se tendrá un plazo de 15 días
de despacho.
Oportunidad para decidir las pretensiones y defensas
Tanto las pretensiones de la querella como las defensas de la querellada,
serán resueltas en la sentencia definitiva.
Efectos de la falta de contestación
Cuando no se contestare la querella en el plazo previsto, la misma se
entenderá contradicha en todas sus partes; de no gozar del mismo se
incurrirá en confesión ficta.
La audiencia preliminar, Objetivo de la misma y Llamamiento a conciliación
Constituye el primer acto oral del proceso. Vencido el plazo de contestación,
el tribunal fijara en uno de los cinco días de despacho siguientes, la hora en
que tendrá lugar dicha audiencia.
El juez manifestara los términos en que se ha quedado la litis. Las partes
podrán hacer consideraciones al respecto, las cuales acogerá o no el Juez, y
este podrá interrogar a las partes a fin de aclarar los puntos dudosos de la
controversia. Obtener una conciliación, un arreglo amistoso, es el objeto
principal de la audiencia preliminar. El Juez ponderará, objetivamente, la
situación de cada una de las partes y, a su juicio, podrá fijar una nueva fecha
para su continuación.
44
La actuación del Juez se lleva a cabo en plena justicia expedita y eficaz, con
lo que no podrá ser objeto de recusación o dar pie a la inhibición. De
Producirse la conciliación concluye el proceso y se archivara la causa.
Pruebas y Evacuación
Si no hubiere conciliación y si una de las partes lo solicitare, dentro de los
cinco días de despacho siguientes a la audiencia preliminar, se abrirá el
lapso probatorio, el cual sólo opera a instancia de partes, las mismas
deberán acompañar las pruebas que no requieran evacuación y promoverán
aquellas que la requieran.
La evacuación de las pruebas se evacuara dentro de los diez días de
despacho siguientes al vencimiento de los cinco días para abrir el lapso
probatorio. La Ley del Estatuto no especifica los medios de prueba que
pueden hacerse valer; en consecuencia, se aplicará lo establecido en el
CPC, el Código Civil y demás leyes de la Republica, como cualquier otra
prueba no expresamente prohibida por la ley. Referente a la oposición a las
pruebas, se aplicará el CPC, la cual deberá hacerse dentro de los tres días
de despacho siguientes al vencimiento del lapso de promoción. Culminado
este, el Tribunal se pronunciará sobre su admisibilidad, rechazando las
manifiestamente ilegales o impertinentes.
Sentencia
Audiencia Definitiva y Anuncio del dispositivo de fallo
La Ley del Estatuto establece que vencido el lapso probatorio, el Juez fijará
uno de los cinco días de despacho siguientes al vencimiento de aquel, para
45
que se verifique la audiencia definitiva. Este es el segundo momento de
oralidad en el procedimiento contencioso funcionarial. La audiencia será
abierta por el Juez, quien la dirigirá, teniendo potestad disciplinaria para
asegurar el orden en la mejor celebración del acto. Durante la audiencia, las
partes harán uso del derecho de palabra para defender su posición. El Juez
fijará la duración de cada intervención, pudiendo interrogarlas, de nuevo,
sobre algún aspecto de la controversia.
Terminado el acto, el juez se retirará para estudiar su decisión definitiva,
cuyo dispositivo dictará en la propia audiencia o dentro de los cinco días de
despacho siguientes, si la complejidad del asunto lo requiera.
Sentencia Escrita
El Juez, dentro de los diez días de despacho siguientes al vencimiento del
lapso anterior, dictará sentencia escrita sin narrativa, precisando en forma
clara, breve y concisa los extremos de la litis y los motivos de hecho y de
derecho de la decisión, en pronunciamiento sobre cada uno de los extremos
con fundamento a las pruebas aportadas, sin poder extender el fallo a
consideraciones doctrinales o jurisprudenciales. En la misma podrá declarar
inadmisibles el recurso por cualquiera de las causales establecidas por la ley.
Medidas Cautelares
En cualquier estado del proceso, el Juez podrá, a solicitud de parte, dictar
medidas cautelares. Para ello deberá considerar que ellas sean necesarias
para evitar perjuicios irreparables o de difícil reparación por la definitiva,
tomando en consideración las circunstancias del caso.
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Apelación
Contra las decisiones definitivas podrá apelarse, en el término de cinco días
de despacho siguientes, contados a partir de la consignación por escrito de
la decisión definitiva.
Procedimiento Supletorio
En el contencioso administrativo, por sus características, no se propicia la
aplicación de las disposiciones del CPC en cuanto a la ejecución de
sentencias. En la actualidad, la situación ha variado. En la Ley Orgánica de
la Procuraduría General de la Republica pauta como ha de proceder para
ejecutar sentencias condenatorias contra la República.
La Ley del Estatuto de la Función Pública, solo establece la posibilidad de
aplicar supletoriamente al proceso contencioso funcionarial las normas del
Código de Procedimiento Civil que regula el procedimiento breve, y no hace
mención alguna a otras leyes, sino únicamente para revisión de las causales
de remisión de la querella y el procedimiento a seguir en segunda instancia.
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CONCLUSIONES
Es importante resaltar que la Función Pública ejerce un rol importante en
nuestro país, puesto que ella es la que se encargará del buen
funcionamiento de todos los servicio públicos en Venezuela, adicional es una
fuente importante generadora de empleos a nivel nacional ya que en los
diferentes entes y organismos pertenecientes a la Administración Pública que
ejercen valga la redundancia la función pública son muchos, es lamentable
observar que en el modelo socialista de desarrollo que se está imponiendo
en el país, es muchísimo más importante aun el papel de la administración
pública, ya que el estado carga con una mayor parte de la carga productiva.
Por eso hemos podido ver algunos fracasos muy estrepitosos en el manejo
de empresas y organismos públicos: centrales azucareras, sembradíos de
arroz, fábricas de tractores, vehículos, y un largo etcétera.
La verdad es que ningún gobierno, ni socialista ni neoliberal, podrá ser
exitoso sin una administración pública 100% profesionalizada, independiente
de la política y de los mandos, que promocione la excelencia y no la
corrupción. La historia lo ha demostrado en cantidad de ocasiones y en
muchos países y sistemas de gobiernos distintos. El gobierno, de manos del
presidente, debe acelerar ya la modernización del estado y la
profesionalización completa de la carrera administrativa, de lo contrario este
problema seguirá pasando factura al gobierno y más importante, a todos los
venezolanos. Es una carrera larga, pero para llegar a la meta, hay que
comenzar al menos, a caminar.