HISTORIA DEL DERECHO PENAL

ContenidoHISTORIA DEL DERECHO PENAL

INTRODUCCIÓN......................................................................................................................2

HISTORIA...................................................................................................................................2

DERECHO PENAL MUNDIAL

ERA PRIMITIVA........................................................................................................................4

EDAD ANTIGUA.......................................................................................................................6

CHINA.........................................................................................................................................6

BABILONIA................................................................................................................................7

GRECIA......................................................................................................................................7

ROMA.........................................................................................................................................7

EDAD MEDIA............................................................................................................................8

Derecho Penal Germano.....................................................................................................8

Derecho Penal Canónico.....................................................................................................9

EDAD MODERNA..................................................................................................................10

EDAD CONTEMPORÁNEA...................................................................................................10

DERECHO PENAL PERUANO

DERECHO PENAL PRECOLOMBINO.................................................................................11

DERECHO INDIANO.............................................................................................................12

PERIODO REPUBLICANO....................................................................................................12

INTRODUCCIÓN

1

Estudiar la historia de una materia es importante porque nos permite

conocer el proceso por el cual se ha ido desenvolviendo dicha

materia, en este caso el Derecho Penal, veremos la evolución de esta

a través del tiempo, pasando por las civilizaciones más notables,

hasta hacer un recuento de esta rama del Derecho en nuestro país.

En ese sentido podremos hacer las comparaciones debidas entre los

tiempos remotos y el contemporáneo, y podremos colegir a partir de

nuestro razonamiento si hemos avanzado como sociedad, nos hemos

estancado o hemos avanzado como sociedad.

HISTORIA

La historia son los hechos acontecidos a lo largo del tiempo.

La historia, entendiéndola científicamente, extrapolando lo común en

las diversas civilizaciones, evidencia una contradicción entre sus

miembros por el poder, entre la élite domínate y la población

dominada, por ejemplo en nuestro continente los incas dominaban a

los huancas es por ello que estos últimos apoyaron a los españoles

para que le arrebaten el poder al inca y años más tarde los criollos

(que estaban relegados) utilizaron a los indios para conquistar el

poder a la monarquía española representada por el virrey.

“Cada sociedad, históricamente, ha creado –y crea– sus propias

normas penales, con rasgos y elementos característicos según el bien

jurídico que en cada caso se quiera proteger.”1

Pero, este concepto, historia, tiene varias acepciones y derivaciones;

es así que el profesor Silva Vallejo la historia nos enseña que “el

concepto de historia es un término poliético, multívoco y difuso que

contiene dentro de sí diversas acepciones; así la historia como

narración; así, también, el estudio de esa narración, que es la

disciplina que lo analiza o Historiografía (…); así, también, la vivencia

1 https://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_penal#Evoluci.C3.B3n_hist.C3.B3rica

2

históricaque comprende a este fenómeno que es el historicismo;

(…)”2

Por otro lado “la historia es la ciencia social que se encarga de

estudiar el pasado de la humanidad. Por otra parte, la palabra se

utiliza para definir al periódico histórico que se inicia con la aparición

de la escritura e incluso para referirse al pasado mismo.”3

Mientras que para Voltaire hace una distinción entre historia sagrada

y profana y también nos señala que la historia de nuestro pasado es

profana y que ha sido transmitido de manera oral de generación en

generación, cuando señala que “La historia de los acontecimientos se

divide en sagrada y profana: la sagrada es la serie de operaciones

divinas y milagrosas mediante las cuales plugo a Dios dirigir a los

pueblos antiguos de la nación hebrea y poner a prueba nuestra fe.

Los primeros cimientos de toda historia profana son los relatos que

los padres hacen a sus hijos, que se transmiten de una a otra

generación.”4

DERECHO PENAL MUNDIAL

La evolución historia del Derecho Penal nos hará comprender como el

hombre, desde la antigüedad ha tenido que solucionar los diversos

conflictos que podían existir, desde de perjudicar a un clan o tribu y

es ahí, en ese proceso en el cual se desarrolla el discernimiento entre

lo bueno y lo malo. “Para comprender esta evolución histórica, es

necesario efectuar una explicación que comprende los tiempo

primitivos.”5 Es así que vamos a ver cómo era la ciencia penal en la

edad antigua.

2 SILVA VALLEJO, Antonio; Hisoria General del Derecho; Editorial de la Universidad Alas Peruanas; Lima Perú; 2011, pag 13 http://definicion.de/historia/4 DICCIONARIO FILOSOFÍCO VOLTAIRE5 PEÑA CABRERA, Raúl; Derecho Penal Peruano, Parte General; ; 1977; pp. 41

3

ERA PRIMITIVA

En la época primita como se sabrá no había un gran desarrollo de la

civilización, es decir no se tenía las condiciones con las que contamos

actualmente; pero el hombre para poder sobrevivir al clima, a los

animales, a la naturaleza aprendió a vivir en sociedad porque se dio

cuenta que solo como individuo no podía sobrevivir, es así que se

forman las primeras hordas, conjunto de personas nómades

cazadores principalmente.

Lo otro característico en estos tiempos es que al no tener una

mentalidad desarrollada por la ciencia, tenían una cosmovisión

mágico religiosa por lo que “Las manifestaciones punitivas antiguas

se vincularon al pensamiento mágico religioso y el castigo era por

demás cruel era primaria expresión de venganza y de temores

ignotos”6

El carácter de la pena era el de venganza7, teniéndose a la muerte

como el castigo más certero, es así que Peña Cabrera menciona que:

“esta concepción del delito y la pena, comienza en los estadios más

primitivos (periodo de la caza y la pesca) en la que el castigo era

esencialmente de carácter vengativo, haciéndose extensivo la mayor

parte de las veces, a los parientes y miembros del grupo”8 Pero esta

venganza, ya sea individual o realizada por un grupo familiar contra

otro, no puede considerarse como una auténtica forma de reacción

propiamente penal, ya que ostenta un carácter puramente personal o

familiar, permaneciendo el resto de la sociedad indiferente a ella.

Sólo cuando la sociedad se pronuncia a favor del vengador, se pone

de su parte y le ayuda, reconociendo la legitimidad de su reacción, es

cuando ya se puede hablar de la venganza equivalente de la pena.

6 VILLA STEIN, Javier; Derecho Penal, Parte general; ARA EDITORES, Lima Perú 2014; pp. 617 8 PEÑA CABRERA, Raúl; ob. Cit. Pp.42

4

Las prohibiciones y los castigos en oreden cronológico fueron:

EL TABÚ.- Su origen y proceso se dice que es irracional tal y como lo

señalan diversos autores “carece de todo fundamento incomprensible

(…) se trata de una serie de limitaciones a las que se someten a los

pueblos primitivos ignorando sus razones y sin preocuparse siquiera

de investigarlas, pero considerándolas como cosa natural y

perfectamente convencidos de que su violación atraerá los peores

castigos”9. Posteriormente se desarrollo la idea de seres malevolos

divinos, es decir, demonios, a los cuales se les vinculó la idea de que

estos seres serian los castigadores. En su ulterior desarrollo de la

civilización humana y en el desarrollo del conocimiento por el

hombre, este concepto evolucionó y el castigo pasó a las manos de la

misma sociedad

SISTEMA DE VENGANZA PRIVADA.- Tras el desarrollo de la propiedad

privada apareció este sistema de castigo, ya que consideraba que su

“territorio era un lugar inviolable”10 y al que intentaba sobrepasar lo

permitido, la tiru le declaraba la guerra al agresor.

EXPULSIÓN DE PAZ.- En este sistema, al que viola o infringe un pacto,

no solo se le declaraba la guerra, sino también se le expulsaba del

lugar de donde vivía, en términos actuales se le desterraba; lo cual

era muy perjudicial ya que el hombre no podía vivir solo porque como

mencionamos anteriormente no podía sobrevivir.

LEY DEL TALIÓN.- al consolidarse las primeras manifestaciones de

Estado, y con ello las primeras manifestaciones del esclavismo, se

desarrolla también un nuevo tipo de castigo que va a limitar los

excesos del Sistema de venganza privada, este nuevo castigo es la

ley del talión, “ojo por ojo, diente opor diente” lo cual significaba que

si una persona genera un daño a otra persona, esta otra tenía la

9 FREUD, Sigmund, Tótem y Tabú en obras completas tomo II, Biblioteca Nueva Madrid, 1968, pp. 51110 PEÑA CABRERA, Raúl; ob. Cit. Pp.43

5

potestad de devolverle con la misma intensidad lo que se le había

dañado.

EDAD ANTIGUA

Tal y como hemos visto los castigos que se daba en el periodo

primitivo del hombre pasaron de ser mágico-religiosa, pasaron a una

actividad de una autoridad temporal, es asi como se desarrollara en

las primera civilizaciones, en un sistema imperante como lo es el

esclavista, veamos.

CHINA

El derecho chino comprende dos periodos y contiene un carácter

sagrados expresados en el libro de las 5 penas

Durante el primero existió la Ley de las Cinco Penas, que eran: Para el

homicidio: muerte por la decapitación, pena de horca,

descuartizamiento o entierro en vida. Para el hurto y las heridas:

amputación de uno o de ambos pies. Para el estupro: castración.

Estafa: mutilación de la nariz. Para los delitos llamados "pequeños":

una marca.

La pena de muerte se ejecutaba públicamente, para que sirviera de

ejemplo, y las mutilaciones se hacían para que los demás se dieran

cuenta del carácter criminal del mutilado; por tanto, el fundamento

del derecho de castigar fue la intimidación.

En el segundo periodo, es interesante que en esta época se

admitieran cinco clases de faltas involuntarias que eximían de

castigo, se estudiaban los móviles de los delitos, se favorecía a los

delatores de las conjuras y se ordenaba cuidar, después de la

ejecución de la pena, a los castigados.

Las faltas involuntarias eran:

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1. por tener miedo uno de un hombre poderoso.

2. por querer uno vengarse o retribuir un favor.

3. por verse presionado uno por discursos de mujeres.

4. por ser aficionado al dinero.

5. por haberse escuchado promesas lisonjeras.

BABILONIA

El descubrimiento mas importante de esta civilizacion para el derecho

Penal en sin duda el Código de Hamurabi, en el cual se señala que

contenía a la venganza privada con la limitación del talión (talis: lo

mismo o semejante), carácter sacerdotal de la punición, distinguió

entre dolo, culpa y caso fortuito.

GRECIA

La idea del delito, tal y como se muestra en la literatura griega,

estaba marcada por el destino. Por otro lado, tal y como lo señala

Villa Stein “el pensamiento griego antiguo en materia penal no es

uniforme ni coherente” ay que esta idiosincrasia esta conformada por

varias piezas filosóficas.

ROMA

Mendoza Troconis11 divide su estudio en tres aspectos:

a) Filosofía: casi todos los filósofos romanos establecieron el principio

de que todos los delitos eran iguales y de que cada individuo tenía el

derecho de maltratar su propio cuerpo y de suicidarse.

11 MENDOZA, Troconis José; Curso de Derecho Penal Venezolano, Parte General, Tomo I.

7

-Cicerón: estudiaba la pena en relación a la utilidad del Estado, debía

aplicarse cualquiera igual al delito, de modo que cada uno sufriera su

propio delito.

-Séneca: fundamentaba el derecho de castigar en la intimidación,

corrección y eliminación.

-Pellegrino: sostuvo que la pena no servía para eliminar el delito,

porque la abstención de cometerlo era cuestión moral del individuo,

el que no podría abstenerse de cometerlo demostraba propensión al

crimen.

b) La Ley: la Ley de las XII Tablas señaló un número importante de

delitos sobre los cuales podía ejercerse venganza privada, limitada

por el talión o las composiciones pecuniarias. Estos delitos eran

privados a diferencia de los públicos, cuyo castigo se reservó al

Estado.

c) Jurisprudencia: tiene su origen en las escuelas jurídicas que

surgieron en Roma, las Institutas de Gayo, las Quaestiones de

Papiniano; las Disputaciones de Ulpiano y las sentencias de Paulo.

EDAD MEDIA

Derecho Penal Germano

Se le denomina germano a los pueblos bárbaros que le quitaron el

poder a los romanos, en ese sentido se puede establecer el derecho

Germano en dos épocas.

La primera.- la cual esta dada antes de la invasión a los romanos, en

esta época se tenía como aspecto o característica principal la

costumbre. En este periodo cuando una persona cometí un delito

privado se castigaba con la expulsión de la paz, tal y como lo

señalamos al explicar el derecho penal en el estadio primitivo del

hombre. La norma estaba influida por una noción religiosa (y que sin

8

lugar a dudas, esta establecía la moral de una sociedad) que se

mostraba en la sociedad

La segunda.- estas se dan durante y ulterior a las invasiones a los

romanos, en este periodo a pesar de que la pena era estatal, aun

siguen conservándose los tintes consuetudinario. En este periodo se

aplico la PENA DE BANDO el cual consistía que nadie podía apoyar al

condenado sino mas bien matarlo, también se desarrolló la idea de

RESARCIMIENTO DE DAÑO la cual como su mismo nombre lo dice se

trata de una relación a la parte afectada, y luego la costumbre

instituyó una compensación para cada tipo de incriminación.

Derecho Penal Canónico

Es un Derecho que se estableció con el auge de los dogmas

cristianos, estos establecieron una nueva moral y nuevos pecados

que posteriormente se tradujeron como delitos. Tuvo el mérito de

introducir la prisión mediante la reclusión en las celdas monásticas, y

de allí proviene el nombre de penitenciaría.

En este periodo había dos tipos de delitos, los que ofendían a dios, los

llamados delitos eclesiásticos y los delitos seculares, lo relacionado

con el orden humano.

EDAD MODERNA

En la edad moderna maracada por el fudalismo como el sistema

economico base, teniendo matices monarquicos, se presentaba un

desarrollo en el sistema penal, es en esta época en donde se

desarrollan sobre la base del corpus iuris explicado por los

glosadores. En las primeras épocas de esta etapa se desarrolla el

primer Código alemán de derecho penal imperial y procesal,

posteriormente se da la ordenanza criminal de Luis XIV.

9

El desarrollo de la doctrina tambien fue importante, es así como surge

los postulados de Beccaria en el cual señala que “para que toda pena

no sea violente debe ser pública, pronta, y necesaria, proporcionada a

los delitos y dictámenes”12

EDAD CONTEMPORÁNEA

En este periodo se da el auge de la industria con las revoluciones

liberales siendo la mas significativa la francesa, con los cuales en el

campo del derecho también se vio influida bajo los preceptos de

liberta, igualdad y fraternidad. En este periodo también naces varias

escuelas penales como los son, la clásica, positiva, eclesiástica,

Terza, política criminal, dualista, humanística y la técnico jurídico; con

la intención de dotarlo de cientificidad pero lo que se creó en realidad

fueron contradicciones con cada una de estas escuelas puesto que

cada una tenía su propia fuente de doctrina.

DERECHO PENAL PERUANO

La historia del Derecho Penal en nuestro entorno, es producto

también del proceso que se ha venido dando y que se esta dando en

realidad, desde las civilizaciones precolombinas como las de Chavin,

Paracas, Mochica, Nazca, Tiahuanaco, Wari, Chincha, Chimú y el

Tawantinsuyo (solo por mencionar a las más notables civilizaciones,

porque son varias las civilizaciones que se establecieron en esta parte

del mundo), hasta la llegada de los españoles en la cual se produjo

una imposición de ideas y con ello una imposición de cultura en el

amplio sentido de la palabra.

Es asi que se estableció el derecho indiano, para proteger también (y

escudarse) la explotación que se estaba dando. Tras la independencia

se dio proyectos de Códigos entre ellos el Penal, en 1828 por

12 BECCARIA, Cessare: “De los delitos y de las penas”, Barcelona, Ed. Sopena, 1958; pág. 212

10

Vidaurre, luego la de Santa Cruz (en la época de las confederaciones)

de 1836, el Código Penal de 1963, 1924 y la actual la de 1991.

DERECHO PENAL PRECOLOMBINO

En esta etapa de nuestra historia, no existía aun la escritura, es por

ello que no podemos dar datos firmes en cuanto a materia penal en

este entonces, pero en una posición personal puedo afirmar que al

ser el hombre un ser natural y manejar una psiquis colectiva (lo que

Carl Jung menciona como un “inconsciente colectivo”) se expresaba

un derecho punitivo como en los pueblos germánicos es decir con el

sistema de venganza privada como ya se ha explicado

anteriormente.

En la etapa incaica, aunque no haya existido la escritura (a ciencia

cierta, porque en la actualidad esta en estudio el tipo de escritura de

los Incas), lo que se conoce de esta civilización es por medio de los

cronistas. Este imperio se vio truncada por los españoles la materia

punitiva se vio reflejada en la aparición de los jueces encargados de

sancionar los delitos, que en algunos casos era el propio inca o en su

defecto era los curacas; pero también se vio reflejada en la objetivita

ya que estaba implícita la aplicación de la pena.

Las sanciones a las infracciones eran irregulares ya que a veces las

faltas graves eran sancionadas con levedad y las faltas menores eran

sancionadas con severidad, es por ello que se diría que en esta época

existía un derecho casuístico.

DERECHO INDIANO

Se introdujeron las leyes penales españolas a los nuevos territorios

americanos: fue Derecho vigente durante toda la época virreinal el

Derecho Indiano como principal, y el Derecho de Castilla

supletoriamente. Hubo diversas recopilaciones de leyes, de las que

fue el cuerpo principal la Recopilación de las Leyes de los Reynos de

las Indias de 1680, adicionada con losAutos Acordados hasta Carlos III

11

(1759), monarca con quien comenzó una legislación más

especializada.

PERIODO REPUBLICANO

A pesar de habernos liberados de el dominio español dentro de

nuestro país, el erudito Vidaurre, quien hizo el proyecto de reforma de

las diversas ramas del derecho, entre ellos el Penal, era innegable la

influencia europea y dentro de ello, la española. Estando en Boston

dio a conocer su proyecto.

En años posteriores en la época de los caudillo en la cual se cambiaba

de constituciones como se cambia las balas de un fusil, Santa Cruz

manda a realizar reformas de los Códigos en 1936 las cuales fueron

calco de los Código extranjeros, es así por ejemplo que el Código Civil

es fiel calco del Códice Napoleón. Cabe recalcar que este Código

Penal fue derogada en 1938 probando lo dicho en el inicio de este

párrafo

De ahí paso a entrar en vigencia en 1963 un nuevo Código, se podria

decir que este es el primer código propiamente peruano.

Posteriormente se abrió paso el Código de 1924 el cual Peña

Cabrera13 señala como disposiciones mas importantes las siguientes:

Incorporación del tema relativo a la condición de culpabilidad.

Presencia atenuante

Orientación político-criminal

Cuidado especial para con los menores de edad

Un perfeccionamiento del régimen penitenciario

Se adopta la noción de reicidencia

“El Código del 91 propone una pluralidad de medidas alternativas a la

pena privada. Un aporte fundamental del Código de 1991 es el

reconocimiento a la heterogeneidad cultural que permitió reemplazar

el perjuicio etnocentrista del Código derogado (que hablaba de

13 PEÑA CABRERA, ob. Cit. Pp. 179

12

salvajes indigenas o degradados por la servidumbre y el alcoholimo)

por la categoría del error fundmentalmente condicionado”14

Aquí mencionaremos algunos de los principios por los cuales han sido

creados el Código Penal15

FINALIDAD PREVENTIVA (I):

- Abandona criterio retributivo.

- acoge función preventiva como medio protector de

la persona humana y sociedad.

LEGALIDAD (II):

- "Nullum crimen, nulla poena, sine lege"

- fuente principal del derecho penal es la ley penal

- actividad punitiva del estado debe tener apoyo pleno,

claro y completo en la ley.

- término "ley" debe entenderse como disposición jurídica

emanada de autoridad legislativa, o ejecutivo con

formalidades constitucionales.

- obliga al:

legislador: descripción precisa de delitos y no al efecto

retroactivo.

juez: condenas fundamentadas en ley penal escrita

PROHIBICIÓN DE LA ANALOGÍA (III):

- Analogía:

Proceso por el cual son resueltos los casos no previstos por la

ley, extendiéndoles a ellos:

las disposiciones previstas para casos semejantes (legis)

deducciones de los principios generales del derecho (juris)

- analogías perjudicial (malam partem) y favorable (bonam

partem)

LESIVIDAD (IV):

14 VILLA STEIN, Javier, ob. Cit. Pp. 11915 http://www.monografias.com/trabajos33/codigo-penal-peru/codigo-penal-peru.shtml

13

- Implica que para la imposición de la pena se requiere

ineludiblemente de la lesión o puesta en peligro del bien

jurídico tutelado por ley.

GARANTÍA JURISDICCIONAL (V):

- Penas y medidas de seguridad sólo pueden ser aplicadas

por órgano jurisdiccional y competente (juez natural), y

de acuerdo a las normas de un debido proceso legal.

- cpp 1993 art. 149 autoriza funciones jurisdiccionales en

las CC. CC. Y NN.

GARANTÍA DE EJECUCIÓN PENAL (VI):

- No existe pena sin un régimen legal que la precise.

- cpp 1993 art. 139 incs. 21 (internos en establecimientos

adecuados9 y 22 (reeducación, rehabilitación y

reincorporación del penado a la sociedad).

RESPONSABILIDAD PENAL (VII):

- Implica que la responsabilidad penal constituye el

fundamento de la aplicación de la pena.

PROPORCIONALIDAD (VIII):

- La pena es proporcional a la responsabilidad por el hecho.

- la medida de seguridad es proporcional a los intereses

públicos predominantes.

FINES DE LA PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD (IX):

- Elimina función retributiva de pena.

- pena asume función preventiva, protectora y

resocializadora.

- curación, tutela y rehabilitación son fines asignados a las

medidas de seguridad.

APLICACIÓN SUPLETORIA (X):

- Las normas generales del código son aplicables a hechos

punibles previstos en leyes especiales

- variantes previstas en las leyes especiales

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