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Derecho Poltico

Derecho: En el lenguaje comn significa; algo recto que no est torcido o

chueco, pero en materia tiene 2 significados:

Derecho en el sentido objetivo: (Dice relacin con el objeto) Es el conjunto

de principios, preceptos y reglas a los cuales se encuentran sometidas las

relaciones humanas en toda sociedad civil y a cuyo cumplimiento se puede

ser obligado por medio de la fuerza. Se refiere al conjunto de normas. Ej:

Derecho civil, penal, comercial, etc.

Derecho en el sentido subjetivo: (Dice relacin con el sujeto) Es la facultad

de hacer o de exigir aquello que la ley o la autoridad establecen en nuestro

favor. Ej. Derecho a la vida, propiedad, a vivir sin contaminacin, etc.

Estos 2 tipos de derecho conforman la ciencia del derecho o la

jurisprudencia (conjunto de sentencias dictadas por tribunales u rgano

administrativo que marcan una lnea en cuanto a la forma de resolver una

determinada materia o controversia).

CLASIFICACIONES DE DERECHO:

1.- Derecho Natural Derecho Positivo.

2.- Derecho Nacional Derecho Internacional Derecho Comparado.

3.- Derecho Pblico Derecho Privado.

1.1 Derecho Natural: Vendra a ser un derecho que est conformado por

todas aquellas normas que son inherentes a la naturaleza del ser humano y

a la naturaleza de las cosas y que es comprensivo de los primeros e

ineludibles principios de lo que es justo e injusto. Para algunos estas

normas estn dadas por Dios, mientras que para otros estaran dadas por la

razn y el comportamiento de los individuos.

El problema de este Derecho es que no est escrito en ninguna parte, por

ende ha llevado a personas a creer que este Derecho no existe.

Por otro lado tenemos que se relaciona con la moral, con la religin, por lo

tanto existen bastantes variables que pueden participar aqu. (Cultura,

historia, formacin, valores, preceptos, etc.)

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1.2 Derecho Positivo: Es un derecho que ha sido dado por una autoridad en

un tiempo y en un lugar determinado.

Los positivistas opinan que los valores y principios no son derechos, en

cambio los ius naturalistas opinan que los valores y principios son derechos

porque est en la naturaleza de las personas.

No siempre coinciden estos dos derechos. Ej. pases que legalizan el aborto,

etc. Se produce una Antinomia (contradiccin entre dos normas).

Se han enfrentado estas dos corrientes, a lo largo de la historia, etapas que

han predominado ms una y en otra ms otra.

Ej. Edad media predomin el derecho natural, en el Siglo XVIII hasta la 2da

Guerra Mundial el positivismo, hasta ahora resurge el iusnaturalismo.

2.1 Derecho Nacional: es el que cada pas, cada Estado tiene en su interior.

2.2 Derecho Internacional: es el derecho de la comunidad de estados en su

conjunto para regular sus relaciones mutuas (regula las relaciones entre los

Estados.)

2.3 Derecho Comparado: es un parangn que se efecta entre los derechos

internos y los sistemas jurdicos de los distintos pases, generalmente con el

propsito de estudio para resolver conflictos de legislaciones, mejoras

legislativas o para interpretar alguna norma poco clara en cuanto a su

significado o alcance. Ej. Cuando se hizo la reforma procesal penal o el

Derecho de familia (2005), se tom como modelo la legislacin que ya

estaba vigente en pases ms avanzados (Espaa, Estados Unidos) y para

poder hacer esto se tuvo que efectuar un estudio de Derecho Comparado.

No est muy desarrollada en nuestro pas.

3.1 Derecho Pblico: es aquel que regula las relaciones entre el Estado y los

particulares; entre estados o entre distintos rganos del Estado.

3.2 Derecho Privado: es aquel que regula las relaciones entre particulares.

Ulpiano invent esta clasificacin, cuyo objetivo era diferenciar las normas

aplicables al Estado y a los asuntos pblicos de las normas que rigen las

relaciones entre los particulares o privados.

Esta clasificacin es la ms importante que existe, pero tambin es

controvertida. No siempre es posible separar de mantera clara el derecho

pblico del derecho privado, porque hay disciplinas que comparten

caractersticas de las dos. Ej. Derecho del Trabajo (mixto). Hay materias de

derecho privado (civil - comercial) que son de orden pblico (derecho de

familia matrimonio). Derecho comercial (sociedad annima,

reglamentado, intervencin del Estado).

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A pesar de la crtica esta clasificacin sigue siendo muy til, principalmente

desde el punto de vista pedaggico porque permite fijar claramente los

conceptos y permite efectuar una distincin que si tiene importancia.

Principios por los que se rige uno y por los que se rige otro, son distintos

porque Derecho Pblico manda lo que se llama Principio de Legalidad o

Juricidad; significa que el Estado solamente puede hacer aquello que est

expresamente permitido, en el caso de Chile est en el art. 6 7 de la C80.

En cambio el Derecho Privado rige el principio contrario que se llama

Autonoma de la Voluntad art 19 n 21 y que se expresa en la siguiente

frase; se puede hacer lo que no est expresamente prohibido.

RELACIONES ENTRE DERECHO Y MORAL, RELIGIN, NORMAS DE USO O

TRATO SOCIAL.

Moral: es la disciplina que estudia y se preocupa de los actos y conductas

humanas en cuanto a su bondad o malicia. No hay duda de que el derecho y

la moral estn relacionados porque el derecho generalmente se inspira en

valores, en principios y muchos de estos valores y principios se identifican

con normas morales; justicia, equidad, la seguridad, respeto a la vida, etc.

Ha habido pocas en que derecho moral aparecen totalmente confundidos.

Ej. Antigedad, Edad Media.

En Chile la separacin entre derecho, moral y religin tampoco tiene mucho

tiempo, en 1925 ocurre la separacin de la Iglesia con el Estado.

Diferencias:

- En cuanto a su origen: el Derecho Positivo se dicta por una autoridad

central dotada de poderes de coercin (si no se cumple, el Estado me puede

obligar), en cambio la moral emana principalmente de la conciencia que

aprecia subjetivamente la conformidad de la conducta con la norma moral.

- En cuanto a su forma: el derecho est constituido por un extenso conjunto

de normas y alguna de estas normas se relacionan o incluso se puede llegar

a confundir con normas morales. Ej. Delito de homicidio, tiene su

inspiracin en normas de carcter moral. Hay otras normas que son

indiferentes a la moral, ej. Tasa del IVA en Chile, impuesto a la renta, etc.

- En cuanto al Fondo: el derecho en el 99% de los casos solo regula

nuestros actos, conductas, en la medida en que se exterioriza, o sea, que

no regula nuestro pensamiento, mientras que la moral es todo lo contrario,

regula nuestras conductas pero tambin nuestros pensamientos y todos

deben estar de acuerdo con la norma moral.

- En cuanto a su sancin: el derecho est tutelado por el Estado, autoridad

pblica, y en caso de incumplimiento se nos puede obligar a cumplir por la

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fuerza, en cambio la moral no tiene ms tutela ni sancin que la propia

conciencia, a veces puede ser el repudio del grupo social.

- En cuanto a su objetivo: el derecho persigue la realizacin de un conjunto

de valores sociales, alguno de los cuales se asemejan a la moral. Ej. Orden,

paz, justicia, seguridad, bien comn. Mientras que la moral pretende regir la

conducta humana desde el punto de vista de lo que considera el bien

general, sin hacer distinciones como lo hace el derecho.

Religin: es un conjunto de creencias que se relacionan con la existencia de

un ser superior, comnmente llamado Dios y la relacin de los seres

humanos con l. Muchas veces hay normas jurdicas que se inspiran en

normas religiosas, sin embargo, son rdenes normativos totalmente

diferentes.

Diferencias:

- En cuanto a los fines: porque las normas religiosas buscan el

perfeccionamiento individual, la santidad y la salvacin del alma, mientras

que las normas jurdicas tienen otros intereses, como la justicia, el orden, la

paz, el bien comn.

- En cuanto a su origen y sanciones: ambos sistemas tienen diferencias

porque la religin es de orden divino, mientras que el derecho es terrenal

porque es dado por una autoridad central y la infraccin de las normas

religiosas no tienen la misma sancin que la infraccin de las normas

jurdicas, en el primer caso la sancin ser ultra terrena, o sea, la

condenacin (no salvacin, prdida de santidad), en cambio en el derecho

la autoridad nos puede hacer cumplir por la fuerza.

Normas de uso o trato social: son todas aquellas que nos imponen ciertos

modos de actuar como exigencias reales o supuestas de lo que son la

elegancia, decoro, compostura, urbanidad, y que tienen por objeto hacer

ms agradable y llevadora la vida y las relaciones entre las personas. La

sancin a su incumplimiento es la marginacin en el sentido a que no habr

relacin o el repudio de los dems miembros de la sociedad.

DERECHO POLTICO O INSTITUCIONES POLTICAS

Por qu se estudia el Derecho Poltico?

Porque el derecho poltico analiza las principales instituciones polticas

desde un punto de vista terico (Estado, Gobierno, Constitucin, etc.) su

historia, su origen, composicin, su funcionamiento, su relacin con otras

instituciones, etc. Y eso es fundamental para poder comprender ms

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adelante las disposiciones de la constitucin y esto mismo hace que el

derecho poltico se relacione mucho con otras ciencias sociales, como la

historia, con la economa, se relaciona con la psicologa que estudia la

mente y el comportamiento humano, con la sociologa que estudia los

distintos grupos humanos y la vida del hombre en sociedad, con la

geografa porque el territorio es un elemento del Estado, con la actualidad

porque la poltica se desarrolla da a da.

Porque muchas veces lo que dice la norma o la Constitucin no calza

exactamente con la realidad del proceso poltico, o sea, la Constitucin dice

una cosa y la realidad es otra, esto pasa porque la poltica es una actividad

muy dinmica, muy cambiante que se resiste a ser regulada por el derecho

porque se relaciona con un instinto humano muy bsico que es el instinto

del poder. La Norma se cumple por conviccin no por temor.

Derecho Poltico: es una disciplina que procura conocer, estudiar y

comprender el funcionamiento real de las instituciones jurdico-polticas y la

aplicacin real de las normas constitucionales.

TEORA DE LA POLTICA

La Poltica tiene mltiples significados; (Aristteles dijo que la poltica es el

arte de gobernar).

1 Concepto: desde el punto de vista formal; la poltica es la disciplina que

tiene que ver con todos los asuntos del Estado y del Gobierno, es decir, del

poder pblico y que por lo tanto dice relacin con los asuntos que interesan

a toda la comunidad.

2 Concepto: desde el punto de vista teleolgico o finalista; se dice que la

poltica es la disciplina o el conjunto de actos que tiene por objeto la

satisfaccin de las necesidades y de los intereses de la colectividad con

miras hacia el bien comn.

3 Concepto: no necesariamente se relaciona con los asuntos pblicos, la

palabra poltica significa todos aquellos actos que tienen por objeto

conseguir un fin, cualquiera que este sea, pblico o privado, el significado lo

empleamos en el lenguaje cotidiano, cuando decimos o escuchamos que se

tiene una poltica respecto de algo, incluso para fines particulares.

4 Concepto: la palabra poltica nos dice que es la actividad que tiene

relacin con todos los actos, comportamientos, conductas de todos aquellos

factores o agentes que buscan obtener el poder si es que no lo tienen o

conservarlo si es que lo tienen.

Cualquiera de estos cuatro significados son vlidos dependiendo del

contexto.

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FASES DE LA POLTICA:

Faz Agonal: consiste en la lucha por el poder, los que lo tienen por

conservarlo y los que no por conseguirlo.

Faz Arquitectnica: se refiere a la implementacin de los planes y

programas de gobierno por parte de los distintos actores.

Clasificacin Terica:

En la prctica se dan las dos fases, se dan al mismo tiempo, los que estn

en el poder buscan implementar sus planes y proyectos y al mismo tiempo

se est dando la faz agonal. El derecho pblico, norma, reglamenta las dos

fases, es ms fcil reglamentar la arquitectnica, en cambio, muchas veces

en la faz agonal se escapan los derechos.

FORMAS DE CONOCIMIENTO POLTICO

Son los medios que tenemos de aproximarnos al conocimiento de los

distintos fenmenos polticos, empleando un mtodo cientfico que est

validado y que es generalmente aceptado por todos aquellos que se dedican

al estudio de la disciplina, porque busca comprobar de manera cierta las

distintas aseveraciones y percepciones que existen al respecto. El

conocimiento cientfico se diferencia del conocimiento vulgar, que es el

conocimiento que todos tenemos respecto de una materia cualquiera que

esta sea, en el cual no somos expertos pero respecto de la cual podemos

tener opinin. (Libertad de expresin)

Existen 5 formas de conocimiento poltico:

Teora Poltica Doctrina Poltica Filosofa Poltica Ideas Polticas

Ciencia Poltica.

Teora Poltica: estudia el Ser de la poltica, vale decir, lo que la poltica es o

como se presenta en la realidad en un momento y en un lugar determinado.

Ej. Cuando hablamos de teora del Estado, teora del Gobierno, separacin

de los poderes del Estado.

Doctrina Poltica: estudia el Deber Ser de la poltica, o sea, el ideal, como

debera ser. Ej. Aristteles fue un gran filsofo, porque escribi varias obras

respecto de la poltica.

Filosofa Poltica: es una rama de la filosofa que se preocupa de estudiar l

porque de la poltica, que es lo que es la poltica en su esencia y que es lo

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que hace que ella sea lo que es y no algo distinto. Est relacionado con la

Doctrina Poltica y un poco menos con la Teora Poltica. Han sido muchos

pensadores o filsofos; Aristteles, Platn, Maquiavelo, Montesquiev.

Ideas Polticas: se asemeja a la doctrina poltica porque tambin se

preocupa de estudiar el deber ser, las ideas polticas le agregan el contexto

poltico, histrico, social, econmico, cultural.

Ciencia Poltica: engloba todo lo anterior, es una disciplina cuyo objeto es el

estudio sistemtico y racional a travs de un mtodo cientfico y utilizando

variables, muestras de campo, estadsticas y modelos matemticos, ms las

ciencias sociales tradicionales, derecho de la poltica y de los distintos

fenmenos polticos con el fin de comprenderlos y explicarlos a cabalidad y

poder llegar a predecir que es lo que puede llegar a suceder.

Por qu es difcil predecir?

La poltica es una actividad muy dinmica, muy cambiante que est

relacionada con el instinto humano ms bsico que tenemos, instinto de

Poder. A pesar de estas dificultades la ciencia poltica intenta predecir lo que

pueda ocurrir en el futuro aunque se equivoque, y una de las

demostraciones ms palpables de lo que los cientistas polticos intentan

hacer en este sentido son las encuestas de opinin pblica que

frecuentemente se estn realizando y que son particularmente frecuentes

en los perodos electorales. En las encuestas de opinin pblica se toma una

muestra de parte de la poblacin que se considera estadsticamente

relevante y mediante un mtodo cientfico que utiliza modelos matemticos

se intenta conocer la opinin de la poblacin respecto de diferentes temas

que se consideran de inters pblico. Ej. Situacin econmica, percepcin

sobre la delincuencia, preferencias polticas, etc.

Al respecto se considera que una encuesta de opinin pblica seria,

es aquella que no tiene un margen de error al 3% y se considera tambin

que siga el mtodo cientfico aceptado para estos efectos. Las ms serias en

Chile; Adimark (popularidad del presidente). CERC (Centro de Estudio de la

Realidad Contempornea).

No se invent en Chile, lo inventaron los norteamericanos y se ha

desarrollado muchsimo en este pas, sobre todo despus de la Segunda

Guerra Mundial pasando a otros pases, pueden llegar a predecir con un

grado de exactitud lo que pueda ocurrir.

La ciencia poltica hoy en da ha adquirido tanta importancia que en

muchos pases es hoy da una carrera universitaria.

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RELACIN ENTRE POLTICA Y FUERZA, PODER, INFLUENCIA Y AUTORIDAD

Fuerza: Fuerza significa coaccin, que puede ser fsica o psicolgica que se

ejerce sobre personas o cosas con el fin de obligarlas a actuar o dirigirlas de

una manera determinada, que de otra forma no habran hecho. La poltica

muchas veces se ejerce por fuerza, sobre todo en los regmenes

autocrticos, como las dictaduras y totalitarismo. Hoy en da en occidente

no se considera legtimo, pero es necesario recordar que el Estado y el

derecho operan mediante la posibilidad de coaccin para el caso de los que

no quieran cumplir.

Poder: es la facultad de ordenar, dirigir, mandar personas o cosas hacia el

logro de un determinado fin, est muy relacionado con la poltica porque

todos llevamos dentro el instinto de poder, se basa en ella y significa que en

el fondo nos gustara que todos hicieran lo que queramos.

Influencia: es una forma de poder indirecto, informal, muchas veces secreto

y oculto que generalmente no se ejerce a travs de rdenes y mandatos,

sino que a travs de sugerencias, insinuaciones, manipulaciones.

Normalmente la influencia la ejercen personas que no tienen cargo de poder

formal o que si los tienen son ms bien cargos de menor relevancia, en

segunda lnea. Ej. Influencia positiva en Chile; Diego Portales (Ministro de

Estado). Influencia negativa: Rasputn.

Autoridad: la palabra autoridad tiene dos significados:

1 Se utiliza para referirse a una persona u rgano que est revestido de

poder. Ej. Alcalde, Rector, etc.

2 Como sinnimo de legitimidad o como decimos normalmente autoridad

moral, es decir, la legitimidad con que cuenta una persona o un rgano para

ejercer un poder y esa legitimidad puede estar dada por muchos factores,

puede ser elegido por votacin popular, smbolo de unidad nacional, etc.

Esto depender de cada sociedad. Esta autoridad moral es fundamental en

poltica, es algo al mismo tiempo objetivo y subjetivo. Objetivo porque

generalmente hay un ttulo vlido, ej. Haber sido elegido por votacin

popular. Pero tambin es subjetivo porque depende de los actos, las

conductas, los comportamientos de ese individuo. Si una autoridad pierde

su legitimidad por cualquier motivo es muy difcil que pueda seguir

gobernando, porque el derecho, si bien es cierto, es coactivo, parte de la

base de que el n de incumplimiento va a ser reducido.

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Hoy en da en occidente consideramos que la autoridad tiene que

tener legitimidad, no basta con el puro poder, debe estar revestida por un

ttulo vlido y adems de su comportamiento.

SOCIEDAD: SER HUMANO COMO SER SOCIAL

En las ciencias sociales casi todo es discutible, pero quizs lo nico

que no se discute es que el hombre es un ser social, que el hombre no vive

aislado, no puede vivir aislado sino que siempre vive en relacin con sus

semejantes, por eso algunos dicen que el ser humano no vive sino que

convive, no existe sino que coexiste. Es verdad que se pueda concebir a un

hombre aislado, es una causa excepcional y sin lugar a dudas momentneo

porque esa persona en algn momento de su vida tiene que haber vivido

con otros, por eso Aristteles deca en el S IV a.c que un hombre que

viviese aislado podra ser una bestia o un Dios, es imposible vivir aislado,

eso significa que la sociedad no es una creacin del hombre (producto

artificial) sino que es el modo especfico que tenemos para vivir los seres

humanos, o sea, que por el hecho de haber dos seres humanos ya existe

una sociedad, sin embargo, el ser humano no es el nico ser que vive en

sociedad porque tambin se ha comprobado que hay muchas especies

animales que viven en sociedad o que presenta avanzados grados de

sociabilidad, hormigas, abejas, primates, etc. Sin embargo hay una

diferencia fundamental entre las sociedades humanas y las sociedades

animales, porque el ser humano tiene algo que los animales no tienen,

Razn e Inteligencia y eso le permite elaborar conceptos, ideas, nociones y

transmitirlas a nuestros semejantes a travs del lenguaje oral y escrito y

esto va pasando de generacin en generacin, de manera tal que cada

nueva generacin parte de una base mayor que la generacin anterior y

esto hace que las sociedades humanas vayan progresando, en cambio, los

animales no pueden hacer esto, se dice que algunas especies animales

presentaran algunos grados de inteligencia, pero aunque as lo fuera no se

compara con la inteligencia humana. Es verdad tambin que muchos

animales tienen un lenguaje, pero no es un lenguaje como el del ser

humano, los animales actan bsicamente por instinto, no progresan, se

mantienen idnticas a travs del tiempo.

Cul ser la naturaleza de la Sociedad Humana?

Durante la segunda mitad del S XIX los cientistas sociales y filsofos

trataron de dilucidar cul era la naturaleza de la sociedad, en relacin con

los seres humanos, surgieron dos teoras:

Teora Mecanicista o Atomista: que pona nfasis en el individuo y por lo

tanto la sociedad era la mera suma o agregado de los individuos que lo

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conforman, porque lo nico que existe en la realidad son las personas y las

cosas.

Teora Organicista: que nos dice que las sociedades tambin existen en

forma real y que muchas veces pueden adquirir vida propia al margen de

los individuos que la conforman. Esto que planteaban no es tan absurdo

como parece porque las sociedades trascienden a los individuos y muchas

veces es como si tuvieran vida propia. Ej. El Estado de Chile, la Universidad

de Chile, se independizan de los individuos que la conforman. Las personas

pasan y las instituciones se quedan.

Esta teora organicista tiene 2 variantes:

Biolgica: compara a las sociedades con los seres vivos, sobre todo con el

ser humano y dice que as como el ser humano tiene rganos, y que cada

parte cumple una funcin en post del todo, las sociedades tambin tiene

rganos y cada rgano cumple una funcin en post del todo.

Psicolgica: que dice que las sociedades humanas pueden llegar a tener

voluntad propia, una voluntad que se independiza de los individuos que la

conforman. Ej. Cmara de Diputados.

INSTITUCIN

Instituciones: son creaciones humanas destinadas a satisfacer necesidades

sociales. Ej. El Estado, matrimonio, etc.

Caractersticas:

1 Son creaciones colectivas, eso significa que en su origen siempre ha

participado ms de una persona, la accin de ms de un individuo. Es

verdad que muchas veces adjudicamos la paternidad de una institucin a

una persona determinado, pero es indudable que eso es solamente un

reconocimiento al autor de la idea fundacional, pero en definitiva para que

se haya podido concretar la institucin intervinieron tambin otras

personas.

2 Tienen vocacin de permanencia, lo que significa que estas tienden a

proyectarse en el tiempo, tienden a permanecer, por lo tanto son estables,

algunas lo consiguen otras no lo consiguen, pero todas nacen con la

intencin de permanencia en el tiempo.

Elementos de las instituciones:

Todas las instituciones tienen 2 grandes tipos de elementos:

Formal o Estructural: son todas aquellas cosas que nosotros podemos

apreciar a travs de los sentidos o las personas que la conforman. Ej.

Edificios, mobiliario, vehculos, estatutos, personas que trabajan ah.

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Intelectual o Subjetivo: que es la idea de los objetivos, valores que estn

detrs de la institucin. Estos no los podemos ver o tocar.

El 1 que dio cuenta de esto fue Maurice Hauriou, el elabor la Teora de la

Institucin, donde pone nfasis en el elemento intelectual. El da una

definicin de institucin donde comienza por un elemento intelectual y dice

entonces; es una idea de obra de empresa que se realiza y dura

jurdicamente en un medio social.

Segn Hauriou las instituciones estn conformadas por 3 grandes elementos

unidos por un cuarto:

1 Poder. 2 rganos. 3 Objetivos, fines.

Unido por un 4 Procedimiento

Clasificacin de las Instituciones:

Las instituciones pueden ser de distintos tipos segn sus objetivos, pueden

haber instituciones; Polticas, Econmicas, Sociales, Jurdicas, etc.

Instituciones Jurdicas: en toda sociedad que haya alcanzado un cierto nivel

de desarrollo, los problemas que suscitan la convivencia y los conflictos de

intereses se resuelven con normas, estas normas pueden ser de muy

distinto carcter (morales, jurdicas, tcnicas, etc.) Dentro de estas normas

estn las normas jurdicas que se expresan mediante rdenes y mandatos

que nos dicen que podemos o no podemos hacer y adems tienen ciertas

caractersticas como regular la conducta humana, son coercibles, la

autoridad central est dotada de poder de coercin, son heternomas.

El conjunto de normas jurdicas conforman el Derecho Objetivo y esto da

lugar a que hayan Instituciones Jurdicas cuya caracterstica fundamental es

que existen por y para el derecho, o sea, en ellas el derecho es medio y fin,

en cambio, en las otras instituciones tambin puede haber normas jurdicas

pero aqu solamente el derecho es un medio no un fin.

Instituciones Polticas: son todas aquellas que se refieren al poder del

Estado, al Gobierno, a su organizacin, a su evolucin, a su ejercicio, a su

legitimidad, etc. Ej. Congreso, Partidos Polticos.

Las instituciones tienen vocacin de permanencia en el tiempo, pero ocurre

que las sociedades cambian y ah muchas veces se produce un choque entre

las instituciones y el cambio, y aqu hay 3 posibilidades:

- La institucin puede no adaptarse al cambio, desaparece o queda en

desuso.

- La institucin se adapta al cambio, sobrevive pero modificada.

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- La institucin se adapta parcialmente (se resiste al cambio, cambia

como consecuencia de los hechos).

Y relacionado esto con la poltica, aqu es donde se producen las crisis o los

quiebres constitucionales.

PERSONAS JURDICAS

El Cdigo Civil chileno da una definicin de persona jurdica en su art 545;

es una persona ficticia capaz de ejercer derecho y contraer obligaciones

civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente.

La institucin de la personalidad jurdica no fue conocida en Roma,

sin embargo, como los romanos eran inteligentes y muy prcticos, en las

pocas finales del imperio lo vislumbraron en cierto modo porque

establecieron que ciertas entidades que no eran personas de carne y hueso

podan llegar a ejecutar ciertos actos y contratos. Ej. El Imperio Romano,

los municipios, ciertas congregaciones religiosas, pero se estableca que

primero tenan que tener la autorizacin del senado o del Emperador.

En la Edad Media este problema de los entes colectivos adquiri gran

importancia por el enorme desarrollo de las agrupaciones. Ej. Gremios,

cofradas, etc. Y los juristas de la poca empezaron a desarrollar una teora

para reconocerle personalidad a estos entes y a partir del derecho cannico

se elabor una teora jurdica acerca de las fundaciones a finales de la baja

edad media.

En el perodo posterior de la edad media (renacimiento, edad

moderna) esta teora decay, no tuvo gran desarrollo porque las

asociaciones decayeron, todo se centr en el individuo y esto fue as hasta

la Revolucin Francesa. (1789). Pero en el S XIX sobre todo a partir de la

primera parte, la teora de la personalidad jurdica resurgi y adquiri ya

sus caractersticas definitivas y eso se mantiene hasta el da de hoy.

Personas Naturales: personas de carne y hueso. Tienen una existencia real.

Personas Jurdicas: son entes que el derecho, por una ficcin, hace como

que fueran personas naturales. Ej. Una sociedad no tiene existencia, uno ve

al miembro de ella. El derecho les otorga personalidad jurdica. En el fondo,

esto de la personalidad jurdica no es ms que una tcnica para que estos

entes puedan ser titulares de derechos. Hace que el ente se le trate como a

una persona.

Elementos:

Pluralidad de asociados: la regla general es que detrs de toda persona

jurdica hay cuando menos dos personas asociadas, sin embargo, hay

algunas excepciones, como por ejemplo: La empresa individual de

responsabilidad limitada (E.I.R.L) que est formada por una sola persona,

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se cre en Chile el ao 2003. La Sociedad por acciones se cre el ao 2006,

que tambin puede tener un solo accionista.

Las corporaciones para constituirse deben tener ms de una persona, pero

durante su vida pueden quedar con un solo asociado y subsistir siempre y

cuando pueda seguir realizando el fin para el cual se cre.

Las fundaciones se pueden crear por un solo socio y durante su vida pueden

subsistir sin el socio, siempre y cuando se mantenga el patrimonio de la

fundacin (bienes). Esto se explica por e patrimonio.

Fin Lcito: en cual trabajan los asociados, pero ese fin tiene que ser lcito,

no tiene que ser contrario a la ley, ni a la moral, costumbres, orden pblico

ni a la seguridad nacional.

Voluntad de Constituir: tienen que tener la voluntad de constituir una

persona jurdica, la intencin.

Patrimonio: es un conjunto de bienes, obligaciones, derechos que tiene toda

persona, susceptibles de avaluarse econmicamente. Toda persona (natural

jurdica) tiene patrimonio. En el patrimonio hay dos grandes partes:

Activo: estn los bienes y los derechos, aquello que yo tengo.

Pasivo: estn las obligaciones, lo que yo debo.

Cmo se explica que haya personas jurdicas con un solo asociado o

incluso sin asociados?

A travs del patrimonio. Por ejemplo las E.I.R.L, es como si fuera una

sociedad de una sola persona pero no es una sociedad, sirve para separar

los patrimonios por responsabilidad. Las separa para que al momento de

quiebra o deuda sea de alguna y no de todas en conjunto. Se responde con

el patrimonio correspondiente.

El patrimonio es un concepto econmico, concepto contable, concepto

jurdico, una persona puede tener varios patrimonios.

Autorizacin del Estado: como se trata de una persona ficticia, su existencia

tiene que ser autorizada por el Estado. Pero este ltimo elemento es

discutido y discutible, porque existen algunas personas jurdicas, por lo

general son las con fin de lucro, en que la ley dice que basta con que se

constituyan para tener automticamente personalidad jurdica. Ej. Las

Sociedades, entonces no se necesitara de la autorizacin del Estado, pero

esto es ms aparente que real, porque es debido a que la ley lo autoriza.

Hay varias teoras que han intentado explicar la naturaleza de las personas

jurdicas. Las ms importantes son las siguientes:

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Organicista Biolgica: compara a las personas jurdicas con los seres vivos,

especialmente con el ser humano, y dice que as como los seres vivos

tienen rganos, o sea, partes y cada parte cumple una funcin en post del

todo, las personas jurdicas tambin tendran rganos y cada rgano cumple

una funcin que tambin trabaja por el todo.

Organicista Psicolgica: dice que las personas jurdicas no solamente

pueden llegar a tener vida propia, sino que pueden llegar a tener voluntad

propia. Se llama Voluntad Orgnica.

De la Institucin: de Maurice Hauriou, fue el primero que destac la

importancia del elemento intelectual dentro de las instituciones. El concepto

que dio de institucin parte con el elemento intelectual. Segn Hauriou

existen 2 clases de instituciones, las que se pueden personificar y las que

no se pueden personificar.

- Las que se pueden personificar son aquellas que intelectualmente

podemos concebir como una persona. Ej. La Iglesia Catlica, el Estado de

Chile.

- Las que no se pueden personificar intelectualmente, porque estn

diseminadas por todas partes. Ej. El Matrimonio.

Las personas jurdicas son las que se pueden personificar (forman parte de

esta institucin) y las que no, no pueden ser personas jurdicas.

De la Ficcin Legal: teora que recogi Andrs Bello en esta materia. Se

desprende de la definicin de persona jurdica (persona ficticia), o sea, el

derecho imagina que ese ente es una persona para que se pueda convertir

en sujeto de derecho, titular de derecho y obligaciones. Ej. Comprar,

vender, arrendar, etc.

Del Patrimonio de Afectacin: lo que sostiene es lo que est detrs de las

personas jurdicas, no es verdadera la pluralidad de asociados, sino que un

patrimonio. Y se demuestra de 2 formas:

1) Hay personas jurdicas con un solo asociado (E.I.R.L) o incluso con

ninguno (Fundaciones). Siempre va a haber detrs un patrimonio.

2) Una persona natural puede tener varios patrimonios.

Unidad de un Conjunto de Normas: es la teora positivista, Hans Kelsen fue

el mximo exponente del positivismo jurdico, segn los positivistas la

persona jurdica es una tcnica jurdica que busca atraer hacia as

conductas, actos jurdicos realizados en el mundo real por personas

naturales, de manera que se le impute jurdicamente al ente. Las conductas

que atrae; conductas jurdicas realizadas por sus representantes en su

nombre, dentro de sus facultades. Ej. La persona natural no es el dueo,

sino que es la persona jurdica.

15

Esto nos lleva al siguiente tema: Cmo actan las personas jurdicas en el

mundo del Derecho?

Las personas jurdicas no tienen existencia real, por lo tanto siempre

tendrn que actuar en ltima instancia a travs de personas naturales, para

que ese acto obligue a la persona jurdica primero esa persona tiene que

tener poder para representar a la persona jurdica, ya sea porque es el

representante legal o ya sea porque se le confiri un poder especialmente

para ese acto, y el segundo, es que ese representante tiene que obrar

dentrote sus facultades, atribuciones que se le han conferido. Cumpliendo

esas condiciones el acto se considera realizado por la persona jurdica.

Qu ocurre si esa persona natural no es verdaderamente el representante

o no tiene facultades para realizar el acto que est contratando?

Ese acto no obliga a la persona jurdica, no se considera realizado por

la persona jurdica. El acto es vlido pero solamente obliga a la persona que

acta, no a la persona jurdica.

16

Cmo clasifica a las Personas Jurdicas el Cdigo Civil chileno?

Clasificacin de las Personas Jurdicas:

1) de Derecho Pblico

2) de Derecho Privado :

- Con fin de lucro: E.I.R.L

Sociedades: - Colectivas.

- en Comandita: Simple por

acciones.

- de Responsabilidad Limitada.

- por Acciones.

- Annimas: Abiertas

Cerradas.

- Sin fin de lucro: Corporaciones.

Fundaciones

Otras leyes especiales: - Sindicatos.

- Asociaciones gremiales.

Cdigo Civil chileno no da una definicin de unas ni de otras, ni seala que

nos permitira distinguir cuando estamos en presencia de una u otra,

solamente se limit a dar ejemplos de personas jurdicas de derecho pblico

(el Estado, el Fisco, las Municipalidades, las Iglesias, las Universidades

Estatales, etc.)

La doctrina ha tratado de establecer criterios que permitan diferenciar

cuando se est en presencia de personas jurdicas de derecho pblico o

derecho privado. Se han elaborado 4 doctrinas:

1) Quin est detrs de su creacin.

2) Fin.

3) Imperio.

4) Origen de los recursos.

17

1) Quin est detrs de su creacin: si est el Estado y sus organismos

sera de Derecho Pblico, si est detrs particulares es de Derecho

Privado.

2) Fin: si el objetivo es de inters pblico sera de Derecho Pblico, si el

fin interesa a sus asociados es de Derecho Privado.

3) Imperio: potestad de ordenar algo con efecto obligatorio y de hacer

cumplir por la fuerza en caso de desobediencia, si la persona jurdica

Imperio es de Derecho Pblico, si no tiene es de Derecho Privado.

4) Origen de los Recursos: hay que atender a la fuente de los recursos.

Si los puso el Estado sera de Derecho Pblico y si los puso

particulares sera de Derecho Privado.

En Chile no se aplica ninguna de stas 4 teoras, porque existen personas

jurdicas en las cuales el Estado est detrs de su creacin, cumplen fines

pblicos, tienen Imperio, los recursos los pone el Estado y, sin embargo,

son de Derecho Privado. Esto se debe a que el Derecho Administrativo

chileno es un caos, es un desorden que permiten que existan estas

situaciones, el nico criterio que pareciera servirnos en Chile para

diferenciar entre persona jurdica de derecho pblico o de derecho privado,

es que las personas jurdicas de derecho pblico se crean por una LEY,

mientras que las de derecho privado, se crean por VOLUNTAD de los

asociados, y tienen ESTATUTOS.

De Derecho Privado: que pueden ser con fin de lucro o sin fin de lucro.

Sin fin de lucro: no significa que la persona no pueda obtener utilidades,

esas utilidades si las obtiene, pero se tienen que reinvertir ntegramente en

la persona jurdica, no se las pueden quedar los asociados.

Con fin de lucro: los asociados se pueden quedar con las utilidades.

En Chile hay ejemplos de personas sin fin de lucro que indirectamente los

asociados se quedan con las utilidades (ej. Universidades). A travs de la

creacin de sociedades a las cuales se les traspasan los principales activos y

luego la sociedad le arrienda a la persona jurdica sin fin de lucro estos

activos, pagndoles stas una renta de arrendamiento y esas se las quedan

las sociedades.

En Chile las personas jurdicas con fin de lucro son las E.I.R.L y las

Sociedades, y las sin fin de lucro el Cdigo Civil chileno reglamenta que son

las Corporaciones y las Fundaciones:

Corporacin: la reunin permanente de un grupo de personas que persigue

fines ideales no lucrativos. Ej. Universidades; para crearlas se necesitan a lo

18

menos 2 asociados, pero pueden subsistir con uno solo, siempre y cuando

pueda realizar el objeto para el cual se cre.

Fundaciones: tienen por objeto realizar un fin lcito de inters general por

medio de un patrimonio proporcionado por uno o varios fundadores

destinados permanentemente a la consecucin de dicho fin. Se puede

constituir fundacin con un solo socio, y puede subsistir sin ninguno,

siempre y cuando se mantenga los bienes (patrimonio).

Atributos de las Personas Jurdicas:

Los atributos de las personas jurdicas estn comprendidos dentro de algo

llamado Atributos de la Personalidad. Son ciertas cualidades, propiedades

o prerrogativas que pertenecen a una persona por el solo hecho de serlo,

tanto las personas naturales como las personas jurdicas tienen estos

atributos. Son los siguientes:

Capacidad de Goce Nombre Nacionalidad Domicilio Patrimonio

Estado Civil solo lo posee la PERSONA NATURAL no la persona jurdica.

Capacidad de Goce: es la aptitud de ser titular de derecho y obligaciones,

por lo tanto, toda persona tiene esta capacidad y las personas jurdicas

tambin con una limitacin, la persona jurdica puede realizar todos

aquellos actos que no suponga una existencia biolgica (no puede adoptar

un hijo, etc.)

Nombre: es la denominacin propia que tiene toda persona y que le permite

ser distinguida de las dems. Las personas jurdicas al igual que las

personas naturales tambin tienen un nombre, en el caso de las personas

jurdicas la composicin del nombre es distinta a la de una persona natural

(tiene nombres y apellidos). La composicin del nombre depende del tipo de

persona jurdica del que estemos hablando, lo determina la Ley en cada

caso, o sea, esta composicin ser diferente si la persona jurdica es una

corporacin o una fundacin, si es una E.I.R.L o una sociedad annima, si

es un sindicato o una asociacin gremial. El o los asociados dentro de esa

composicin que le indica la Ley, son libres de ponerle el nombre que

quieran.

Nacionalidad: se dice que la nacionalidad es el vnculo jurdico que une a

una persona con un Estado determinado, y que es fuente de derecho y

obligaciones recprocos. La mayora de los pases reglamentan en su

Constitucin las causales de adquisicin y prdida de la nacionalidad. En

Chile (Captulo 2 de la Constitucin. Art 10 11)

En el caso de las personas jurdicas, algunos autores han puesto en duda

que puedan llegar a tener una nacionalidad, porque la nacionalidad no

19

solamente es un vnculo jurdico, sino que tambin supone afectos, sin

embargo, esta es una opinin minoritaria, porque la mayora de las

legislaciones establecen que las personas jurdicas pueden tener

nacionalidad.

En Chile, la Constitucin solamente establece la adquisicin y prdida de la

nacionalidad en las personas naturales.

El resto de nuestro ordenamiento jurdico no seala directamente que las

personas jurdicas tengan una nacionalidad, pero indirectamente lo da a

entender. Ej. Cdigo de Comercio, Ley de Sociedades Annimas, si habla de

Sociedad Annima extranjera, indirectamente da a entender que al menos

la Sociedad Annima tiene nacionalidad.

La materia de la nacionalidad de personas jurdicas, se presta para fraudes

porque los asociados pueden acomodar este factor, por esta razn han ido

surgiendo otras teoras destinadas a establecer otros factores distintos al

lugar de la Constitucin. Nacionalidad de los socios, pas donde tiene su

sede principal, nacionalidad donde se realiza sus operaciones.

Los tribunales: adjudicar a la persona jurdica una nacionalidad real,

independiente de lo que diga el papel, para lo cual se pueda utilizar

cualquiera de los factores para prevenir fraude.

Domicilio: segn el Cdigo Civil chileno, Art 59: es la residencia

acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella. Pude

ser de 2 clases: Poltico Civil.

Poltico: se refiere al territorio de un Estado en general.

Civil: se refiere a una parte precisa, dentro del territorio del Estado.

Las personas jurdicas tambin tienen domicilio, es casi tan importante

como el nombre y como la nacionalidad. Si no existiese el domicilio, no se

estara ubicable. En el caso de las personas jurdicas el Cdigo Orgnico de

Tribunales, en su art. 142 se refiere al domicilio de las personas jurdicas

para los efectos de fijar la competencia de los tribunales en caso de un

juicio. Dice que cuando el demandado fuera una persona jurdica se

reputar por domicilio para los efectos de fijar la competencia del juez, el

lugar donde tenga su sede la respectiva corporacin. Si tuviera varios

establecimientos que la representen en distintos lugares, deber ser

demandada ante el juez del lugar donde exista la oficina que celebr el acto

o contrato que da motivo al juicio. Esto ltimo nos indica que una persona

jurdica, al igual que una persona natural, puede tener varios domicilios.

Patrimonio: es un elemento fundamental de la persona jurdica, no puede

faltar, no podemos concebir una persona jurdica sin patrimonio, lo que est

detrs de la persona jurdica es el patrimonio.

20

Responsabilidad de la Persona Jurdica

En Chile no, porque la ley as expresamente lo seala,

especficamente el Cdigo Procesal Penal y el Cdigo de Procedimiento

Penal. Seala que la responsabilidad penal solo puede hacerse efectiva en

las personas naturales, por las personas jurdicas responden los que hayan

intervenido en el hecho punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que

afecte a la persona jurdica cuyo nombre haya obrado.

Responsabilidad penal corresponde a las Personas Naturales y la

Responsabilidad Civil corresponde a las Personas Naturales y a las Personas

Jurdicas.

Sin embargo, en el Derecho Comparado existen legislaciones que han

ido admitiendo directa o indirectamente la responsabilidad penal de las

personas jurdicas, principalmente pases europeos: Holanda y Portugal. Eso

si, respecto de cierto tipo de delitos y aplicndole a la persona jurdica

cierto tipo de penas que no suponga una existencia biolgica (Delitos

econmicos, ambientales; Penas: multas, suspensin total o parcial de

operaciones, prohibicin de realizar actos y contratos, y la disolucin de la

persona jurdica.) Indirectamente pases como Espaa, Francia, Alemania,

Estados Unidos.

En los pases donde se contempla la responsabilidad penal de las personas

jurdicas (directa o indirecta), por lo que se sabe no se ha logrado tener que

condenar, porque es muy difcil probar la voluntad orgnica en torno a la

comisin del delito porque generalmente estos hechos son decididos y son

cometidos por los directivos de la persona jurdica que normalmente son

personas preparadas, luego no dejan pruebas.

Trmino de las Personas Jurdicas

Existen varias causales, algunas son generales y otras son especficas, de

cierto tipo de persona jurdica:

Causales:

1) Por voluntad de los asociados, pero en algunos casos, cuando la

persona jurdica requiri de autorizacin estatal para llegar a existir,

se necesita tambin autorizacin del Estado para su trmino.

2) Por disposicin que legitim su existencia, si es que la persona

jurdica no cumple o ha desvirtuado los fines para los cuales se cre o

si ha realizado actividades contrarias la ordenamiento jurdico poltico

o a la moral.

21

3) Por sentencia judicial, en los casos en que la ley as lo establezca. Ej.

Delito de asociacin ilcita, si esa asociacin era una persona jurdica

la sentencia condenatoria va a establecer la disolucin de la persona

jurdica.

4) Por reduccin de sus miembros a un n tan pequeo, que no pueda

cumplir para los fines el cual se estableci. Ej. Corporaciones.

5) Por la destruccin de los bienes destinados al cumplimiento de los

fines. Ej. Patrimonio, fundaciones.

6) Por disposicin de la Ley. Ej. Las sociedades, cuando solamente

queda un socio con una excepcin, la Sociedad por acciones. Eso si

cuando ocurre esa situacin la Ley establece una posibilidad para que

sobreviva la persona jurdica y dice que en un plazo de 60 a 90 das

el nico socio o accionista puede transformar esa sociedad que qued

con un socio, en una E.I.R.L o Sociedad por acciones.

7) Por transformacin, fusin o divisin.

Transformacin: La persona jurdica es de un tipo y se convierta a

otra de otro tipo. Ej. Corporacin Sociedad Annima.

Fusin: es la unin de 2 o ms personas jurdicas en una nueva,

distinta.

Divisin: proceso inverso a la fusin, y forma 2 o ms personas

jurdicas.

8) Por disposicin de sus estatutos, cuando se realizan los

acontecimientos previstos en ellos como causal de disolucin. Se

trata de que los propios estatutos establezcan causales de disolucin.

Ej. La llegada de un plazo.

POLITICIDAD HUMANA

Nosotros sealamos que el ser humano era un ser social, Se podr decir lo

mismo respecto de la poltica? Aqu ya no hay acuerdo, algunos autores

dicen que si, otros dicen que no.

Aristteles: sealaba que si, deca que el hombre era un ser esencialmente

social y tambin esencialmente poltico. Pero es necesario tener en cuenta

que este era un pensamiento comn en la antigedad, sobre todo en Grecia

porque los antiguos no eran capaces de hacer la distincin entre Sociedad y

Estado, para ellos eran lo mismo.

Todava existen muchas sociedades que son incapaces de distinguir entre

moral y religin, en esta poca no podan diferenciar entre Derecho Social y

22

Estado, lo que significa que no conceban que una persona pudiese vivir al

margen de los asuntos pblicos, Aristteles acu la expresin Zoon

Politikon.

Existe otra corriente que dice que no, que el ser humano es solo un ser

social y que la poltica aparece ms tarde como fruto de una necesidad y

que los seres humanos en algn momento de la historia mediante un acto

conciente y voluntario decidieron crear el Estado, y que antes de crear el

Estado haban vivido en una especie de Estado de naturaleza. A estos

pensadores se les conoce con el nombre de Contractualistas, que viene de

contrato, tomada del libro Contrato Social de Rousseau.

Contractualistas: ellos pensaban que los seres humanos en un comienzo

haban vivido sin organizacin poltica, o sea, sin Estado, en un Estado de

naturaleza y que posteriormente por necesidad mediante un acto conciente

y voluntario habran decidido crear el Estado.

Thomas Hobbes: era ingls y vivi durante el S XVII en Inglaterra,

particularmente a mediados de siglo. Le toc vivir en una poca muy

convulsionada donde hubo una Guerra Civil entre el Parlamento y el Rey,

esa Guerra Civil dur 7 aos (1642 1649). Esta Guerra Civil se produjo

porque el Rey ingls Carlos I intent gobernar este pas como un monarca

absoluto, aplastando a los nobles que estaba representada en el

Parlamento. La nobleza en Inglaterra siempre haba sido muy

independiente, nunca se dej someter por los reyes y cada vez que un rey

intent gobernar Inglaterra como monarca absoluto la nobleza se sublev y

oblig al monarca a pactar con ellos. Carlos I siguiendo el ejemplo de sus

antecesores, intent gobernar Inglaterra cada vez ms como monarca

absoluto, los nobles intentaron alzarse en el ao 1628 y para evitar esto

Carlos I firm un pacto con ellos llamado la Peticin de Derechos. En este

documento se reconoca una serie de voluntades personales y era una

reafirmacin de un documento firmado hace 200 aos La Carta Magna en

el ao 1215. Pero resulta que Carlos I al parecer nunca pens en cumplir

con el pacto y lo vulner frecuentemente y esto motiv finalmente que los

nobles que estaban representados en el Parlamento se alzaran en armas

contra el Rey y estall la Guerra Civil, y la gan el Parlamento. Cuando

termin este conflicto (1649), tomaron como prisionero al Rey, le hicieron

un juicio, lo condenaron a muerte y lo ejecutaron. Esto produjo una gran

conmocin porque era la primera vez en la historia que a un Rey le hicieran

un juicio, lo condenaran y ejecutaran.

Hay que considerar que en esta poca las sociedades eran muy religiosas, y

a los monarcas se les consideraban verdaderos representantes de Dios en la

tierra, y a continuacin, los ingleses abolieron la Monarqua e instauraron

una Repblica que dur 11 aos, y colocaron al mando al que haba sido

jefe de las tropas de la Guerra Civil, fue Oliver Cromwell (1649 1660).

23

El Gobierno de Cromwell fue un gobierno absolutamente tirnico, era

fantico religioso y gobern Inglaterra con Mano de Hierro. En 1660 muri

Cromwell y los ingleses cansados decidieron restaurar la Monarqua, fueron

a buscar al hijo mayor, Carlos II, lo nombran monarca con la condicin de

que tena que gobernar Inglaterra respetando los derecho s del Parlamento.

La importancia es que Inglaterra, donde el Rey ya no tiene todos los

poderes, sino que tiene que compartirlo con otro rgano independiente,

marca el inicio de la Democracia del Estado de Derecho.

A Hobbes le toc vivir muy de cerca este conflicto, el era profesor de la

familia real y tambin tuvo que arrancar con ella a Francia cuando toman

prisionero al Rey, y en Francia se convirti en profesor de Carlos II.

Thomas Hobbes influido por estos acontecimientos tena una visin del

hombre y del mundo en general muy pesimista, muy extrema, para l el ser

humano era malo por naturaleza, egosta y que no vacilaba en hacer

cualquier cosa con tal de conseguir su provecho personal. El hombre era un

lobo para el hombre, y por lo tanto el hombre era as, la sociedad para l

era una guerra de todos contra todos, donde el ms fuerte se impona al

ms dbil, pero esa situacin no poda durar siempre porque todos estaban

en constante peligro y los hombres tenan fuerzas muy similares, de manera

tal que el que hoy da era ms fuerte, quizs maana puede ser derrotado

por el ms dbil.

Su obra ms importante fue El Leviatn.

Para poner trmino a esta situacin, los seres humanos haban decidido

crear el Estado, renunciando a todas sus libertades en forma irreversible en

manos de un monarca, a fin de que este le proporcionara orden, paz y

seguridad.

A Hobbes se le considera el padre de las monarquas y hasta del

totalitarismo, porque en su visin no importa si el monarca es bueno o

malo, si es justo o injusto, si es demcrata o tirano, lo nico que importa es

que el monarca proporcione orden, paz y seguridad.

Solamente haba un caso excepcional en que los seres humanos estaban

autorizados a deshacerse del monarca y cambiarlo por otro, si el monarca

no cumpla con su parte del trato.

John Locke: es el segundo de los pensadores contractualista, tambin era

ingls, tambin vivi en Inglaterra, unos 40 aos despus de Hobbes, pero

tena un pensamiento ms optimista. Porque a Locke le toc vivir otra

etapa, un poco ms tranquila donde Inglaterra ya se haba estabilizado

polticamente y estaba despegando econmicamente y, en el Siglo siguiente

salt a la Revolucin Industrial. Locke tambin sostena que el ser humano

en sus inicios haba vivido sin Estado, en Estado de naturaleza, y que en ese

Estado los hombres eran libres y cada uno tena el derecho de vengar por

24

su propia cuenta las afrentas que le hacan los otros. Pero ese Estado de

cosas era inconveniente y peligroso, porque la venganza no tiene medida,

porque el que la realiza considera que es justa y proporcional, pero

generalmente no es as, y para terminar con esta situacin los seres

humanos haban decidido firmar un pacto, renuncian a una parte de sus

libertades en post de un monarca a cambio de que este le proporcione

justicia, por lo tanto, el monarca, para Locke, si tena que ser justo y si no

cumpla, los ciudadanos estaban autorizados a cambiarlo por otro.

Se le considera el Padre de la Monarqua Parlamentaria, existente hoy en los

pases de Europa que tienen Monarqua.

Jean Jacques Rousseau: vivi en el S XVIII, naci en Ginebra, que en ese

tiempo era una ciudad-estado, hoy ya no es as porque forma parte de

Suiza. Rousseau llev una vida muy desordenada e incoherente con lo que

planteaba. Se le considera uno de los idelogos de la Revolucin Francesa.

Es uno de los filsofos polticos ms famosos de la historia, escribi varios

libros, pero el ms famoso fue El Contrato Social en el ao 1762.

Su pensamiento: deca que el hombre era bueno por naturaleza, pero que la

vida en sociedad lo corrompo, el hombre es libre por naturaleza, pero como

tiene que vivir en sociedad est encadenado. Segn Rousseau los seres

humanos haban hecho un pacto o contrato social por el cual renunciaban a

sus libertades, pero no en manos de un monarca, si no que a favor de n

ente abstracto que el llam Voluntad General, que estaba formada por las

voluntades de todos nosotros y se expresaba en concreto por la voluntad de

la mayora. Por este motivo, se le considera el Padre de la Democracia

Representativa, luego para Rousseau, no hay renuncia propiamente tal,

porque la Voluntad General, est formada por nosotros mismos.

Karl Marx y Federico Engels: fueron los creadores del socialismo marxista a

mediados del S XIX, y de hecho la expresin Marxismo viene del apellido de

Marx.

Ambos eran de nacionalidad alemana y vivieron en varios pases de

Alemania, Francia, Blgica, hasta que finalmente llegan a Inglaterra, ya que

de todos los otros Estados tuvieron que arrancar, Marx se estableci en

Londres y Engels en Manchester, que era la cuna de la Revolucin

Industrial.

Se les considera contractualistas, porque Marx y Engels tambin

pensaban que el ser humano en sus inicios haba vivido sin organizacin

poltica, sin Estado, en un Estado de naturaleza. Segn estos dos

pensadores el Estado surge cuando se produce la divisin del trabajo y la

aparicin de las clases y con las clases sociales surge el Estado. El Estado,

para Marx y Engels, es un estado de dominacin de las clases altas para

25

mantener engaadas y sometidas a las clases bajas, porque en toda

sociedad en que se produce la divisin del trabajo surge una clase alta que

es la duea de los medios de produccin, y una clase baja que solamente

tiene su trabajo.

Entonces las clases altas habran inventado el Estado para mantener

engaadas y sometidas a las clases bajas, ya que el Estado aparece como

algo impersonal, en circunstancias, en que detrs del Estado estn las

clases altas.

La mayor parte de la doctrina, sin embargo, considera que Marx y

Engels no son pensadores contractualistas, porque para ellos el Estado no

sera fruto de un pacto, contrato de un acto conciente y voluntario, sera

producto de un engao, por lo tanto, sera un error colocarlos como

pensadores contractualistas.

Todo esto que acabamos de ver es algo terico, es filosofa poltica,

es decir, no es que Hobbes, Locke y Rousseau hayan credo que realmente

en algn momento de la historia los hombres celebraron un pacto o

contrato, y si ocurri es indemostrable, lo que pasa es que ellos plantean el

asunto del origen desde un punto de vista terico. Lo que les interesaba

resaltar a ellos, es que el Estado no siempre existi, que el Estado es

distinto de la sociedad, sino que aparece despus de la evolucin del ser

humano.

Lo plantean como un contrato porque hay derechos y obligaciones,

porque el Estado y las organizaciones polticas tienen derechos y

obligaciones recprocas, y eso era un pensamiento revolucionario para la

poca, porque en este tiempo se consideraba a los reyes como enviados de

Dios en la tierra, y que por lo tanto, no tenan obligaciones, pero si todos

los derechos, y en los ciudadanos era todo lo contrario.

Pensamiento acerca del origen del Estado

Antropologa: segn esta corriente el Estado sera el principio organizativo

de todas las sociedades, es decir, para ellos Sociedad y Estado son

prcticamente lo mismo, o sea, donde hay sociedad siempre hay un

principio de Estado, an en la sociedad primitiva, porque en toda sociedad

hay relacin de poder, de mando y obediencia, hay una estructura,

jerarqua, hay una organizacin y eso dicen ellos ya es un principio de

Estado.

Sin embargo, existe una segunda corriente que plantea que el Estado

es algo ms complejo, es algo ms elevado que simples relaciones de

mando y obediencia, que puede haber en cualquier sociedad, es decir, el

Estado requiere de una organizacin poltica, jurdica y militar ms compleja

26

que la que puede haber en una sociedad primitiva, y generalmente el

Estado se forma a travs de una secuencia que va desde; Persona Familia

Clan o tribu Agrupacin de tribus Estado.

Sociologa: ms que elaborarse a dedicar teoras sobre el origen del Estado,

se limita a constatar ciertos hechos:

Histricamente siempre que una sociedad alcanza un cierto nivel de

desarrollo aparece el Estado, o sea, los socilogos ms que preocuparse del

momento en que haba aparecido se preocupan de las causas. Esta causa

sera que cuando una sociedad alcanza un nivel de desarrollo determinado

necesita de una organizacin poltica, jurdica y militar mayor, que puede

deberse a muchos motivos, puede ser para fines defensivos, para fines

econmicos, religiosos, etc.

El Estado como se conoce al da de hoy, no siempre existi, ni

tampoco se conoci con este nombre. Las primeras civilizaciones que

surgieron no se denominaban Estado, ni tampoco tenan las caractersticas

de ahora, de echo el Estado moderno, como nosotros lo conocemos, se

forma recin a finales de la Edad Media (S XIV XV). En Europa, cuando

algunos reyes logran someter y agrupar bajo su mando a distintos reinos, a

los seores feudales, y expulsar invasores y centralizan el poder poltico en

sus manos. Primero Estados modernos: Espaa, Portugal, Francia,

Inglaterra, Rusia, Suecia.

CARACTERSTICAS DEL ESTADO MODERNO

Poder Poltico Centralizado: significa que la autoridad est concentrada en

una sola mano, emana de un solo centro. Antes el poder poltico estaba

fragmentado, se superponan unos poderes a otros. (Ej. Edad Media).

Existencia de Fronteras bien definidas: al centralizarse el poder poltico, ese

monarca es capaz de dominar y de ejercer su poder, sobre todo un

territorio determinado, y se empiezan a delimitar las fronteras entre los

distintos estados para saber exactamente hasta donde llega el poder de uno

y comienza el poder de otro, y hoy da todos los pases tienen sus fronteras

bien definidas.

Ejrcito Profesional: una milicia que se dedica exclusivamente a esa labor,

remunerada por el Estado y con formacin profesional. Todos los Estados

tienen.

Antes haba ejrcitos, pero no eran profesionales, ya que no tenan

formacin tcnica. Estaban formados por ciudadanos de distintas

nacionalidades, no eran remunerados o muchos eran ejrcitos de

27

mercenarios (peleaban por el mejor postor), y cuando haba guerra lo reyes

tenan que salir a negociar con los seores feudales para formar un ejrcito.

Los que ms se acercaron al ejrcito profesional fueron los romanos.

Burocracia: conjunto de funcionarios profesionales que se dedican a las

labores de la administracin del Estado. Antes no exista una burocracia

profesional, quienes las cumplan generalmente eran personas de las clases

altas que lo hacan sin remuneracin.

Hacienda Pblica: sistema regular y peridico de ingresos y gastos. Todos

los Estados modernos tienen hacienda pblica, necesaria para mantener

todo lo anterior, y en trminos generales la hacienda pblica funciona. El

grueso de sus ingresos los obtienen va tributos, esos tributos estn

previamente establecidos por Ley, o sea, el Estado sabe ms o menos

cuanto va a recibir.

Egresos: estn contenidos en una Ley anual, que se llama Ley de

Presupuestos.

Antes no haba hacienda pblica y para financiar los gastos saqueaban lo

que podan.

La palabra Estado, para designar a la moderna forma de organizacin

poltica, tambin es de sta poca y el que la invent fue Nicols

Maquiavelo en el ao 1513, en su libro El Prncipe, el hablo de Il Stato

(italiano), y esta palabra rpidamente cobr fama y empez a ser utilizada

por la generalidad de la poblacin y empez a pasar tambin a los otros

idiomas de manera tal que si uno analiza hoy da esta palabra en los

principales idiomas, es evidente que tiene la misma raz y se puede decir

incluso que casi no hay sinnimo para designar al Estado.

La palabra Estado se utiliza con 2 significados:

1) Estado Nacin: Ej. Chile es un Estado.

2) Estado Gobierno. Ej. Un sujeto demanda al Estado. El estado hizo

tal cosa.

Antes de Maquiavelo no exista la palabra Estado, tampoco exista el

Estado Moderno, pero si exista la organizacin poltica desde que se

formaron las primera civilizaciones.

A travs de la historia, hasta llegar a la formacin del Estado moderno,

existieron distintas formas de organizacin poltica:

a) Polis Griegas.

b) Roma (Imperio).

c) Edad Media

28

En esto 3 perodos estn las bases de nuestra civilizacin cristiana

occidental.

En oriente hubo otras grandes civilizaciones como los egipcios,

chinos, hinds, babilonios, persas, etc. Pero sus instituciones poca o

ninguna relacin tienen con las instituciones de nuestra civilizacin.

a) Polis Griegas: la palabra Polis se utiliz en Grecia Antigua para designar

a una especie de ciudad-estado que existi en esta poca, en lo que hoy

denominamos Grecia, cada una de estas polis eran independientes.

Mnaco-Singapur: ciudad- estado de hoy.

Formacin de las Polis: se cree que las primeras polis surgieron alrededor

del ao 300 a.c tras la invasin de los dorios que venan del Norte de

Europa, y se cree que los sobrevivientes a la invasin se refugiaron en la

cima de las montaas y desde all se defendieron militarmente, y ah habra

estado el origen de las primeras polis.

En el S VI a.c por distintas razones, varias de estas polis empezaron

a sobresalir sobre el resto del mundo y alguna de ellas, Atenas, se convirti

en el centro de la cultura. Entre el S VI a.c y el S IV a.c Atenas alcanz su

mximo esplendor, se convirti en el centro del mundo y estos atenienses

inventaron varias de las instituciones que nosotros conocemos en el mundo

actual (inventaron la filosofa, la msica, las matemticas, la geometra, la

democracia, los estudios superiores, Academias, etc.)

Muchos de sus filsofos pensadores alcanzaron tal nivel que hasta el da de

hoy no han sido superados.

Caractersticas:

- La estrechez de dimensiones, como se formaron en la cima de las colinas

su superficie era muy reducida, pero con el tiempo su poblacin aument y

en el aso de Atenas lleg a tener 400.000 mil habitantes en poco ms de

2600 km2, de esto se derivaron dos cosas:

Ventaja: la vida social era muy intensa, al igual que la vida poltica. Aqu se

entiende el porque Atenas alcanz ese nivel de desarrollo y la importancia

que le daban a la sociedad y a la poltica.

Desventaja: esto produjo muchos conflictos. Atenas tuvo una vida poltica

agitada, pas por perodos de tirana y por perodos de democracia.

Tambin hubo grandes conflictos entre clases sociales (entre los ricos y los

pobres).

- La polis no es solo un concepto territorial, sino que es un concepto

humanista. En un principio la polis fue un concepto territorial (naci como

defensa) pero posteriormente se convierte en una verdadera forma de ser,

29

de manera tal que los griegos estaban orgullosos de sus polis, sobre todo

los atenienses, para ellos la polis era sinnimo de civilizacin, de

ciudadana, y por lo tanto, de superioridad, los atenienses se crea y se

saban superiores al resto, para ellos la polis era la modernidad, al resto los

consideraban brbaros.

Esto se podra comprar a lo que sucede hoy, con los habitantes de las

grandes ciudades. Estos habitantes se creen y se saben superiores.

- La polis tena naturaleza militar, debido a su origen como refugio, como

fortaleza frente al invasor. Luego lo militar siempre fue fundamental dentro

de la polis, y el caso ms extremo fue Esparta. Los atenienses le ganaron la

mayora de las guerras a Esparta y a los persas.

- La polis es Autrquica (independencia econmica), cada una de estas

ciudades-estados era independiente de las dems. Pero en esa poca se

pensaba que la autarqua econmica era garanta de seguridad.

- En las polis la religin jugaba un rol fundamental, o sea, toda la vida de

las polis se hallaba imbuida de religin y para los griegos haba varios

mundos; el mundo de los vivos, de los muertos y el mundo de los Dioses. Y

entre ellos adems haba seres intermedios, como los hroes y los

semidioses, por eso oda la vida y actos tenan un carcter ritual.

b) Roma: es probablemente la civilizacin ms grande que ha existido en la

historia, tanto por la duracin que tuvo, como por su extensin territorial,

como por el legado que dej; poltico, cultural y sobre todo jurdico.

Roma naci en el 753 a.c y dur en Occidente hasta el 476 d.c y en Oriente

hasta 1453 d.c.

En extensin, ocup prcticamente casi toda la superficie terrestre

conocida hasta la poca (todos los alrededores del Mediterrneo hasta el

Norte de Europa).

Cuando Grecia estaba en su mximo esplendor, los romanos todava

eran brbaros, partieron en un pequeo pueblo en el centro de la Pennsula

Itlica, luego fueron conquistando otros pueblos abarcando casi la totalidad

de la pennsula y luego empezaron a pasar a los alrededores, incluido

Grecia.

Pas por 3 etapas: Monarqua Repblica Impero. Su mximo esplendor

lo alcanz a finales de la Repblica hasta el S III d.c. (comienzos del

Imperio).

Desde el punto de vista del Derecho Poltico sus aportes fueron 2:

1 El concepto de imperio que ellos identifican con la persona del

Emperador. Esto fue lo ms parecido a lo que nosotros conocemos por

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Estado moderno y la figura del Emperador como la cabeza del imperio,

porque hasta ese momento todas las formas de organizacin poltica que

haban existido, haban sido colegiadas y con el imperio nace la idea de que

el gobernante es uno solo.

2 Fue la distincin entre lo pblico y lo privado. Los romanos fueron los

primeros en hacer esta separacin.

Pblico: todo aquello que dice relacin con el Estado.

Privado: lo que solo interesa a los particulares.

De aqu nace la diferencia entre derecho pblico y derecho privado.

Antes no se haca la diferenciacin, incluso la palabra privado en su origen

tiene una denominacin despectiva, porque privado significa la falta de

algo, porque los griegos y todos los antiguos no podan concebir que una

persona viviera al margen de los asuntos pblicos (la vida privada no

exista).

c) Edad Media: dur alrededor de 1000 aos y curiosamente su inicio los

historiadores la sitan en el ao 476 d.c y su trmino lo sitan en el ao

1453.

Cuando cae el Imperio Romano de Occidente, no fue una cada al

instante, sino que es un proceso de decadencia que vena por lo menos de

haca 2 siglos atrs, y que corresponde al momento que fue destituido el

ltimo emperador Rmulo Augstulo y los invasores brbaros no se

tomaron la molestia de reemplazarlo por otro.

Caracterstica:

- Roma ha sido la ms grande civilizacin que ha existido, dominando a

todo el mundo conocido, y cuando cae Roma el poder poltico se fragmenta

y nacen una serie de unidades polticas en lo que haba sido el Imperio

Romano. Hubo un par de intentos de reconstituir el imperio, el primero fue

el de Carlo Magno, el segundo fue alrededor del SXIII con el Sacro Imperio

Romano Germnico. Pero los 2 intentos fracasaron porque en Roma el

poder no era hereditario, en cambio, en la Edad Media si.

El poder poltico estuvo fragmentado, existan reyes, pero estos no tenan

un dominio total sobre un territorio, como es en un Estado moderno, sino

que coexistan con una serie de otros estamentos que tambin gobernaban

(Reyes Nobleza Iglesia Seores Feudales).

- Predominio total de lo religioso y particularmente de la Iglesia Catlica. El

catolicismo surge con Jesucristo, al principio como una secta del judasmo,

pero despus de la muerte de Jess se empieza a considerar como una

religin aparte, y rpidamente comienza a conquistar adeptos de entre los

judos y de entre los paganos y se empieza a expandir esta nueva religin

31

por todos los alrededores del Mediterrneo hasta llegar al corazn mismo

del Imperio a Roma.

En Roma los cristianos sufrieron distintas suertes, en algunos fueron

perseguidos y en otros perodos eran aceptados. En general los romanos

eran bastante tolerantes, de hecho eran politestas, muchos dioses los

haban tomado de Grecia. En el nico momento en que los romanos

persiguieron a los cristianos, fue cuando se oponan al Emperador, y esta

situacin dur hasta que en el ao 313 el emperador Constantino se

convirti al cristianismo, y cuando el Imperio acepta el cristianismo la

religin catlica, pasa a ser religin oficial del Imperio y al lado del

Emperador aparece un ente de casi el mismo nivel, La Iglesia.

Cuando cay el Imperio Romano de Occidente, cay el poder poltico,

pero no cay la Iglesia, se mantuvo intacta. Ocurre que el nico gran poder

que qued fue el de la Iglesia Catlica en toda Europa.

Aportes del Cristianismo a las Instituciones Polticas:

- Separacin entre lo terrenal y lo espiritual.

- Es la doctrina de que el ser humano, por estar hecho a imagen y

semejanza de Dios, somos todos iguales en dignidad y derechos, y ese es el

punto de partida de la moderna doctrina de los derechos humanos.

La Edad Media culmina con varios hechos importantes:

- Los grandes descubrimientos geogrficos.

- Grandes avances cientficos y tecnolgicos.

- Resurgimiento del hombre, como centro de todo.

- El Feudalismo decae y resurgen las ciudades.

- La formacin de los primeros Estados Modernos en Europa.

Y eso nos lleva a la Teora del Estado.

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TEORA DEL ESTADO

El Estado es la forma de organizacin social y poltica ms completa, ms

grande y ms perfecta que existe.

Existen ms de 140 definiciones de Estado, desde diferentes puntos de

vista, muchas de esas definiciones estn influidas por consideraciones

ideolgicas. Ej. No es lo mismo Estado para los marxistas que para los

musulmanes, etc.)

5 grandes teoras del Estado

De los 5 conceptos, los 4 primeros son teoras y el ltimo concepto es una

definicin, que es de carcter descriptivo, define al Estado por sus

elementos.

George Jellinek: pensador alemn, a fines del S XIX principios del S XX.

Dice que el Estado es una formacin poltica, social y jurdica, las 3 cosas al

mismo tiempo.

Hermann Heller: tiene una concepcin sociolgica del Estado, y que es

bastante ms cruda, menos terica que la de Jellinek, l dice que el Estado

es una agrupacin humana que se establece sobre un territorio, que se dota

de una organizacin poltica, social y jurdica, y que es capaz de defender

por la fuerza ese territorio.

Hans Kelsen: fue un jurista austraco, que naci a fines del S XIX, pero

desarroll su obra en el S XX. Para Kelsen, el Estado y el Derecho son lo

mismo. Kelsen dice que si uno toma al Estado y lo descompone en todos

sus elementos o en todo lo que asociamos con el Estado, siempre vamos a

encontrar detrs el Derecho. Ej. Palacio de la Moneda, para Kelsen es solo

un edificio, y es la sede de Gobierno la que est establecida por un Derecho.

Esta teora forma parte de una teora ms amplia de la cual es autor Kelsen,

que se llama Teora Pura del Derecho o Positivismo Jurdico. Hans

Kelsen naci en Praga en 1881, segn la Teora Pura del Derecho, para que

el derecho fuera una verdadera ciencia tena que hurgarse de todos los

elementos, que el llamaba extrajurdico, que lo contaminaban. El quera

que el derecho estuviera a la altura de las ciencias exactas. En gran medida

consigui su objetivo, en el sentido en que realmente contribuy a que el

derecho llegare a tener un mtodo cientfico.

Sin embargo, no logr en un 100% su objetivo, por la razn de que al ser el

derecho una ciencia social, es imposible que no est influenciada por estos

elementos. La Teora de que el Estado es igual al Derecho, tiene gran parte

de razn, pero no completamente, pues el Estado no solo es un fenmeno

jurdico, sino que tambin lo es histrico y social. Lo que ocurre es que el

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Estado no se puede concebir sin el Derecho, y viceversa, por lo tanto, no

son lo mismo.

George Bordeau: francs del S XX. Segn l, el Estado es el asiento, el

sostn, el cimiento del poder, es decir, el fenmeno del poder que consiste

en ordenar, mandar o dirigir personas o cosas hacia el logro de un fin. Es un

instinto humano bsico, se institucionaliza, se asienta en el Estado, del cual

los gobernantes, que son los que tienen el poder, son meros agentes

pasajeros.

Andr Hauriou: francs del S XX. Su teora del Estado, es de carcter

descriptivo que define al Estado por sus elementos o condiciones de

existencia. Dice que es una agrupacin humana fijada en un territorio

determinado, en la que existe un orden social, poltico, y jurdico,

orientados al bien comn, establecido y mantenido por una autoridad

dotada de poderes de coercin. Algunos autores lo reducen a 3 elementos:

grupo humano, territorio y poder, otros a 4, son los anteriores ms el fin, y

otros agregan el Derecho.

ELEMENTOS DEL ESTADO

Grupo Humano Territorio Poder.

Grupo Humano: todo Estado supone la existencia de seres humanos como

agrupacin social, que es un elemento fundamental. El Derecho Poltico e

internacional no exigen un n mnimo ni mximo de habitantes que deba

tener ese Estado (hoy existen casi 200 Estados). Hay Estados que tienen

hasta 7.000 habitantes, hasta Estados que tienen miles de millones.

Dentro del Grupo Humano, se distinguen 3 Conceptos:

Poblacin Pueblo Nacin.

Poblacin: conjunto de seres humanos que habitan en el territorio de un

Estado. Con lo anterior, nos referimos a todos, sin exclusin. Desde un beb

hasta una persona en estado vegetal. Son titulares de Derechos civiles.

Pueblo: es probablemente una de las palabras ms utilizadas en el lenguaje

poltico, prcticamente todos los autores polticos la usan. Significa que son

todos los seres humanos que habitan en territorio de un Estado, titulares de

Derecho Poltico, lo que significa que pueden sufragar, o sea, elegir

autoridades para cargos de votacin popular o ser elegidos (En Chile:

Presidente, Senadores, Alcalde, Concejales, Diputados), por lo tanto, el

concepto de pueblo es ms restringido que el de poblacin.

Nacin: normalmente este concepto se identifica con el concepto de Estado,

sin embargo, no significan lo mismo. El concepto de nacin es de los ms

difciles de definir que existen, probablemente todos tenemos una idea de

que es nacin.

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Diferencias entre Estado y Nacin:

1) El concepto de Estado es muy anterior al de nacin, ya que se origin

en el S XVI. Maquiavelo en su obra El Prncipe, para referirse a la

moderna forma de organizacin poltica. En cambio el concepto de

nacin aparece a finales del S XVIII durante la Revolucin Francesa.

2) El Estado Moderno se form a finales de la Edad Media en Europa.

Mientras que la nacin nace en la Revolucin Francesa, que se

desarrolla en el S XIX, y se consolida recin en el S XX, y as como

hoy se habla de Estado-nacin.

3) La nacin es un concepto que forma parte de uno de los elementos

del Estado, que es el Grupo Humano.

4) El Estado se basa en un vnculo de carcter poltico, mientras que la

nacin se funda en otros vnculos. Por esta razn es que Estado y

Nacin no necesariamente se identifican. Un Estado no

necesariamente corresponde a una nacin, o sea, puede haber un

Estado compuesto por varias naciones, como pueden haber naciones

sin Estado.

Al respecto de que es una Nacin hay 2 escuelas:

Escuela Alemana: segn esta escuela, la nacin se funda en vnculos de

carcter objetivo, que seran la raza, el idioma y la cultura.

Resulta que Alemania como Estado se form bien tarde, en 1871,

pero resulta que la Nacin Alemana exista por lo menos de haca 1000

aos, desde el S IX, con la particin del Imperio de Carlo Magno y resulta

que por distintas circunstancias histricas, esta nacin no se pudo unificar

hasta 1871. La identidad principalmente de raza e idioma fue lo que les

permiti decir a los germanos que eran parte de una misma nacin, en

menor medida de cultura y religin. Cuando se unific Alemania, tampoco

quedaron dentro todos los germanos, es el caso de Austria.

Escuela Francesa: segn esta escuela, la nacin sera un concepto histrico-

sociolgico, es decir, fundado principalmente en vnculos subjetivos,

consistentes, bsicamente, en sentirse parte de una comunidad.

La escuela francesa tambin tiene razones histricas. Al revs de

Alemania, fue uno de los primeros Estados que se formaron S XV, y en

contraste con Alemania, Francia lleg a formar un gran Imperio colonial,

con colonias hasta los 5 continentes. Resulta que los ciudadanos de esas

colonias son para todos los efectos ciudadanos franceses y muchas de estas

colonias se consideran territorio francs, para los franceses lo relevante no

es la raza, cultura, religin, sino que sentirse parte de una misma

comunidad.

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Semejanzas entre Estado y Nacin:

Hay ambos conceptos que estn muy ligados, pues por una ley no

escrita (sociolgica), toda nacin aspira tener su propio Estado, la mayora

de las naciones lo ha conseguido. Pero an quedan naciones que no tienen

su propio Estado (Palestina) y ellos por lgica aspiran a tener su propio

Estado. La Nacin es un concepto muy dinmico.

Territorio: es el espacio fsico en que existe el Estado, y donde habita la

poblacin, es un elemento tan importe como el Grupo Humano, as como no

puede existir un Estado sin Grupo Humano, no puede existir un Estado sin

Territorio. Porque el Grupo Humano necesita un lugar fsico donde habitar,

requiere un suelo, y por esta razn es que mucha de las naciones que no

tienen Estado es porque no tienen territorio. El territorio no solamente es un

concepto fsico, sino que tambin es un concepto jurdico.

El Derecho Internacional y el Derecho Poltico, no exigen como

requisito que el territorio de un Estado tenga que tener una superficie

mnima, y es as que hay Estados que tienen una superficie muy exigua

(Mnaco, Luxemburgo, Andorra). En cambio hay otros Estados que tienen

mayor superficie (Rusia, Canad).

Teoras que han intentado explicar la naturaleza del territorio:

1) Teora del Territorio como Objeto.

2) Teora del Territorio como Poder de Mando o Dominacin.

3) Teora del Territorio como Sujeto.

4) Teora del Territorio como Lmite de Competencias.

1) Teora del Territorio como Objeto: estima que el territorio es el

objeto material del Estado, o sea, el elemento sobre el cual el Estado

ejerce su dominio de manera similar a como un propietario privado

ejerce su dominio sobre un predio. Se expresara en la siguiente

frase; EL ESTADO ES DUEO DE SU TERRITORIO. Esta teora

estuvo en vigencia durante la Edad Media, y durante la Edad

Moderna en que los reyes ejercan un poder absoluto, pero hoy da

est totalmente desactualizado, porque comete un grave error,

confunde 2 cosas que son diferentes, propiedad privada con

soberana. La propiedad privada es una institucin del Derecho

Privado, en cambio la Soberana es una institucin del Derecho

Pblico.

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2) Teora del Territorio como Poder de Mando o Dominacin: es una

correccin de la primera teora, porque frente a esta crtica, pasaron

a decir que sobre el territorio, en realidad el Estado, no tiene

dominio, sino que tiene un poder de mando, de dominacin para

ordenar, dirigir, mandar a las personas que estn en ese territorio, a

las cosas que estn, y a los hechos que ocurren en l.

3) Teora del Territorio como Sujeto: nos dice que el territorio es un

elemento esencial de la personalidad del Estado, o sea, es un

elemento subjetivo del Estado que forma parte de l, y que, por lo

tanto, es algo interno. No es objeto, sino que es sujeto.

4) Teora del Territorio como Lmites de Competencias: nos dice que el

territorio es el lmite, o es el espacio dentro del cual el Estado

produce el derecho para que se cumpla (ejerce sus competencias).

Para Kelsen, Estado y Derecho son lo mismo, luego el territorio, es

territorio porque hay una norma jurdica que lo establece as, o sea,

el territorio es un concepto jurdico, no fsico. En este punto la teora

positivista ms se acerca a la razn, porque es creado por el

derecho.

El territorio comprende:

Suelo Subsuelo Ciertos espacios martimos Espacio areo supra

yacente Las naves y aeronaves militares Naves y aeronaves civiles.

El derecho establece que el territorio es todo aquello que la norma jurdica

dice que es territorio.

Suelo: es el territorio firme del Estado, y est encerrado dentro de lneas