APROXIMACIONES A LA APROXIMACIONES A LA JUSTICIA RESTAURATIVAJUSTICIA RESTAURATIVA

“Encarando una crisis en la política humana, necesitamos repensar los principios básicos de la esfera política de los asuntos humanos. Enfrentados a un asalto sistémico a la dignidad humana, necesitamos repensar la fundación asociativa de la persona humana”. (Michael H. McCarthy: “El pensamiento político de Hannah Arent”).

Oscar Alirio Campos Ventura. Facilitador.

CONTENIDO PROGRÁMATICO:

• I. Aspectos Históricos del control social de la niñez y adolescencia y la Justicia Restaurativa.– El Abolicionismo– El Minimalismo– Cuestionamiento a los sistemas penitenciarios.

• II. Definición, Características, Presupuestos, Principios y Fundamentos de la Justicia Restaurativa: razones de aparición y su relación con el Derecho.

• III. Mecanismos de Desjudicialización.• IV. Formas de llevar adelante programas concretos de

Justicia Restaurativa

INTRODUCCIÓN• Orígenes del D° PN: – a) la venganza privada. (Límites*). – b) la venganza pública.

• Las limitaciones del interés de la víctima.• La reparación del daño, posible respuesta penal: un

resurgimiento.• Factores incidentes: Movimientos socio-pcos. y

científicos. (Cgia., victimología, victimodogmática, Dchos. y participación de la víctima, etc.).

• La reparación del daño en CPP: El retroceso y contrareforma: supresión de la rep. del daño como forma de extinción de la acción penal.

• Ausencia de reflexión.

INTRODUCCIÓN• Formas alternativas de solución a conflictos

(FASC): – la conciliación, la suspensión condicional. del

procedimiento a prueba, reparación del daño, etc.• Situación jdca. actual de la reparación del daño.• El uso de las FASC.• Estado de cosas: – La constante INVITACION A LA PAZ SOCIAL A LA

CIUDADANIA. – Las VOLUNTADES PUNITIVAS de los ciudadanos.

• PARADIGMAS S/LA JUSTICIA: Justicia Retributiva, vrs. Justicia Restaurativa.

I. Historia del control social de la niñez y la Adolescencia

• Doctrina de la Situación Irregular. (Tutela)• Correccionalismo y Readaptación.• Doctrina de la Protección Integral. • (Desarrollo histórico en El Salvador)

DEFENSA DE LAS FASC

DESDE LAS TESIS CRIMINOLOGICAS:

• ABOLICIONISTAS.• RESOCIALIZADORAS.• GARANTISTAS.

• ABOLICIONISTAS.• RESOCIALIZADORAS.• GARANTISTAS.

• ABSOLUTAS O DE LA RETRIBUCION.

• RELATIVAS O DE LA PREVENCION.

• MIXTAS O DE LA UNION.

• ABSOLUTAS O DE LA RETRIBUCION.

• RELATIVAS O DE LA PREVENCION.

• MIXTAS O DE LA UNION.

TEORIAS DE LA PENA:(O DE LA REACCION PENAL*)

TEORIAS DE LA PENA (…de la reacción penal)

Se dividen en:

1. Teorías Absolutas. a. La Pena se justifica en sí misma, sin que pueda ser asociada a fines sociales ulteriores o utilitarios, se agota en sí misma. b. Para Kant, se concibe el delito como una negación del D° y la pena como negación a esa negación, Binding. c. Un mal por un mal hacia el sujeto, no hay un fin social, se agota en la mera retribución o castigo.d. Se denomina absoluta porque ve en la pena no un sentido de prosecución social útil, sino que la culpabilidad del autor sea compensada.

• Planteamientos sobre aportes de Immanuel KANT:• “Lo que quizá haga de la ética kantiana algo verdaderamente

atendible es su “humanismo de base”, la concepción de que las acciones han de considerar siempre al hombre como fin, jamás como medio. Este es el sentido que tiene la segunda máxima que propone Kant para expresar la ley básica de la razón práctica: “Obra de tal manera que siempre tomes a la humanidad como un fin y jamás la utilices como un medio, ya sea en tu persona, ya sea en la persona de cualquier otro”.

• Se trata de una normativa que, reconociendo la dignidad del hombre, viene a completar el juicio vacío formal del imperativo categórico. Tomar a los demás como fines es obrar por el deber”. (El Lenguaje Moral. Forma y Justificación de los Juicios Morales).

2. Teorías Relativas, o de la Prevención. a. Las teorías preventivas renuncian a ofrecer fundamentos

éticos a la pena, ella será entendida como un medio para la obtención de ulteriores objetivos, como un instrumento de motivación, un remedio para impedir el delito.

b. Para explicar su utilidad, en relación a la prevención de la criminalidad, se busca apoyo científico.

Puede ser Prevención Especial o Prevención General.La Prev. Especial actúa S/el sujeto de intervención, en 3 formas:

a. Corrigiendo al corregible: resocialización. +b. Intimidando al intimidable. (Intimidación). -c. Haciendo inofensivos a quienes no son corregibles ni

intimidables. (Inocuización). -

Teoría de la Prevención General positiva:

La PG+ puede ser entendida de un modo diverso al precedentemente expuesto. Por un lado, puede manifestarse por la vía de la intimidación a los posibles delincuentes (Prev. Gral. negativa), y, por la otra, como prevalecimiento o afirmación del derecho a los ojos de la colectividad (Prev. Gral. Positiva). Así se adjudica a la pena ya un fin de conservación del orden, o de conservación del derecho, o para:

a. … fortalecer la pretensión de validez de las normas jdcas. en la conciencia de la generalidad, o bien,b. …reforzar las costumbres sociales y la fidelidad al derecho, o como c) …afirmación de la conciencia social de la norma.

3. Teorías Mixtas o de la Unión: Comúnmente las teorías mixtas le asignan al D° PN la función

de protección a la sociedad, sin embargo, tal función tiene características según la teorías. Hay 2 fundamentaciones: A) …La protección de la sociedad basada en la retribución

justa y que los fines de la prevención sólo juegan un papel complementario dentro del marco de la retribución.

B) …El fundamento de la pena es la defensa de la sociedad, y a la retribución corresponde únicamente la función de límite máximo de las exigencias de la prevención, impidiendo una pena superior a la merecida por el hecho cometido.

En ambos casos, la Prot. de la Soc. es …protección de Bs. Jdcos… (sólo, siempre).

Se sostiene que el criterio unificador (Mixtura) se matiza, así:

i) Prev. Gral.: a nivel legislativo. (norma). ii) Retribución: en el proceso y en la Sentencia Jdcial.

(grav. del hecho, culpabilidad). iii) Prev. Especial: de más incidencia durante la Ejecución,

en su versión moderna, pues el Sist. Pen. debe orientarse a la Readaptación social del condenado. (Reinserción social).

… TESIS CRIMINOLOGICAS

• ABOLICIONISTAS. Abogan por la desaparición paulatina o radical, del D PN y de la pena.

• Planteamiento: • S/JR:– Radicales. Abogan por una teoría pura de J Restaurativa.– Moderados. Propugnan a la justicia informal y a

“paulatinas” formas de reprobación distintas a la pena, caracterizadas por un mayor contenido simbólico.

… TESIS CRIMINOLOGICAS

• RESOCIALIZADORAS. Abogan por una reacción penal que enfatice la prevención especial *.

• Planteamiento: • S/JR:

– Parten del abandono de la concepción patológica del delincuente y de los modelos clínicos.

– Si a través del acuerdo víctima-delincuente el imputado no deberá ir a prisión, evitando las consecuencias discriminatorias .

… TESIS CRIMINOLOGICAS

• GARANTISTAS. Buscan un D° PN mínimo con límites al ejercicio arbitrario del poder, especialmente el punitivo.

• Planteamiento: • S/JR:

– Vistos los resultados en la delincuencia leve o mediana, amplia doctrina viene aceptando la reparación del daño en el DPN.

– No obstante condicionada a límites y matices, pues se plantea no renunciar a una serie de principios y garantías CN.

• TEMAS ACTUALES Y VINCULADOS A LA EXTREMA RETRIBUCION-AGRAVACION DEL FENOMENO DE DELINCUENCIA JUVENIL:

• Cuestionamientos a la Rehabilitación, Crisis del paradigma resocializador y nuevas tendencias.

• Simple merecimiento.• Derecho Penal del Enemigo. De la rehabilitación a

la inocuización.• Tolerancia Cero en las Políticas de Seguridad

Pública.• El Gran encierro.

• CUESTIONAMIENTO A LA RESPUESTA PENAL:• El punto de partida de las ideas de la JR está aún en debate,

entre la responsabilidad del infractor y la equidad de éste y la víctima, en la justicia penal.

• Debido a ello, el DPN se inclinó por el delincuente, la víctima no había sido considerada. (Cuando la expropiación del conflicto ha llegado a más…¿?).

• La respuesta PN es cuestionada:– Por ser retribución de lesión a bs. Jdcos.– Por profundizar procesos de exclusión.– Por promover etiquetajes negativos.– El autor del hecho no es valorado en su potencial; relegándose a

una indiferencia y pasividad: Un objeto de intervención, una cosa; la búsqueda de legitimar excesos de intervención: “un animal”, “un salvaje”.

II. Definición, Características, Presupuestos, Principios y Fundamentos

de la JUSTICIA RESTAURATIVA

Aparición y relación con el D°

• DIMENSIONES BASICAS PARA LA JR• A) DEFINICION.• B) CARACTERÍSTICAS.• C) PRESUPUESTOS.• D) PRINCIPIOS.• E) FUNDAMENTOS.

• TRES DIMENSIONES BASICAS:

• A) DEFINICION:

• 1. “…todo proceso en que la víctima, el delincuente y, cuando proceda, cualesquiera otras personas o miembros de la comunidad afectados por un delito, participen conjuntamente de forma activa en la resolución de cuestiones derivadas del delito, por lo general con la ayuda de un facilitador”. (ONU: Ppios. básicos de Justicia Restaurativa).

• 2. “…un tipo de justicia que procura, por medio de un proceso de encuentro y diálogo en el que participan activa y voluntariamente víctima, ofensor y comunidad, la reparación del daño a la víctima, la restauración del lazo social y junto con ello la rehabilitación del ofensor”. (Echeverri Londoño, Na. Catalina: JR, contextos marginales y Representaciones Sociales: algunas ideas sobre la implementación y aplicación de éste tipo de justicia).

• B) CARACTERISTICAS:• 1. Permite optimizar la cohesión social.• 2. Permite que la comunidad cambie su mirada s/ ofensor y lo

conciba como parte integrante de ella.• 3. Permite participación activa de la víctima, el ofensor y la

comunidad, en la que pueden expresar sus emociones e ideas frente al daño causado. (Comparten responsabilidades).

• 4. Permite pasar de una responsabilidad pasiva a una activa por el sujeto ofensor. (mayor entendimiento).

• 5. Permite que se repare el daño, en lugar de un castigo (causar otro).

• 6. Permite ver a intervinientes como personas y no exclusivamente como infractor-infringido -identificación víctima-ofensor-.

• 7. Permite recobren el control perdido –s/sus vidas-, por el delito.• 8. Permite la resignificación de la situación vivida.• 9. Logra una disminución de la reincidencia en los actos delictivos. • 10. Facilita el proceso de construcción de comunidades más

pacíficas.

• C) PRESUPUESTOS:• 1. El delito es un acto que atenta contra las RRHH.• 2. Las víctimas y la comunidad ocupan un lugar central en los

procesos de Admón. de Justicia, y en la Reinserción Social.• 3. Existe la necesidad de restablecer las RRHH.• 4. Hay circunstancias que exigen rehabilitar a los

intervinientes y la comunidad, en la medida de lo posible.• 5. El sujeto tiene una responsabilidad ante las víctimas y ante

la comunidad por su conducta.• 6. Los participantes en el proceso de JR, colaboran

voluntariamente entre sí para su desarrollo.

• D) PRINCIPIOS:

• 1. La participación activa del ofensor, de la víctima y de la comunidad.

• 2. La reparación material y simbólica del daño.• 3. La responsabilidad completa y directa del autor.• 4. La reconciliación con la víctima y con la comunidad.• 5. El compromiso comunitario para enfrentar

integralmente el conflicto social y sus consecuencias.

• E) FUNDAMENTOS:• 1. Históricos. (Jdco-Pn) Revierte la expropiación del

conflicto por parte del E°: presupuesto y fin.• 2. Sociológicos. Cohesión social; identidad.• 3. Culturales. Composición, tradición; colectividad y

sentido de pertenencia.• 4. Éticos. El ser humano tiene un fin en sí mismo; la

reparación del daño, un derecho fundamental.• 5. Políticos. Recobrar la fundación asociativa de la

persona humana. “La vigencia y el ejercicio de los DDHH … implica necesariamente le trabajo de forjar una comunidad política que reconozca esos derechos y los defienda p/ c/u de los miembros de esa comunidad”. (Cita a Arent).

• 6. Jurídicos.– CN. El ppio. Y fin de actividad E°, la persona humana.– Régimen Jdco. Especial. Principio de Progresividad.– CDN. Art. 40.1: Trato de manera consistente con el sentido de dignidad y

valor; fortalecer el respeto por los DDHH y libertades fundamentales de terceros; promover la reintegración y que se asuma un rol constructivo en la sociedad.

– LPJ. – Art. 3.Ppios Rectores. Prot. Integral. Formación integral y reinserción en fam.

y sociedad.– Art. 5 a y g. Dignidad inherente al ser humano.– Significado de actuaciones. Razones incluso ético-sociales de las decisiones.

Función educativa del procedimiento– Art. 6. Respeto a Derechos humanos y derechos fundamentales.– Art. 8 y 9. Medidas socio-educativas. Educar en responsabilidad.

• * ¿Porqué surge –o resurge- la JUSTICIA RESTAURATIVA?.

• * ¿Cuál es su relación con el Derecho?.

I CONGRESO MUNDIAL DE JUSTICIA RESTAURATIVALIMA, 2009. Conclusiones y Recomendaciones:Declaración en que se emite concepto de Justicia Restaurativa; rol del enfoque restaurativo en la JJ; reglas para el uso de la JR;recomendaciones para acciones (*5 a 9).

III. Mecanismos de Desjudicialización:Art. 36 LPJ

Compatible con JR

En tanto decisiones de “mérito” del Fiscal y Juez por los elementos recabados “No es compatible totalmente con JR”, podrá ser su efecto formal en el proceso; no obsta intervención restaurativa parcial.

IV. Formas de llevar adelante Programas concretos de Justicia Restaurativa

IV. Formas de llevar adelante Programas concretos de Justicia Restaurativa

¿Fundar la Justicia Juvenil en base a la Justicia Restaurativa?

1. Contexto punitivo depende del contexto socio-pco. y Eco. en general:a. Globalización: Mas fluidez en las culturas.b. Modernidad líquida: Nada esta fijo ni es predecible, nada es

seguro, enfrentamos incertidumbres sociales, miedos. c. Miedo al crímen y falta de tolerancia.

2. Efectividad dudosa de la JJ.3. Necesidad de eficacia, ello exige intervención

interinstitucional y coordinada, sostenida temporal y financieramente, evaluada; se recomiendan proyectos pilotos.

BASES DE UN MODELO SISTEMÁTICO DE JUSTICIA

RESTAURATIVA1. Desafíos Institucionales: Sensibilización, Responsabilidad,

Innovación, Coordinación , discusión y seguimiento sistematizado de entes públicos, privados y sociedad civil, interacción comunicativa e informativa, comunidad.

2. Visión garantista. (Conjugación de retribución-restauración).

3. Fomento del respeto de los DD Fundamentales /Gar. Procesales. (Mantiene derechos a disposición).

4. Reflexión científica: Jdca. y empírica. Determinar las causas últimas del porqué se llegó a cometer el delito.

5. Reglas y Principios de Justicia Restaurativa (ONU: Consejo Eco y social. Res. 12 del año 2002).

…BASES DE UN MODELO SISTEMATICO DE JUSTICIA RESTAURATIVA

• CONCRECION DE MODELOS:• Desviación de la intervención penal.• Procedimientos desde y con la colectividad educativa,

comunitaria, etc. (Procesos restaurativos escolares, comunitarios y tribunales).

• Establecer por la policía no sólo hechos sino también daños y premisas de restauración.

• Empoderar a la comunidad: PROCESOS COLECTIVOS en CONSTRUCCION DE LA PAZ.

• Establecimiento de ALIANZAS: salud, educación (escuela), municipalidad, ADESCOS, empresarios, etc.

• Se recomienda iniciar con Proyectos pilotos.• Antes que “leyes” se deben estructurar “procesos”.

…BASES DE UN MODELO SISTEMATICO DE JUSTICIA RESTAURATIVA

• EJES DE ACTUACION:• 1. Crear y articular espacios restaurativos:• Comunidades.• Escuelas.• Tribunales.

• 2. Líneas de actuación:• Formación y capacitación. (RAC; mediación

transformativa).• Gestación, organización, evaluación. (Incluso juventud:

arte urb.)• Asistencia/seguimiento. Promoción-campañas.

Concursos públicos, etc.• Articulación de redes de apoyo.

…BASES DE UN MODELO SISTEMATICO DE JUSTICIA RESTAURATIVA

• INSUMOS:• Trabajo admtivo. y jdcial. en reinserción a la

fecha, experiencias y estructuras de procesos en medio abierto*.

• Articulación de redes preexistentes.• Comités de prevención municipales.• *Proyectos pilotos de mediación en

universidades y municipalidades. • *Fiscalía: Renuncias “generalizadas” en casos

de faltas.

“La admón pbca. ha sido algo menospreciada … pero este debate se puede ver con optimismo… el campo de la admón pbca. seguirá enfrentando desafíos fundamentales y … saldrá fortalecida de esa lucha en una era turbulenta, … Eso significa volver efectiva la toma democrática de decisiones, reintegrar el liberalismo constitucional a la practica de la democracia, reconstruir instituciones políticas y asociaciones cívicas resquebrajadas. Y, quizá lo más difícil de todo, requiere que aquellos miembros de nuestra sociedad que tienen un poder inmenso se hagan cargo de sus responsabilidades, conduzcan y sienten estándares que no sólo sean legales, sino también morales”. (Desafíos a la Capacidad Pbca. En la era de una administración pública en evolución y reforma del gobierno. Pan Suk Kim).

Gracias.