CIENCIA Y DERECHO PROCESALOMAR SUMARIA BENAVENTE

Meditaciones sobre la cientificidad del derecho procesal

• ¿El derecho procesal es ciencia o es técnica?• ¿Requiere el derecho procesal de la filosofía

del derecho?• ¿Cuál es el objeto del derecho procesal?• ¿Cuál es el método del derecho procesal?

Fundamentos del Derecho Procesal

Distintas definiciones

¿El procesalista hace ciencia?

Recurso de reposición• ¿Qué es?- ¿Qué “es” metafísicamente? “ser” esencial (No). Se sale de la

experiencia- ¿Qué “es” racionalmente? “ser” intelectual (Si) concepto

apriorístico (concepto)- ¿Qué “es” empíricamente? “ser” experimental (intuición)

(contingente)

¿Que debe ser?- “deber ser” axiológicamente (valores)- “deber ser” lógicamente (norma)

¿Conclusiones?

1° El ser metafísico de una figura procesal es objeto de investigación de la Filosofía jurídica

2° El ser empírico de la figura procesal es el objeto cierto particular de la ciencia procesal

3° El deber ser axiológico es objeto de investigación de la Filosofía jurídica pero de interés para todo actor del proceso

4° El ser racional y el deber ser lógico, son objeto de la Filosofía jurídica, pero son el enlace con la ciencia procesal, como reconstrucción crítica del conocimiento del ser empírico

CONFLICTO Y PROCESOTEMA 2

La relación de conflicto

Concepto de conflicto

“Relación social con objetivos incompatibles”Rel. Social - Relaciones sociales (Continuas, permanentes, eventuales, accidentales, ostentosas, privadas, etc)

Cooperación

Conflicto

Mecanismos de solución de conflictos

• La visión del ordenamiento jurídico como un método institucionalizado de resolución de conflictos en sentido amplio (prevención y resolución) es a menudo rechazada por juristas y abogados, que la ven como una descalificación teórica (ENTELMAN, 2000, pág. 61), provocado por el hecho de que el sistema jurídico fue implantado en la sociedad con el uso de un discurso estridente que recurrió a la postulación de valores fundamentales divinos o de la razón, como discurso del “poder”, y representación de la “soberanía”, además, por el hecho de que el sistema jurídico se haya implantado mucho tiempo antes y que la ciencia que hace de su estudio su objeto ya tenga existencia secular mientras que la vocación por el análisis del conflicto como problema general de la sociedad haya aparecido recién a mitad del siglo XX (ENTELMAN, 2000, pág. 69). Sin embargo, desde la antigüedad, el hombre había desarrollado, sin teorizar sobre ello, diversos métodos de resolución de conflictos (ENTELMAN, 2000, pág. 61).

PROCESO Y CULTURATEMA 3

El oráculo Bengé: Formas ¿irracionales? de solución de conflictos

Papúes: autoridad sin Estado

Estado sin autoridad

Organización socio-económica y formas de resolución de conflictos

Utilización de un tercero o un

jurado

Requerimiento social de

requerir a l tercero neutral

Autoridad de la decisión del

tercero

Centralización de la decisión

que resuelve el conflicto

Existencia de diversas

instancias jurisdiccionales

Elementos de un sistema de solución de conflictos

CULTURA

DELIMITACION DE LA CONTROVERSIA

SISTEMA DE CREENCIAS

Cultura

Valores

SímbolosCreencias

Prácticas

Delimitación de la controversia

Sistema social

Sistema económico

Sistema de solución de conflictos

Proceso y rito

El proceso como rito

Sistema de creencias

• La prueba como oráculo

• El oráculo del derecho

Variables de un sistema procesal

Cultura JurídicaModo de

producción de la

verdad

Adecuación de la política

Acceso a la justicia:

¿prerrogativa o bien

alienable?

Proceso: ¿momento o

proceso?

Prueba: ¿verdad o

verosimilitud?

Juez: ¿árbitro o

investigador?

Juicio: ¿silogismo u

opinión?

Justicia: ¿Servicio púbico o

foro?

Proceso metódico por etapas_ “Civil Law”

Proceso momento – Trial (Common Law)

PRE TRIAL TRIAL

FUNDAMENTOS CULTURALES)

PROCESO POR ETAPAS PROCESO MOMENTO

Centro de gravedad Razonamiento La prueba

Bien jurídico Aplicación del derecho Garantías de las libertades públicas

Perspectiva Soberano Sujeto

Intensidad simbólica Gravedad de la confusión social

Riesgo de condenar un inocente

Confrontación con lo sagrado

Exaltación de los derechos del individuo

Formas procesales y contexto

a) S.XVI-XVIII. Etapa pre procedimental: Ausencia de la unidad de la jurisdicción

PARTE

PARTE

CON

TRAD

ICTO

RIO JUEZ D

ECIDE

JUS/ PRO

CESSUS

Proceso isonomico puro

b) Derecho procedimental o praxismo: El monopolio estatal de la jurisdicción

PARTE

PARTE

PROCEDIMIENTO/ JUZGAMIENTO

CONTRADICTORIO

JUEZ APLICA LA LEY

PROCESO ISONOMICO SINCRETICO

C) Derecho Procesal Científico o procesalismo: La estatalidad del proceso

JUEZ

PARTEPARTE

PROCESO JUZGAMIENTO

CONTRADICTORIO

PROCESO ASIMETRICO AUTONOMO

• En cualquier sociedad los procedimientos empleados para resolver controversias tienen su origen en la cultura propia de la sociedad al tiempo que la conforman. De esta manera “la forma escogida por cada sociedad para el manejo de los conflictos es el resultado de una serie de elecciones conscientes e involuntarias que han sido realizadas desde sus condiciones de conocimiento, creencias y estructura social”

• CHASE, Oscar. Proceso, Cultura y rito Pág. 19

ANALISIS COMPARADO DEL PROCESO

TEMA 4

¿Cómo se definen los sistemas procesales?

1) ¿Requiere el proceso la interacción de tres partes independientes: un demandante, un demandado y un juez, o puede asimismo tomar la forma de una súplica entre un individuo y un representante del Estado?

2) Para que el proceso conserve su naturaleza legal ¿Es necesario que esté controlado, directa o indirectamente, por un “juez” del Estado?

3) ¿Cuáles son las funciones y atributos esenciales de este funcionario?

4) ¿Es básicamente la persona que resuelve los conflictos, el que aplica una política de Estado, un educador, un terapeuta?

5) ¿Los individuos implicados en un proceso siguen siendo “partes” si se convierten en fuente de pruebas, si proporcionan la información que requiere el Estado para llevar a cabo sus políticas y programas?

6) ¿Cuáles son los requisitos mínimos en los Estados Modernos para un debido proceso?

Elaborando un objeto modelo para el análisis del proceso

• Sistemas adversariales e inquisitivos

• El proceso y la organización socio económica

• El proceso y el régimen político

Sistemas adversariales e inquisitivos

Adversarial (Contradictorio)• Impulso de parte (per accusationem)• Se desarrolla como el compromiso de

dos adversarios ante un juez relativamente pasivo, cuyo deber primordial es el de dictar un veredicto

• La acción es de cargo de las partes• Características:- Jurado como órgano decisorio- Discrecionalidad para la toma de

decisión- Apego a la prueba oral

• ¿Cuan pasivo puede ser un juez?

Inquisitivo (No contradictorio)• De oficio (per inquisitionem)• Esta estructurado como una

investigación oficial• La acción es del Estado• Características:- Carrera judicial- Reglas rígidas- Documentación oficial

• ¿Cuán activos puede ser el juez?

Enfoques de utilidad para esta distinción

Enfoque histórico• Distinguir dos tipos de

procesos descendientes de sistemas históricos distintos (Inglaterra – Europa Continental)

Enfoque técnico - tipológico• Búsqueda y articulación de

ideas que puedan encajar en marcos reconocibles (rasgos – tipo)

El proceso y la organización socio económica del Estado

Modelo socio económico• Modelo feudal• Modelo capitalista

(Economía de Mercado)• Modelo socialista

(Economía planificada)

Modelo procesal• Proceso feudal• Proceso capitalista

• Proceso socialista

El proceso y la organización socio económica del Estado

• Sin embargo, el comon law y el civil law surgen en la Edad Media (Feudalismo) y originan distintos tipos de procesos en los países capitalistas

• Ideología de la justicia (derecho) como instrumento de dominación de clases

• El proceso es entendido como la forma para que a través del derecho se lleguen a objetivos substantivos definidos

El proceso y el régimen político: Marco Teórico

PRINCIPIO: Un régimen político se legitima a través del sistema de administración de justicia

SUPUESTOS:• El diseño de proceso es sensible a las variaciones particulares de la ideología política (oposición del

proceso como relación privada a una relación pública, F. Kleiz, F. Engel, M. Capelleti)

• En el proceso penal se arguye que el grado de protección al acusado por el Estado varia de acuerdo a la ideología (Derecho anglosajón – ideología liberal clásica, M. Taruffo)

• La influencia del poder político determina un diseño procesal, en grados de centralización y participación de legos (Dawson)

• Creación de “tipos ideales de autoridad” y su relación con el poder explican diferencias en los sistemas legales y la administración de justicia (M. Weber)

HIPOTESIS:a) La estructura del Estado y el carácter de Poder Judicialb) La función legítima del Estado y el propósito que debe perseguir la administración de justicia

El proceso y el régimen político: Marco Teórico

• La organización del Estado: Vínculo entre la autoridad y el proceso

• Funciones del Estado: Conexión entre el diseño de los procedimientos legales y las visión del rol del Estado en la Sociedad

¿Cómo se definen los sistemas procesales?

• Sistemas adversariales e inquisitivos• El proceso y la organización socio económica• El proceso y el régimen político- La organización del Estado y el rol de sus

funcionariosa) Modelos paritariosb) Modelos jerárquicos

Organización del Poder: Los modelos jerárquicos y paritarios

El Ideal jerárquico:

- Profesionalización de los funcionarios responsables

- Ordenamiento estrictamente jerárquico

- Normas técnicas para tomar decisiones

El ideal paritario:- Funcionarios legos- Distribución horizontal del

poder- Justicia substantiva

El proceso judicial ante la organización del Estado

Implicancias procesales del ideal jerárquico

- Sucesión metódica de etapas- El impacto de la revisión

superior- El archivo del caso- Fragmentación del proceso- Exclusividad del proceso

oficial- Legalismo lógico y disciplina

del proceso

Implicancias procesales del ideal paritario:

- La concentración del proceso- Ramificaciones en un nivel único

de toma de decisiones- Confianza en la calidad y en el

testimonio dado directamente en la audiencia

- El “day in court”- Legitimidad de la actividad

judicial- Justicia substantiva y realización

del proceso

Objetivos del proceso judicial y el modelo de Estado

Estado reactivo (laissez-faire)

El proceso como mecanismo de implementación de políticas

Estado activista:

El proceso como mecanismo de resolución de conflictos

El proceso y el objetivo El proceso como implementación de políticasi. Naturaleza instrumental del

derecho procesalii. Participantes sin poder: las partesiii. Control oficial del proceso: - Comienzo y final - Contenido de la causa- Grados de intervencióni. Determinación de los hechosii. Las partes como fuente de

informacióniii. Posición del jueziv. Rol del abogado

El proceso como mecanismo de resolución de conflictosi. Procedimiento como substanciaii. Equilibrio de ventajasiii. Partes en conflicto: - Autonomía- Igualdadi. Control de las partes sobre el proceso- Existencia del pleito- Formulación de las cuestiones de hecho- Formulación de las cuestiones de

derecho- Búsqueda de pruebas- Conducción del procesoi. Rol del juez como adjudicadorii. Estatus del abogadoiii. Estabilidad de las decisiones

• “La pregunta no es sólo que tipo de procedimiento queremos, sino también qué tipo de organización del Estado poseemos” (DAMASKA, Mirjan R.)

• DAMASKA, Mirjan R. Las caras de la justicia y el Poder del Estado. Análisis comparado del proceso legal. Editorial Jurídica de Chile.1986. Pág. 86

LOS ELEMENTOS DEL DERECHO PROCESAL

Tema 5

Evolución del derecho procesal

Práctica forense (SXV – XVII)

Derecho Romano oficial y Derecho patrio en los Tribunales

No hay derecho procesal como ciencia

No hay método, ni objeto de estudio

Recopilación de las formas ante los tribunales

Derecho procedimental

(S. XIX)

Influencia de la Revolución Francesa (1789)

Ideología liberal

Objeto de estudio de la “Ley”, método la “exegesis”

El Código como expresión de la ley que establece las formas en que

debe actuarse ante los Tribunales

Derecho Procesal

Científico (1800)Polémica Winschaid – Müther

(1856): Autonomía del derecho de acción que debe ser dirigido al

Estado

Bülow (1868). Teoría de las excepciones procesales.

Autonomía de la relación procesal

Método: Sistema. Objeto: Proceso

Autonomía del derecho procesal y desarrollo del concepto “acción”

Elementos del Derecho Procesal

ACCION

PROCESO

DERECHO PROCESAL

JURISDICCION

LA ACCION: Desarrollo• Derecho Romano – s. XIX:

No existía distinción entre el derecho de acción y el derecho subjetivo material (identidad “ius” y “actio”):

a) Vinculación al derecho subjetivo:a.1 Acción como parte del contenido del derechoa.2 Acción como potencia dentro del derecho, que actuaba ante

la lesióna.3 Acción como derecho accesorio del derecho material

b) Poder del titular del derecho de exigir la restitución del derecho o la indemnización

LA ACCION: Transformación

• Momento, que es un aspecto del mismo derecho subjetivo privado que se actúa o ejercita judicialmente.

Tiene como supuesto:a) La existencia de un derecho materialb) La lesión o desconocimiento de este derecho

LA ACCION: Teorías monistasTeorías monistas (no distinguen entre acción y derecho):

- Savigny: Aspecto del derecho subjetivo violadoDerecho subjetivo“Derecho subjetivo en pie de guerra”

- Escuela Francesa:Acción como prolongación del derecho subjetivo“Sin no hay derecho, no hay acción, y no hay acción sin derecho”

LA ACCION: Teorías dualistas

Teorías concretas:Derecho a solicitar a la jurisdicción la actuación concreta del derecho (a través de una sentencia favorable)

¿Cómo se pasa del derecho material al proceso?

Teorías abstractas:Derecho a solicitar la actividad jurisdiccional

¿ Porqué un particular se puede dirigir al Estado-jurisdicción?

¿Qué teoría adopta el CPC?

La Jurisdicción

Poder (Potestad) Judicial

Función Jurisdiccional

Organización

Función Jurisdiccional

a) Teorías subjetivas:

- (Helwig) La jurisdicción tiene como fin el descubrimiento y declaración de lo que sea derecho entre las partes, el proceso está al servicio de los intereses de los particulares.

- El Estado con su jurisdicción tutela los derechos subjetivos de los ciudadanos

b) Teorías objetivas:

- La jurisdicción persigue la actuación objetiva del derecho mediante la aplicación de la norma al caso concreto

- Calamandrei, El derecho es la voluntad del Estado y su observancia el respeto a la autoridad, surge en primer plano el interés público en la observancia del derecho objetivo, en contraposición al interés individual

¿Qué TEORIA ADOPTA EL CPC?

EL PROCESO

¿QUE TEORIA ADOPTA EL CPC?

a) Teorías privatistas:

• Contrato

• Cuasi contrato

b) Teorías publicistas:

• Teoría de la relación jurídica

• Teoría de la institución

• Teoría de la función pública

• Teoría de la situación jurídica

c) Teorías eclécticas

• Situación que desenvuelve en relaciones

• Relación que se desenvuelve en situaciones

• “del proceso sabemos dónde está, pero no lo que es (si una relación o situación jurídica, etc); de la jurisdicción conocemos lo que es, pero no dónde está (si en el Derecho procesal o en el constitucional), y de la acción ignoramos lo que es (pugna entre las teorías abstractas y concretas) y donde está (si en el campo del derecho material o el derecho procesal). Como es natural, nuestras palabras no deben ser tomadas al pie de la letra, sino sólo como una forma llamativa de expresar la incertidumbre doctrinal en torno a estos conceptos, que el argentino PODETTI ha reunido bajo el nombre trilogía estructural del proceso” (ALCALA –ZAMORA Y CASTILLO, Niceto. Proceso, autocomposición y autodefensa. Imprenta Universitaria, México, 1947, Pág. 99-100)

REDEFINIENDO EL DERECHO PROCESAL

TEMA 6

Análisis Multidisciplinario

Analísis Multidisciplinario

Análisis Constitucional

Análisis Económico (AED)

Análisis Comparado

Análisis Sustantivo

Análisis Semiótico

Análisis Histórico

Jurimetría

Contenido ponencia

El dinamismo como fundamental en el derecho procesal

El proceso como fenómeno total

• Las visiones o definiciones sólo jurídicas o sociológicas respecto del proceso son parciales

• El proceso como “un espacio triángulo obligatorio” a) variables de estructura del proceso: Vector vertical

i) El tercero, ii) El interés en juego ii) Organización del espacio

b) variables de procedimiento: Vector horizontal i) Constitución (input)ii) Debateiii) Decisión (output) -

c) dinámica interna del proceso: Relaciones entre lo social y lo jurídicod) dinámica externa del proceso: Función externa como control social y

resolución del conflicto

Contenido ponencia

El objeto de estudio del derecho del procesal

• La ciencia procesal tiene por objeto las conductas que a través de determinado procedimiento crean los presupuestos jurídicos culturales necesarios para que puedan ser captadas las conductas por el jurista en su significación jurídica

El método del derecho procesal

• El objeto a conocer es la “conducta”• El contenido dogmático de la norma es la

delimitación conceptual y material de la conducta

• La valoración es el elemento que, teniendo sentido jurídico vivido en el, nos permite conocer por “comprensión” la conducta delimitada dogmáticamente;

• Y la estructura formal es la forma intelectual que nos sirve para realizar el acto de conocer

Método empírico-

dialéctico a través de la

comprensión a través de

una construcción

crítica

El derecho procesalcomo ciencia

• Conocimiento de contenido cierto y de validez universal, obtenido por método empírico-dialéctico, de las conductas que intervienen en el proceso como vía para la obtención de condicionamientos lógicos-imputativos

DERECHO PROCESAL CONTEMPÓRANEO

ESTADO Y JURISDICCIONConstitución y proceso

LA PRUEBA COMO SUSTENTO RACIONAL DE LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL

Debido proceso probatorioSistemas probatorios

ANALISIS DE LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL

Cognición, ejecuciónTutela cautelar y diferenciada

Razonamiento y argumentación

DERECHO PROCESAL Y GLOBALIZACIONProtección jurisdiccional de los intereses

supraindividuales

DERECHO PROCESAL

¿Que es el pensamiento sistémico?

Enfoque de análisis

Que identifica elementos de un

todo llamado sistema.

Reconoce interacciones entre ellos.

Reconoce influencia entre sí (modificaciones).

El producto del sistema implica efectividad de

cada uno de los elementos y de

sus interacciones.

Formación del sistema de la tutela jurisdiccional

JURISDICCION

ACCIONQ1

J(A)

J

A

Cmg

Umg

Mucha demandaSistema costosoSaturación

Falta credibilidadFalta de legitimación

Punto de equilibrio

Sistema de la tutela jurisdiccional