el nuevo derecho de superficie - mr consultores · 2015. 11. 23. · derecho de superficie aspectos...

50
El nuevo derecho de superficie Nuevo CCYC. Art. 2114 a 2128 Derecho real sobre el suelo, vuelo y subsuelo Derecho de superficie y propiedad superficiaria Disertante: Osvaldo Balán 1

Upload: others

Post on 06-Mar-2021

2 views

Category:

Documents


0 download

TRANSCRIPT

Page 1: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

El nuevo derecho desuperficie

Nuevo CCYC. Art. 2114 a 2128

Derecho real sobre el suelo, vuelo ysubsuelo

Derecho de superficie y propiedadsuperficiaria

Disertante: Osvaldo Balán 1

Page 2: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Aspectos generales Es un derecho real temporario.

Tiene un plazo de duracióndeterminado.

Partes: Superficiante y Superficiario

Disertante: Osvaldo Balán 2

Page 3: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficieAspectos generales

Se deja de lado el principio de accesión, quesignifica que el titular dominial de la tierra, loes de todo lo que se encuentra edificado osembrado (todo lo adherido natural oartificialmente) sobre ella y en el espacioaéreo, lo mismo en cuanto a la dimensióninferior a la corteza terrestre.

Disertante: Osvaldo Balán 3

Page 4: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Aspectos generales ARTICULO 2114.- Concepto. El derecho de superficie

es un derecho real temporario, que se constituyesobre un inmueble ajeno, que otorga a su titularla facultad de uso, goce y disposición materialy jurídica del derecho de plantar, forestar oconstruir, o sobre lo plantado, forestado oconstruido en el terreno, el vuelo o el subsuelo,según las modalidades de su ejercicio y plazo deduración establecidos en el título suficiente para suconstitución y dentro de lo previsto en este Título ylas leyes especiales.

Disertante: Osvaldo Balán 4

Page 5: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Aspectos generales ARTICULO 2115.- Modalidades. El superficiario puede

realizar construcciones, plantaciones o forestacionessobre la rasante, vuelo y subsuelo del inmueble ajeno,haciendo propio lo plantado, forestado o construido.

También puede constituirse el derecho sobre plantaciones,forestaciones o construcciones ya existentes, atribuyendo alsuperficiario su propiedad.

En ambas modalidades, el derecho del superficiariocoexiste con la propiedad separada del titular del suelo.

Disertante: Osvaldo Balán 5

Page 6: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Aspectos generales ARTICULO 2116.- Se puede constituir sobre todo el inmueble o

sobre una parte determinada, con proyección en el espacioaéreo o en el subsuelo o sobre construcciones ya existentes,aun dentro del régimen de propiedad horizontal.

ARTICULO 2117.- Plazos. El plazo convenido en el título deadquisición no puede exceder de setenta años cuando setrata de construcciones y de cincuenta años para lasforestaciones y plantaciones, ambos contados desde laadquisición del derecho de superficie. El plazo convenido puedeser prorrogado siempre que no exceda de los plazos máximos.

Disertante: Osvaldo Balán 6

Page 7: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Aspectos generales Art. 2119. Se constituye por contrato oneroso

o gratuito. Puede ser transmitido por actosentre vivos o por causa de muerte.

Art. 2122. No se extingue la propiedadsuperficiaria por destrucción de lo construidosi el superficiario construye nuevamentedentro de los 6 años.

Disertante: Osvaldo Balán 7

Page 8: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Aspectos generales Art. 2125. Extinción. Al momento de la

extinción el propietario del suelo hace suyo loconstruido, plantado o forestado.

Art. 2126. Producida la extinción el titular delderecho real sobre el suelo debe indemnizaral superficiario, excepto pacto en contrario.

Disertante: Osvaldo Balán 8

Page 9: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Aspectos generales Se abre un abanico de posibilidades, ya que

no será necesario adquirir la tierra paraefectuar determinados emprendimientos(siendo el costo del terreno muy significativoen algunos casos.)

El dueño de la tierra tampoco tendrá lanecesidad de desprenderse de la misma, sinoque podrá utilizar este nuevo derecho real.

Disertante: Osvaldo Balán 9

Page 10: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Tratamiento impositivo Tratamiento impositivo para el superficiante y para el

superficiario.

Impuesto a las Ganancias. Impuesto al ValorAgregado e Impuesto sobre los Ingresos Brutos.

Ver doctrina (15º Simposio Tributario: Luis OmarFernández y Eduardo Gil Roca y DTE 09/2015 MartínCaranta)

Disertante: Osvaldo Balán 10

Page 11: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Ganancias. Superficiante Si se trata de un sujeto empresa, la renta derivada

de la constitución del derecho de superficie estarágravada por el impuesto, por aplicación del Art. 2ºapartado 2 de la ley del gravamen.

Podrá utilizar el criterio del devengado exigible, yaque los derechos están comprendidos en la normadel Art. 23 del DR (ver Fallos Alto Palermo SA.CNCAF. Sala I. 23/12/2008, y Montes de la Paz SATFN - SALA B - 18/12/2006 )

Disertante: Osvaldo Balán 11

Page 12: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Ganancias. Superficiante Mayores dudas existen con relación a supuesto que el

superficiante sea una persona física. En este caso, algunosentienden que no corresponde en gravamen por elotorgamiento del derecho de superficie, por no estarcontemplado expresamente en la norma impositiva, y nocumplir con los requisitos del Art. 2º ap. 1. de la ley.

Otros opinan que debería encuadrar como una renta de la 1ºcategoría, ya que se trata de un derecho real originado en uninmueble. El Art. 2127 del CCyC contempla pero para otroscasos la aplicación supletoria del derecho de usufructo. Sinembargo, se trata de un tema que deberá ser aclarado.

Disertante: Osvaldo Balán 12

Page 13: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Ganancias. Superficiario En cuanto a la extinción del derecho de superficie, si

el superficiario (que es quien tiene derecho a laindemnización, según el Art. 2126) es persona física,podría considerarse que se trata de una ganancia decapital que estaría fuera del ámbito del gravamen.

En cambio, de tratarse de un sujeto empresa, larenta obtenida siempre estará gravada, poraplicación del apartado 2 el Art. 2º de la ley deganancias.

Disertante: Osvaldo Balán 13

Page 14: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie.Ganancias. Amortización En cuanto a lo abonado por el superficiario en

concepto de derecho de superficie, sería unbien inmaterial con una duracióndeterminada, por lo que su amortizaciónresulta válida (no pueden amortizarse losbienes inmateriales que no tienen duraciónfijada legal o contractualmente, como la llavede negocio.)

Disertante: Osvaldo Balán 14

Page 15: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Amortización de lo construido Las construcciones realizadas por el superficiario (o

adquiridas en propiedad fiduciaria), se amortizaríanen 50 años, o en el plazo de duración del derecho desuperficie, si éste es menor.

Existen antecedentes en que no hay que respetar los50 años, si el plazo de utilización económica de losbienes inmuebles es menor (Alto Palermo TFN. SalaD, 11/04/2005.)

Disertante: Osvaldo Balán 15

Page 16: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Venta de lo construido Según el Art. 2120 del CCyC, el superficiario puede afectar la

construcción al régimen de propiedad horizontal (con separación delterreno), y puede transmitir como inmuebles independientes lasviviendas, locales u otras unidas privativas, durante el plazo delderecho de superficie, sin necesidad de consentimiento del propietario.

Si es persona física y construye y vende por el régimen de propiedadhorizontal, le corresponderá IG por el resultado obtenido, de acuerdocon el Art. 49 inciso d) de la ley. En caso contrario sólo tributaráganancias si es habitualista en tales operaciones.

Si quien vende lo construido es sujeto empresa, como ya se dijo,siempre tributará ganancias por la utilidad que se genere.

Disertante: Osvaldo Balán 16

Page 17: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Derecho de superficie. IVA. Cualquiera fuera la condición del

superficiante (persona física o sujetoempresa), el otorgamiento del derechode superficie estaría fuera del ámbito deimposición del gravamen, por no estarcomprendido en ninguno de los hechosimponibles establecidos en el Art. 1º dela ley del IVA.

Disertante: Osvaldo Balán 17

Page 18: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Disertante: Osvaldo Balán 18

IVA. El derecho de superficie no está gravado.Antecedentes para otros derechos reales

La AFIP se pronunció en el Dictamen DAL 55/2001 sobre eltratamiento en el IVA del usufructo oneroso.

Destaca las diferencias entre ambos institutos (formas deconstitución, plazo, tipo de contrato, normas que los rigen ycómo se satisfacen los cargos e impuestos. El usufructo es underecho real, mientras que la locación estaría regida por lasnormas del derecho creditorio.

Concluye que los contratos formalizados mediante escriturapública, en los cuales las partes constituyen expresamente unusufructo, sometiendo la relación al régimen que para ésteestablece el Código Civil, sin que existan cláusulas que lodesnaturalicen convirtiéndolo en una locación, no sonasimilables a la locación gravada por la Ley del IVA.

Page 19: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Disertante: Osvaldo Balán 19

IVA. El derecho de superficie no está gravado.Antecedentes para otros derechos reales

Dictamen DAT 57/98: Servidumbre onerosa sobre un inmueble.

Servidumbre constituida sobre un predio perteneciente a la entidad deportiva encondición de fundo sirviente, sobre el cual la empresa constructora secomprometió a construir una cancha de golf, un club house y el área recreativade los fundos dominantes de propiedad de esta última.

La AFIP opinó que estas cesiones de derechos, no están gravadas por el IVA, entanto no resulten conexas con locaciones alcanzadas por el gravamen en virtudde lo dispuesto en el último párrafo del artículo 3° de la ley del tributo.

Tampoco estarían gravados los contratos de comodato, dado que no sonlocaciones y se efectúan a título gratuito. Según el Art. 2255 del Código Civil "Habrá comodato o préstamo de uso, cuando una de las partes entregue a laotra gratuitamente alguna cosa no fungible, mueble o raíz, con facultad deusarla."

Page 20: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

IVA. Indemnización alsuperficiante Mayores dudas ofrece la indemnización que según el

Art. 2126 le corresponderá al superficiario producidala extinción del derecho de superficie.

Una alternativa sería considerar justamente que setrata de un concepto indemnizatorio, que de acuerdocon reiterados antecedentes, estaría fuera del ámbitodel gravamen, o de que no se trataría de un trabajosobre inmueble ajeno.

Disertante: Osvaldo Balán 20

Page 21: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

IVA. Indemnización alsuperficiante. Otra posibilidad es que se considere que el

superficiario sí ha realizado un “trabajo sobreinmueble ajeno a título oneroso”, siendodicho trabajo retribuido con el importe de laindemnización pactada.

Al respecto, existen antecedentes en el casode mejoras efectuadas por los locatarios, enel caso de contratos de locación.

Disertante: Osvaldo Balán 21

Page 22: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Disertante: Osvaldo Balán 22

Las mejoras efectuadaspor el inquilino

Las mejoras realizadas sobre inmuebles alquilados estángravadas, ya que nos encontramos ante un hecho imponiblealcanzado por el gravamen (trabajos efectuados directamente oa través de terceros sobre inmueble ajeno.)

“Gran Hotel Tomaso Di Savoia SRL” TFN, Sala B, 30/09/02. “C & A Argentina S.C.S”. TFN. Sala C, 16/03/2010

Las obras y mejoras realizadas por la firma locataria en elinmueble del locador, se encuentran gravadas por el Impuestoal Valor Agregado -art. 3 inc a) de la ley 23.349-, ya que de lalectura del contrato de locación surge que la inquilina se obligó,no sólo al pago del canon mensual, sino también a ejecutartales obras, lo cual demuestra el carácter oneroso de éstas.”

Page 23: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

IVA. Venta de lo construido Si el superficiario vende lo construido, podría encuadrar en el Art. 3º

inciso b) de la ley del gravamen. Por ejemplo, construye y vendedepartamentos. Sería una empresa constructora que realiza la obra conel propósito de obtener un lucro con su posterior enajenación.

Al respecto, entendemos igualmente que debería adaptarse dichanorma ya que se refiere a “obras efectuadas directamente o a travésde terceros sobre inmueble propio”, y literalmente las construccionesno se estarían efectuando sobre un inmueble propiedad delsuperficiario.

En lo que hace a la base imponible, como solo se estará enajenando laobra, no habrá ninguna proporción que atribuir al terreno al calcular elprecio neto gravado.

Disertante: Osvaldo Balán 23

Page 24: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

IVA. Venta de lo construido También podría ser que el inmueble no se haya construido para

lucrar con su enajenación, sino para ser utilizado con bien deuso (por ejemplo un hotel o un supermercado.)

En estos de venderse lo construido no correspondería el IVA porno verificarse el elemento subjetivo. En todo caso si la venta seproduce dentro de los diez años de la finalización de laconstrucción o de su afectación a la actividad gravada, deberádevolverse el crédito fiscal oportunamente computado (Art. 113º párrafo de la ley.)

Ver también el caso de alquiler previsto en el Art. 5º del DR.

Disertante: Osvaldo Balán 24

Page 25: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Ingresos Brutos Ejercicio habitual de una actividad a título oneroso.

En principio, la constitución y extinción del derecho de superficieno encuadran en el hecho imponible de este gravamen.

La venta de lo construido, si es bien de uso no está gravado.

Si se trata de bienes de cambio (construcción para la venta)corresponderé el impuesto. Si se pactan más de 12 cuotas, lasnormas permiten considerar ingreso bruto devengado a lasumas de las cuotas que venzan en cada periodo.

Disertante: Osvaldo Balán 25

Page 26: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Fideicomiso y nuevo CódigoCivil y Comercial

Se mantiene la estructura de la Ley 24.441

Se derogan los Arts. 1 al 26 de la Ley 24.441

Se incorpora el nuevo texto al Libro Tercero,Capítulo 30, Arts. 1666 a 1707

Disertante: Osvaldo Balán 26

Page 27: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Principales cambios del nuevoCódigo Civil y Comercial Respecto de la inscripción, el Art. 1669 dispone que

el contrato debe inscribirse en el Registro Público quecorresponda.

Puede celebrarse por instrumento público o privado,excepto cuando se refiere a bienes cuya transmisióndebe ser celebrada por instrumento público.

El Fideicomiso es un ente contable sin personalidadjurídica y estará obligado a llevar contabilidad segúnel Art. 320 del CCy C.

Disertante: Osvaldo Balán 27

Page 28: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Principales cambios del nuevoCódigo Civil y Comercial Un cambio importante es que el fiduciario podrá ser

beneficiario (hasta ahora esto estaba vedado.)

En estos casos el fiduciario deberá evitar conflictosde intereses y privilegiar siempre los de los restantessujetos intervinientes en el contrato.

Podrá haber varios co-fiduciarios.

Se otorga mayor protagonismo a los fideicomisarios.

Disertante: Osvaldo Balán 28

Page 29: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Fiduciario = Beneficiario.Impuesto a las Ganancias Recordemos que el fiduciario no puede ostentar el rol de

fideicomisario, ni ser fiduciante.

Impositivamente si el fiduciario reviste la condición debeneficiario, se tratará de fideicomisos “no transparentes”.

En el impuesto a las ganancias estos fideicomisos son sujetossegún el Art. 69, inciso a) punto 6), debiendo tributar el 35%del total de la utilidad impositiva en cabeza propia.

Es decir, no aplica la norma del inciso agregado a continuacióndel 49 d) (fideicomisos en los que el fiduciante posea la calidadde beneficiario).

Disertante: Osvaldo Balán 29

Page 30: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Disertante: Osvaldo Balán 30

Para la AFIP no existen los fideicomisos “mixtos”

De acuerdo con los dictámenes DIALIR 08 y 09/2010,la AFIP no acepta los fideicomisos “mixtos”.

Es decir que todos los fiduciantes deben serbeneficiarios para que el fideicomiso sea“transparente”.

Si alguno de los fiduciantes no reviste la calidad debeneficiario (o es beneficiario del exterior), elfideicomiso será sujeto, debiendo tributar por latotalidad de la renta generada.

Page 31: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Principales cambios del nuevoCódigo Civil y Comercial En materia de responsabilidad del fiduciario,

se elimina la limitación de la misma hasta elvalor del activo fideicomitido.

Dicha responsabilidad es suplida por suobligación de contratar seguros contra laresponsabilidad civil, que cubra los dañoscausados por las cosas objeto del fideicomiso.

Disertante: Osvaldo Balán 31

Page 32: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Principales cambios del nuevoCódigo Civil y Comercial Se introducen nuevos mecanismos de

liquidación del fideicomiso anteinsuficiencia de activos fideicomitidos.

En estos casos, la liquidación deberáestar a cargo del juez competente ybajo las normas de procedimiento delos concursos y quiebras.

Disertante: Osvaldo Balán 32

Page 33: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Principales cambios del CódigoCivil y Comercial¿Los contratos de fideicomisos de construcción al costo,

son contratos de consumo? Ojo con cláusulas abusivas,información y publicidad, etc.

ARTICULO 1093.- Contrato de consumo. Contrato de consumo esel celebrado entre un consumidor o usuario final con unapersona humana o jurídica que actúe profesional uocasionalmente o con una empresa productora de bienes oprestadora de servicios, pública o privada, que tenga por objetola adquisición, uso o goce de los bienes o servicios por parte delos consumidores o usuarios, para su uso privado, familiar osocial.

Disertante: Osvaldo Balán 33

Page 34: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Nueva inscripción de losfideicomisos ARTICULO 1669.- Forma. El contrato, que debe

inscribirse en el Registro Público quecorresponda, puede celebrarse por instrumentopúblico o privado, excepto cuando se refiere a bienescuya transmisión debe ser celebrada por instrumentopúblico.

Resolución 07/2015 IGJ. (BO 31/07/2015)

Disertante: Osvaldo Balán 34

Page 35: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

La Resolución 7/2015 de IGJ Reordenamiento general de normas y resoluciones. Sustituye a

la Res. (IGJ) 07/2005 y posteriores-

Vigencia general: Art. 2º: 02/11/2015.

Vigencia excepcional: Art. 3º de la norma:”entrarán en vigencia apartir del día 3 de agosto del corriente, los artículos referidos a laregistración de contratos de fideicomiso y las previsiones especiales de lassociedades anónimas unipersonales contenidas en los TÍTULOS II y V,respectivamente del LIBRO III “SOCIEDADES, CONTRATOS ASOCIATIVOS YOTRAS REGISTRACIONES” así como el procedimiento de subsanaciónestablecido en los artículos de la SECCIÓN CUARTA, CAPÍTULO V, TÍTULO I delmismo LIBRO III. En el mismo sentido, entrarán en vigencia a partir del día 3 deagosto del corriente las normas contenidas en el LIBRO VI respecto de lasasociaciones civiles y fundaciones.”

Disertante: Osvaldo Balán 35

Page 36: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

La Resolución 7/2015 de IGJ Resolución “gigante”. Anexos a la Res. 07/2015. Organizados en

10 Libros y 518 artículos

Contratos de Fideicomisos Art. 284 a 291.

Se exceptúa de la inscripción a los Fideicomisos Financieros.

Autorizada doctrina, como Silvio V. Lisoprawski, entiende que enel caso de fideicomisos, esta norma contiene exigencias que vanpor encima del nuevo Código y hasta lo modifican.

Disertante: Osvaldo Balán 36

Page 37: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

La Resolución 7/2015 de IGJArt. 284. A partir de la vigencia de estas normas

(03/08/2015) , se registrarán en la IGJ los contratosde fideicomiso en los siguientes supuestos:

1. Cuando uno o más de los fiduciarios designadosposea domicilio real o especial en jurisdicción deCABA.

2. Cuando acciones de una sociedad inscripta ante laIGJ forme parte de los bienes objetos del contrato defideicomiso.

Disertante: Osvaldo Balán 37

Page 38: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

La Resolución 7/2015 de IGJ Art.285. Registración. Requisitos. Ojo dictamen

precalificatorio emitido por escribano público oabogado, según la forma instrumental del contrato.

Art. 286. Documentación adicional para Fiduciariospersonas jurídicas.

Art. 287. Inscripciones posteriores. Art. 288. Fideicomiso sobre acciones. Art. 289. Régimen contable ¿estados contables? Art. 290. Registro de Fiduciarios ¿ilegal s/ doctrina? Art. 291. Extinción.

Disertante: Osvaldo Balán 38

Page 39: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Res. 07/2015. Requisitos Formulario de inscripción

Escritura pública o instrumento privado por el que se formalizóen contrato.

DJ del fiduciario sobre su condición de P.E.P. (U.I.F.)

Dictamen precalificatorio emitido por escribano o abogado.

39Disertante: Osvaldo Balán

Page 40: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Res. 07/2015. RequisitosDictamen precalificatorio:

- Datos de los partícipes (fiduciante, fiduciario, beneficiario yfideicomisario)

- Existencia de restricciones al fiduciarios para gravar los bienes objetodel Fº.

- Si surge del contrato la obligación de emisión de EECC anuales comomodo de rendición de cuentas del fiduciario.

- Aceptación del beneficiario y del fideicomisario para recibir lasprestaciones del Fº

- Verificación de la póliza de seguro de caución contratada por elfiduciario.

Disertante: Osvaldo Balán 40

Page 41: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Res. 07/2015.Requisitos(Cont.)

- En el caso que el fiduciario sea una persona jurídica local inscripta en la I.G.J.si su objeto social contempla la actuación como tal.

- En el caso que el fiduciario sea una persona jurídica local inscripta fuera de laC.A.B.A. se acompañará:

1) Copia del estatuto o texto ordenado vigente del contrato social con constanciade inscripción.

2) Copia del instrumento inscripto en el cual surjan las autoridades de la sociadadcuando no surjan de la documentación mencionada en 1)

- En el caso que el fiduciario sea una persona jurídica constituida en el extranjerose deberá acreditar su inscripción según arts. 118 ó 123 de la Ley 19550.

- En el caso que el fiduciario sea una persona humana deberá estar registrado enel Registro de Fiduciarios (art. 290 Resoluc. 07/2015).

- Deberán inscribirse también las modificaciones el contrato, cese del fiduciario ysu sustitución, la extinción y “toda otra inscripción que proceda”

41Disertante: Osvaldo Balán

Page 42: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Res. 07/2015. Otras NormasEstados Contables: En caso de surgir del contrato la obligatoriedad de

emitir EECC anuales como rendición de cuentas del fiduciario se aplicaránen lo pertinente en Lº IV de la Resoluc. 07/2015 (Régimen contable Arts.

306 a 335).

Registro de Fiduciarios: La I.G.J. instrumentará por medios informáticos unregistro de fiduciarios que contendrá:

Altas y bajas de fiduciarios designados en contratos sujetos a registración. Comunicaciones judiciales o administrativas en las que se determine el

cese. Facultad de la I.G.J. de intimar al fiduciante, de existir un causal de

cesación del fiduciario, para que dentro de los 90 días de intimado acreditela sustitución a través de la inscripción.

Las modificaciones del contrato se inscribirán previa verificación de lainexistencia de comunicación respecto de la cesación del fiduciario

42Disertante: Osvaldo Balán

Page 43: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Res. 07/2015.Extinción delFideicomisoDebe registrarse cumpliendo los siguientes requisitos:- DJ del fiduciario en escritura pública o instrumento privado

con firma certificada por escribano, informando la extinción ysus causas.

- Dictamen precalificatorio emitido por escribano o abogadocertificando que:

1) El fiduciario entegó todos los bienes fideicomitidos a losfideicomisarios o sus sucesores.

2) Otorgó los instrumentos necesarios3) Procedió a las inscripciones registrales para dar cumplimiento

al punto 1)

43Disertante: Osvaldo Balán

Page 44: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

La Resolución 7/2015 de IGJDudas:¿Cuál es el plazo para registrar los contratos de Fideicomiso?

¿Qué sanciones existen para quienes no lo hagan?

¿Qué ocurre si la IGJ rechaza o demora el trámite?

¿Las demás jurisdicciones “copiarán” esta norma, o emitirán otrotipo de resoluciones?

¿Para la AFIP será requisito la registración de los Fideicomisos a losefectos del otorgamiento de la CUIT respectiva?

Disertante: Osvaldo Balán 44

Page 45: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

IGMP. Fallos sobrefideicomisos “al costo”

Fallos: Fideicomiso San Gabriel,Fideicomiso San Marco, EIDICO yFideicomiso San Lorenzo de los Zarzos.

No corresponde el IGMP por no haberresultado alguno y no existir fondos niremanentes luego de adjudicarse lasviviendas a los fiduciantes-beneficiarios

45Disertante: Osvaldo Balán

Page 46: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Disertante: Osvaldo Balán 46

Fideicomisos y Ganancia MínimaPresunta

En “Hermitage SA” la CSJN consideró que ante la acumulaciónde quebrantos impositivos la empresa no estaba en condiciónde generar ganancias que los absorbiesen, y por lo tanto lapresunción legal de ganancia mínima presunta que establece elimpuesto en cuestión deviene inconstitucional.

El Fisco sostuvo la postura de la gravabilidad, aun para los“patrimonios estáticos no evolutivos”, en los cuales no existenoperaciones que generen ganancia. Ver por ejemplo elDictamen DAT 75/2007.

Lo mismo había opinado la AFIP con respecto a los fideicomisosde construcción al costo, con el argumento que la norma legalno distingue y que por lo tanto todos los fideicomisos comunesu ordinarios son sujetos (Dictamen DAT 15/2006.).

Page 47: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Disertante: Osvaldo Balán 47

Fideicomiso San Gabriel10/12/13, Sala B TFN

El TFN entiende el Tribunal Fiscal que no existió en estecaso ninguna utilidad, siendo que los recursos fueronaportados sólo para una futura vivienda de uso personaly no para obtener ganancia alguna.

En fecha más reciente, la Corte se ha manifestadonuevamente por la inconstitucionalidad del impuesto a laganancia mínima presunta, en fallo “Diario Perfil SA”, del11/02/2014, en el cual expresa que para que se verifiquedicha inconstitucionalidad, sólo se requiere probar que enel ejercicio involucrado existan pérdidas contables yquebrantos en la DDJJ de Ganancias.

Page 48: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

Disertante: Osvaldo Balán 48

Fideicomisos y GananciaMínima Presunta

Eidico SA. TFN, Sala A, 26/05/2014 Se trata de un fideicomiso creado para organizar un barrio

cerrado, orientado a la radicación de familias en viviendaspermanentes.

¿Quién es sujeto en IGMP, el fiduciario o los fideicomisos?

Basándose en “Hermitage SA” y en Diario Perfil SA, el TFNentendió que “la presunción sobre la que opera el IGMP noencuentra correlato con la particular situación delcontribuyentes.”

Page 49: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

El régimen de propiedadhorizontal y un nuevo seguro. ARTICULO 2071.- Seguro obligatorio. Para poder celebrar contratos

sobre unidades construidas o proyectadas bajo el régimen depropiedad horizontal, el titular del dominio del inmueble debe constituirun seguro a favor del adquirente, para el riesgo del fracaso de laoperación de acuerdo a lo convenido por cualquier razón, y cuyacobertura comprenda el reintegro de las cuotas abonadas con más uninterés retributivo o, en su caso, la liberación de todos los gravámenesque el adquirente no asume en el contrato preliminar.

El incumplimiento de la obligación impuesta en este artículo priva altitular del dominio de todo derecho contra el adquirente a menos quecumpla íntegramente con sus obligaciones, pero no priva al adquirentede sus derechos contra el enajenante.

Disertante: Osvaldo Balán 49

Page 50: El nuevo derecho de superficie - MR Consultores · 2015. 11. 23. · Derecho de superficie Aspectos generales Se deja de lado el principio de accesión, que significa que el titular

El Art. 2075 del nuevo CCy C “Todos los conjuntos inmobiliarios deben someterse a la

normativa del derecho real de propiedad horizontalestablecida en el Título V de este Libro, con lasmodificaciones que establece el presente Título, a los fines deconformar un derecho real de propiedad horizontal especial.

Los conjuntos inmobiliarios preexistentes que se hubiesenestablecido como derechos personales o donde coexistanderechos reales y derechos personales se deben adecuar a lasprevisiones normativas que reglan este derecho real.”

Disertante: Osvaldo Balán 50