Derecho Penal de la Ejecución

Acerca del Proceso de Ejecución de la Pena

Sistema Penitenciario y de Adolescentes

u

Derecho Penal de la Ejecución

Acerca del Proceso de Ejecución de la Pena

Sistema Penitenciario y de Adolescentes

u

Gilberto C. Rodríguez Olivar

Prólogos de

Prof. Dr. Milton H. Cairoli Martínez

Prof. Dr. Miguel Langón

la ley Uruguay

Primera edición:

© Gilberto C. Rodríguez Olivar, 2010

© De esta edición, La Ley Uruguay, 2010 San José 1102, Montevideo, Uruguay

Todos los derechos reservadosNinguna parte de esta obra puede ser reproducidao transmitida en cualquier forma o por cualquier medioelectrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabacióno cualquier otro sistema de archivo y recuperaciónde información, sin el previo permiso por escrito del Editor y del autor.

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Tirada: 400 ejemplares.

I.S.B.N. 978-9974-8252-3-9

Uruguay

A mis hijos

Ayelen oni y renzo Adriel

Ustedes que son mi mundo!!

Por los rostros tristes de mis niños felices

Por los momentos impropios del tiempo que no les di

por la labor de funciones propias que hoy les devuelvo.

El Autor.

Indice General

Prólogo Prof. Dr. Milton H. Cairoli Martínez ............................... XVII

Prólogo Prof. Dr. Miguel Langón ..................................................... XXV

Propósitos de la Obra ................................................................... XXXI

Capítulo I

Generalidades del Proceso de Ejecución PenalPrenotandos ..................................................................................... 1

1. Concepto y finalidad de la ejecución penal ........................... 3

1.1. Concepto ................................................................................ 3

1.2. Fines de la Ejecución ............................................................. 4

2. Órganos de la ejecución ............................................................ 7

2.1. Jurisdiccionales ..................................................................... 8

2.1.1. Suprema Corte de Justicia ............................................... 8

2.1.2. Tribunales de Apelaciones .............................................. 11

2.1.3. Juzgados Letrados ............................................................ 12

2.2. Administrativos ...................................................................... 13

2.2.1. Jefaturas de Policía .......................................................... 13

2.2.2. Centro Nacional de Rehabilitación ................................. 14

2.2.3. Direcciones de Establecimientos Carcelarios ................. 14

2.2.4. Las Asesorías Letradas Regionales .................................. 15

2.2.5. I.NA.CRI. .......................................................................... 15

3. Sujetos de la ejecución............................................................... 16

3.1. El Juez..................................................................................... 16

3.1.1. Sus atribuciones .............................................................. 18

3.2. El Ministerio Público ............................................................. 20

3.3. La Defensa ............................................................................. 22

3.4. El Condenado ........................................................................ 24

4. Naturaleza jurídica de la ejecución ....................................... 25

Pág.

X Gilberto C. Rodríguez Olivar

4.1. Administrativa ....................................................................... 26

4.2. Jurisdiccional ......................................................................... 27

4.3. Mixta ...................................................................................... 29

4.4. Nuestra Posición .................................................................... 29

5. Principios de la ejecución .......................................................... 33

5.1. Legalidad ............................................................................... 35

5.2. Igualdad ................................................................................. 37

5.3. Personalidad .......................................................................... 38

5.4. Contrariedad .......................................................................... 39

5.5. Obligatoriedad ....................................................................... 39

5.6. Irrenunciabilidad ................................................................... 40

6. Fuentes de la ejecución .............................................................. 41

6.1. La Constitución ...................................................................... 41

6.2. La Ley ..................................................................................... 44

6.3. Decretos del Poder Ejecutivo ................................................ 47

6.4. Acordadas y Circulares de la Suprema Corte de Justicia ...... 47

7. Clasificaciones (tipos) de la ejecución ................................... 48

7.1. Por el objeto ........................................................................... 48

7.1.1. Ejecución de Penas .......................................................... 48

7.1.2. Ejecución de Medidas de Seguridad ............................... 53

7.2. Por el sujeto ........................................................................... 54

7.2.1. Ejecución por el Código Penal ........................................ 54

7.2.2. Ejecución de Medidas por el Código de Niñez y Adoles-cencia. (Ley 17.823) .............................................................. 55

7.3. Por el número ........................................................................ 56

7.3.1. Ejecución Unitaria ........................................................... 56

7.3.2. Ejecución por Unificación o Plural. El Problema de la acumulación de Acciones y Procesos ................................... 56

7.4. Por las penas .......................................................................... 63

7.4.1. Ejecución de Penas Homogéneas .................................... 63

7.4.2. Ejecución de Penas Múltiples o Heterogéneas ............... 64

Capítulo II

Desarrollo del Proceso de Ejecución Penal

1. La ejecución de las penas ........................................................... 67

1.1. La suspensión condicional de la pena .................................. 67

Pág.

Indice General XI

1.1.1. Concepto y breve evolución ............................................ 67

1.1.2. Naturaleza y Fundamento ............................................... 69

1.1.3. Variantes .......................................................................... 72

1.1.3.1. Las Leyes 5393 y 7371 ................................................ 73

Nuestras Consideraciones ..................................................... 83

1.1.3.2. Artículo 126 del Código Penal ................................... 91

A) Procedencia en delitos con penas múltiples ................. 98

B) Nuestra posición ............................................................ 103

1.1.3.3. Artículos 331 y 332 del C.P.Penal .............................. 106

1.1.3.4. Artículo 11 de la Ley nº 17.726 .................................. 109

1.1.4. Procedimiento ................................................................. 113

1.1.4.1. Competencia ............................................................. 113

1.1.4.2. Liquidación de Pena .................................................. 116

1.1.4.3. Cómputo plazo de vigilancia. Distintos Sistemas ..... 122

1.1.4.3.1 Sistemas previstos en la Ley 17.726 ......................... 124

1.1.4.3.2. Sistema previsto por el art. 126 Código Penal ........ 127

1.1.4.4. Extinción y Efectos .................................................... 131

1.1.5. Revocación del beneficio ................................................. 134

1.1.5.1. Por comisión de nuevo delito ................................... 134

1.1.5.2. Por falta de presupuesto —virtualidad jurídica— .... 134

1.1.5.3. Planteo de un caso .................................................... 135

1.1.6. Circular nº 148/2009 Errores constatados en Consulta .. 139

1.2. La libertad condicional .......................................................... 141

1.2.1. Procedimiento ................................................................. 142

1.2.1.1. Presupuesto ............................................................... 143

1.2.1.2. Instancia administrativa (Jefatura de Policía e INA-CRI) .................................................................................. 146

1.2.1.3. El Informe del Juez .................................................... 149

1.2.1.4. El Dictamen del Fiscal de Corte ................................ 152

1.2.1.5. Resolución de la Suprema Corte de Justicia ............. 152

1.2.1.6. La liquidación de pena .............................................. 153

A) Cómputo con nuevo delito ............................................ 154

B) Cómputo sin delito posterior ......................................... 156

1.2.1.7. Resolución de la S.C.J. que deniega el beneficio. El problema del art. 327 C.P.P. y el art. 13 de ley 17 ............. 157

1.2.1.8. La Acordada nº 7222 .................................................. 161

1.2.2. Suspensión del Procedimiento ........................................ 164

Pág.

XII Gilberto C. Rodríguez Olivar

1.2.2.1. Por no ser habido el condenado ............................... 164

1.2.2.2. Por encontrarse a disposición de otra causa ............ 166

1.2.3. Libertad Condicional en proceso único .......................... 168

1.2.4. Libertad Condicional en proceso de unificación ............ 170

1.2.5. Plazo de Vigilancia por el art. 15 de la Ley nº 17.726 ...... 172

1.2.6. Revocación de la Libertad Condicional .......................... 175

1.2.7. Circular nº 148/2009 Errores constatados en Consulta .. 180

1.3. La libertad anticipada ............................................................ 184

1.3.1. Procedimiento ................................................................. 185

1.3.1.1. Presupuesto ............................................................... 185

1.3.1.2. Instancia administrativa - La Petición ...................... 187

1.3.1.3. Admisibilidad ............................................................ 188

1.3.1.4. INACRI y Planilla de Antecedentes ........................... 190

1.3.1.5. El Informe del Juez .................................................... 191

1.3.1.6. El Dictamen del Fiscal de Corte ................................ 192

1.3.1.7. Resolución de la Suprema Corte de Justicia ............. 192

A) Qué concede el beneficio ............................................... 193

B) Qué deniega el beneficio ................................................ 193

C) La comunicación al Juzgado y Establecimiento ............ 194

1.3.1.8. La liquidación de pena .............................................. 194

1.3.2. Suspensión del Procedimiento ........................................ 197

1.3.2.1. Por no ser habido el condenado ............................... 197

1.3.2.2. Por encontrarse a disposición de otra causa ............ 198

1.3.3. Libertad Anticipada en proceso de unificación de penas. La Acordada nº 7114 ............................................................. 200

1.3.4. Revocación de la Libertad Anticipada ............................ 203

1.3.5. Libertad Anticipada excepcional por Ley nº 17.897 ....... 204

1.3.6. Revocación de la Libertad Anticipada excepcional ........ 206

1.3.7. Circular nº 148/2009 Errores constatados en Consulta .. 207

2. La ejecución de medidas de seguridad ..................................... 208

2.1. Por el Código Penal ................................................................ 208

2.1.1. Medidas preventivas ........................................................ 210

2.1.2. Medidas eliminativas ....................................................... 215

2.1.2.1. La Ley nº 10.071 de Mendicidad y Estados Afines .... 218

2.1.3. Medidas curativas ............................................................ 223

2.2. Por el Código de la Niñez y Adolescencia ............................. 229

Pág.

Indice General XIII

2.2.1. Concepto de medidas socioeducativas ........................... 232

2.2.2. Medidas curativas en Adolescentes inimputables .......... 235

3. El proceso de unificación de penas .......................................... 241

3.1. Presupuesto ........................................................................... 241

3.1.1. La Reiteración. Art. 54 C.P. .............................................. 243

3.1.2. El problema de la Pena .................................................... 246

3.2. Causales ................................................................................. 249

3.2.1. Por Sucesión (o en cascada) ............................................ 250

3.2.2. Por Inserción (o atracción) .............................................. 251

3.2.3. Por Absorción (o reunión) ............................................... 251

3.3. Competencia .......................................................................... 252

3.3.1. El Art. 51 del Código del Proceso Penal .......................... 252

3.3.2. El art. 5º del Código Penal Militar ................................... 254

3.3.3. Entre causas civiles y militares ........................................ 257

3.4. La acumulación de acciones ................................................. 260

3.5. La no acumulación de procesos ............................................ 261

3.6. Naturaleza del proceso .......................................................... 263

3.7. Procedimiento ....................................................................... 265

3.7.1. Acusación, contralor y causas que deben unificar.......... 265

3.7.2. Traslado ........................................................................... 268

3.7.3. Sentencia ......................................................................... 269

3.7.3.1. Improcedencia de la suspensión condicional de la pena .................................................................................. 270

3.7.4. Impugnación y Apelación automática ............................ 271

3.8. Revocación de la suspensión condicional de la pena en proc. de unificación ........................................................................... 272

3.9. Liquidación de pena unificada .............................................. 273

3.10 Problemática de las preventivas parciales y la pena única .. 276

A) El concepto de Preventiva .................................................... 276

B) El Exceso de Preventivas unificadas ..................................... 277

C) El Saldo en la Pena única ..................................................... 278

D) No hay Responsabilidad del Estado ..................................... 278

3.11 La libertad condicional ......................................................... 281

3.12 La libertad anticipada ........................................................... 282

3.13 Unificación de infracciones en adolescente ......................... 284

3.13.1. La competencia en la unificación ................................. 285

Pág.

XIV Gilberto C. Rodríguez Olivar

3.13.2. El quántum de las medidas unificadas.......................... 289

3.13.3. Criterio para el cese de las medidas .............................. 290

Capítulo III

Institutos Vinculados al Proceso de Ejecución Penal

1. El régimen de reclusión (Decreto-Ley nº 14.470) ................... 293

1.1. Las Salidas Transitorias ......................................................... 297

1.1.1. Concepto y Naturaleza .................................................... 297

1.1.2. Procedimiento ................................................................. 298

1.1.3. Impugnación .................................................................... 306

1.2. Las Salidas Especiales ............................................................ 309

1.2.1. Concepto y Naturaleza .................................................... 309

1.2.2. Procedimiento ................................................................. 311

1.2.3. Impugnación .................................................................... 314

1.3. La Entrevista del Recluso con el Juez .................................... 315

2. La prisión domiciliaria ............................................................... 317

2.1. Antecedentes ......................................................................... 317

2.2. Concepto ................................................................................ 323

2.3. Regulación legal ..................................................................... 325

2.4. Reglamentación. El Decreto nº 452/2007 .............................. 329

2.5. Diferencia con el arresto domiciliario .................................. 338

3. Las medidas sustitutivas de la pena en la Ley 17.726 ............ 341

3.1. La conversión día/multa ....................................................... 347

4. Autorización para salir del país en la ejecución .................. 350

5. La ley de psicópatas nº 9581. Proceso y Reglamentación por la Acordada nº 7574 ................................................................... 355

Capítulo IV

Modos de Extinción del Proceso de Ejecución Penal

1. Normales de la ejecución por cumplimiento de la pena ...... 363

1.1. Libertad Condicional ............................................................. 363

1.2. Libertad Anticipada ............................................................... 365

1.3. En Medidas de Seguridad ...................................................... 366

2. Excepcionales de la ejecución .................................................. 368

2.1. Suspensión Condicional de la Pena ...................................... 368

Pág.

Indice General XV

2.1.1. Diferencia con el diferimiento de la Ejecución de la Pena. Art. 326 del C.P.Penal .................................................. 369

2.2. Por Indulto o por Amnistía .................................................... 371

2.3. Por muerte del condenado .................................................... 374

2.4. Por redención de la pena ....................................................... 375

Algo más sobre el Decreto de Redención .............................. 387

2.5. Por prescripción de la pena ................................................... 391

2.5.1. Comienzo del cómputo ................................................... 394

2.5.2. Cómputo del término ...................................................... 395

2.5.3. Tiempos de prescripción ................................................. 404

2.5.4. La Imprescriptibilidad ..................................................... 407

2.6. Por clausura definitiva. La Ley nº 17.272 .............................. 411

2.6.1. Concepto y Competencia ................................................ 412

2.6.2. Naturaleza y ámbito de aplicación .................................. 412

2.6.3. Procedimiento ................................................................. 414

2.6.4. Revocación ....................................................................... 416

2.6.5. Efectos .............................................................................. 416

2.6.6. La “Clausura en cascada” ................................................ 417

3. Cumplimiento de las medidas socioeducativas ...................... 419

3.1. Por satisfacción del objeto ..................................................... 419

3.2. Por la rehabilitación en las medidas curativas ..................... 420

3.3. Por prescripción de la Infracción .......................................... 421

3.3.1. Régimen legal .................................................................. 422

3.3.2. Naturaleza de la Infracción ............................................. 423

4. Revisión del proceso de ejecución ........................................... 424

4.1. Por Apelación ......................................................................... 424

4.2. Por remisión en Consulta ...................................................... 425

4.3. Observaciones en Consulta. La Circular 148/09 ................... 426

Bibliografía ConsultadaDoctrina ....................................................................................... 429

Prólogo del

Prof. Dr. Milton H. Cairoli Martínez

Toda vez que alguien me solicita un prólogo sobre una obra de su autoría, me siento responsable por el desafío que supone lograr interpretar lo que realmente quiso trasmitir el autor a tra-vés de aquélla. Pero en el caso presente el desafío es mayor, pues-to que se trata sin duda de un tema relacionado íntimamente con el derecho procesal penal y aun con el derecho de menores y adolescentes, temas de los que no son especialista y ni siquiera cultor, sin perjuicio de que ha sido una herramienta de trabajo durante mis casi cuarenta años de magistrado judicial, veintidós de los cuales los cumplí como juez o Ministro de Apelaciones en el ámbito penal. Por esa razón es que de alguna manera, por haber transitado, sobre todo en la práctica (el propio autor así ha definido a su trabajo: “enfoque eminentemente práctico, más que teórico o dogmático”, en el apartado destinado a exponer los Pro-pósitos de la obra) la materia de la que trata esta interesante obra de Rodríguez Olivar, es que accedí a prologarla.

Sin duda, el autor ha desarrollado en ella toda su experiencia como juez primero y luego como fiscal en la órbita penal, tareas en las cuales ha enfrentado sin dudas los múltiples problemas de la ejecución penal. Pero sin perjuicio de este hilo directriz, no es posible dejar de lado la circunstancia de que Rodríguez Oli-var es un fino dogmático penal, que ha examinado algunos pro-blemas cruciales del derecho sustantivo, con acierto y haciendo gala de una precisión terminológica poco frecuente en alguien tan joven y del que puede decirse que recién comienza el apren-dizaje del derecho penal.

La obra, de una extensión considerable, constituye un verda-dero manual para operadores del sistema, tal como el autor lo expresa en el prefacio inicial. En su primer Capítulo se estable-

XVIII Gilberto C. Rodríguez Olivar

cen las bases de la ejecución de la pena, su estructura y sistema, en el segundo, se formalizan la esencia a través del desarrollo de las categorías del proceso, el tercero está dedicado a los institu-tos penitenciarios vinculados al proceso de ejecución, reservan-do el último Capítulo para los modos de extinción.

En el primer Capítulo examina detalladamente las generali-dades del proceso de ejecución penal y siguiendo a Clariá Ol-medo, propone tomar posición respecto a los fines que persigue la pena a efectos de orientar la interpretación a dar al tema del cumplimiento de la pena, punto descuidado por la doctrina pe-nal. Se pronuncia por la base constitucional como substrato de un derecho penal liberal, por lo que la pena sólo debe ser pen-sada a partir de un programa supralegal filosófico dogmático y positivo implícito en la Carta, para justificar la teoría del injusto y de la punición.

Abordando el tema de la finalidad de la ejecución penal, sostiene que debe concebirse el sistema con una base consti-tucional y con características de prevención general y especial orientados a la profilaxis del delito, pronunciándose por el rol de aseguramiento del interno, lo que trae consigo un cierto criterio de retribucionismo, intimidación y persuasión penal, aunque el aseguramiento no tenga otro motivo que perseguir la reedu-cación, aptitud para el trabajo y la prevención delictual. Afirma que el proceso de ejecución pertenece al ámbito formal del dere-cho penal y es el mecanismo de realización objetiva del sistema del delito, pero también es un sistema integrado de disposicio-nes normativas diversas, unidas por el denominador común que es la concepción de un sistema de integración penal coherente entre todos sus institutos. Ese sistema conduce a instrumentar una interpretación donde la Constitución y los Tratados sobre Derechos Humanos, permitan sostener un mecanismo de com-prensión de las disposiciones procesales y penitenciarias con fi-nalidad de realizar los artículos 26 y 72 de la Carta.

Propone un cumplimiento de la pena en libertad bajo vigilan-cia, considerando los distintos institutos vinculados al sistema carcelario y de ejecución, con estricto apego a la ley, sin olvidar los institutos liberatorios que inhiben la concesión del beneficio, como la negación de la libertad condicional o su revocación.

Prólogo XIX

En cuanto a los órganos de ejecución, que suponen una mez-cla de Poderes (Ejecutivo y Judicial) han dado lugar a la discusión sobre la naturaleza de este proceso de ejecución. Por ello la for-mación de estos órganos es de vital importancia, por lo que exa-mina cada uno de los órganos jurisdiccionales y administrativos inmersos en este proceso: Suprema Corte de Justicia, Tribunales de Apelaciones, Juzgados Letrados, Jefaturas de Policía, Centro Nacional de Rehabilitación, Direcciones de Establecimientos Carcelarios, Asesorías letradas Regionales y el Inacri.

Examina con detalle, y con acopio de las normas de derecho positivo, cada una de las funciones y competencias de los sujetos de la ejecución, manifestándose además conforme con alguna de las modificaciones propuestas por el proyecto del código del Proceso Penal, completando así un minucioso estudio del dere-cho positivo nacional de lege data y de lege ferenda.

Respecto a la naturaleza jurídica de la ejecución, después de estudiar cada una de las posiciones, se pronuncia por la combi-nación de actividad administrativa y jurisdiccional con función esencialmente jurisdiccional, porque ningún poder del Estado ejerce una función exclusiva, sino predominantemente admi-nistrativa, legislativa o judicial; aunque la función indicada, per-mite transformar esas funciones en judiciales a cargo del órgano judicial. Se refiere a algunos de los órganos relacionados con el tema, como por ejemplo la Oficina de Ejecución de sentencias, que no es sólo administrativa, sino también judicial, ya que las medidas que se adoptan están a cargo de los jueces.

En lo que tiene atinencia con los principios de la ejecución, afirma, con razón, que la ejecución es una manifestación del proceso a través de la cual se realiza el derecho penal, pero ade-más es una manifestación de éste, porque debe cumplir con al-gunos parámetros que caracterizan el sistema penal. El derecho de la ejecución es un orden no sólo normativista, ya que trabaja en función de normas jurídicas y de un orden jurídico positivo, sino que pertenece también al mundo de la cultura, en cuanto es valorativo, porque su personaje central es el hombre condenado o asegurado. Esto le otorga al derecho penal de la ejecución una existencia y autonomía que la hace claramente diferenciable de las demás ramas jurídicas, incluida la meramente sancionatoria del derecho administrativo.

XX Gilberto C. Rodríguez Olivar

Cuando examina el principio de igualdad, acierta al sostener que la pena a ejecutar debe reflejar su vínculo homogéneo con los individuos condenados, porque debe haber una equipara-ción procesal de todas las partes, pero hay una diferencia y es la que caracteriza a cada uno de los justiciables. De modo que la pena es personal y el principio en pro del hombre es reflejo del principio de personalidad, lo que impone que siempre debe estarse a la interpretación más favorable para el ser humano.

A continuación examina las fuentes de la ejecución, comen-zando por la Constitución, que asegura la aplicación de la pena en su artículo 7º y a contrario sensu en su artículo 10. Aborda también el estudio de la ley como fuente, afirmando que es el instrumento por excelencia de aplicación en el proceso de ejecu-ción penal que acentúa el principio de legalidad de rango consti-tucional. La consecuencia de ello es que el instrumento de la ley debe ser interpretado a la luz de los parámetros constituciona-les, lo que se lama la “presunción de constitucionalidad” por el proceso de aprobación y porque el legislador actúa de buena fe y conforme a la Carta, lo que le permite tener una cierta legitimi-dad supralegal. Se expresa en términos similares respecto a los decretos y acordadas y circulares de la Suprema Corte.

En otro apartado, pretende establecer una especie de clasi-ficación del proceso de ejecución, la que divide en mérito al ob-jeto, al sujeto y a las penas, realizando un verdadero estudio de las principios aplicables y una moderada casuística que permite la realización de un tratamiento específico del proceso de ejecu-ción en cada una de las penas.

En el Capítulo segundo trata del desarrollo del proceso de ejecución, examinando con minuciosidad y hasta verdadera fruición los institutos que tienen que ver con ese tema.

Respecto de la suspensión condicional de la pena, del que hace un desarrollo histórico, legislativo y doctrinario digno de mención, me interesa sobre manera destacar las distintas hi-pótesis que maneja respecto a las situaciones que pueden dar-se para quien quiera optar a este beneficio, todo ello con suma prolijidad y detalle. Incluso, demostrando preocupación y since-ridad dogmática, confiesa que ha variado su posición respecto a la concesión del beneficio en aquellos delitos contra la Admi-nistración Pública, penados con inhabilitación, considerándolo

Prólogo XXI

ahora afirmativo. Considera cada uno de los sistemas previstos en la ley, aportando casos jurisprudenciales muy aclaratorios, prosigue con la revocación del beneficio y culmina con un caso en el que se desempeñó como fiscal.

En cuanto a la libertad condicional, del mismo modo hace un sucinto desarrollo histórico, estudiando pormenorizadamente la etapa administrativa y la judicial del instituto. Plantea varios problemas prácticos muy ilustrativos y las distintas situaciones que se pueden dar en la práctica ante la posibilidad de la conce-sión de esta forma de libertad.

Del mismo modo procede respecto a la libertad anticipada, beneficio que trata de igual manera que hace con los dos ante-riormente reseñados, por lo que me ha parecido ocioso repetir conceptos que aquí se reiteran. Se refiere asimismo al régimen especial de libertad anticipada, previsto por la ley 17.897.

Lo que realmente considero sumamente apropiado, por enci-ma de todo otro trabajo que haya abordado este tema tan especí-fico, es la existencia de un proceso de ejecución de las llamadas medidas socioeducativas en el derecho de adolescentes, de las que hace un estudio separado en atención a la nueva conside-ración del tema de los menores por parte de la ley y de la propia filosofía. Examina las características conceptuales de las medi-das socioeducativas, de las que entiende que se trata de medidas sancionatorias aunque se distingan de las penas. Estudia a con-tinuación las medidas curativas en adolescentes inimputables con profusión de opiniones y fallos judiciales.

Un punto muy importante es el referido al proceso de unifica-ción de penas, materia que ha dado lugar a una serie de opinio-nes encontradas a través de los años de práctica judicial. Estudia los procesos de unificación entre causas de distinta naturaleza, es especial las referidas a procesos ordinarios y militares y cita jurisprudencia de la Suprema Corte integrada a esos efectos, que viene a contribuir en mucho al estudio de este tema tan discuti-do. Completa el estudio de lo referido a la unificación, detallan-do el procedimiento, las consecuencias, las distintas situaciones que pueden darse y la liquidación de la pena unificada, donde hace gala de una proficua gama de ejemplos que consideran cada una de las que se pueden dar en la práctica.

XXII Gilberto C. Rodríguez Olivar

Dentro de este tema cabe destacar haciendo gala al título de la obra, su especial dedicación a la unificación de infracciones en adolescentes: competencia, quántum de las medidas, crite-rios para el cese, etc.

En el Capítulo 3º estudia los institutos vinculados al proce-so de ejecución penal, comenzando por el régimen de reclu-sión previsto por el decreto ley 14.470, examinando el régimen de salidas transitorias, y las especiales, con todo lo referido al procedimiento, entrevistas, opiniones de cada uno de los órga-nos, todo ello con especial claridad. Prosigue con la prisión do-miciliaria, su fundamento, origen, concepto y reglamentación y su diferenciación con el arresto domiciliario. Continua con las medidas sustitutivas de la pena en la ley 17.726, que en realidad solo tiene que ver con la parte respectiva a la ejecución, no a la sustancialidad de las propias medidas, las que no trata. En este tema se le puede reprochar al autor la falta de información res-pecto al origen de la ley 17.226, punto del que no hace ninguna referencia en su completo trabajo, dejando de lado todo el pro-ceso de creación por la Suprema Corte de Justicia y el posterior estudio y aprobación de la ley en la Cámara de Diputados, donde se estancó por casi cinco años. Ello evidentemente puede ser im-portante para explicar los errores de la parte ejecutiva de la ley mencionada, que de ser una norma destinada pura y exclusiva-mente a las medidas alternativas, se convirtió por capricho del legislador en una ley mixta a la que incorporaron disposiciones sobre beneficios procesales que en la mayoría de los casos son confusos.

Termina con la autorización para salir del país en el proceso de ejecución y luego examina el sistema establecido por la ley de psicópatas.

En el último Capítulo, el 4º, estudia los modos de extinción del proceso de ejecución penal.

Al comienzo, aclara que pretende mostrar las formas ordina-rias y las extraordinarias de extinción del proceso penal, lo que encara con total prolijidad y sentido común, acompañando gran acopio de jurisprudencia nacional sobre los distintos modos de terminar el proceso penal.

Por supuesto que en este último Capítulo no olvida todo lo referente al cumplimiento de las medidas socio educativas para

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el menor y adolescente, cumpliendo así con el proyecto de su obra.

En resumen, una obra eminentemente práctica, que segura-mente servirá a los operadores del ramo, puesto que viene a cu-brir un lugar que se encontraba vacante en la temática referida al proceso penal. El libro, malgrado algunas carencias respecto a antecedentes históricos de algunos institutos, lo que en defini-tiva no le hace daño a su contenido, es altamente recomendable y permite tomar posición en algunas de las cuestiones prácticas que se han debatido tanto en materia de aplicación de las nor-mas de derecho procesal penal.

Prólogo del

Prof. Dr. Miguel Langón

El Dr. Gilberto Rodríguez Olivar me hace el honor de pe-dirme que prologue el segundo de sus libros, labor que acome-to con mucho gusto, dado que conozco el esfuerzo y dedicación que el autor pone en todo lo que hace con sobrada sapiencia.

Se trata de una obra referida a uno de los aspectos más áridos y quizás por ello menos transitado por la doctrina especializada de nuestro país, no obstante su gran interés científico y práctico pues se relaciona con aspectos fundamentales de los derechos humanos, referidos al proceso de ejecución y al sistema peni-tenciario, donde es necesario hacer realidad uno de los aspec-tos esenciales de la dogmática penal y procesal penal, cual es ofrecer paradigmas claros que lleven seguridad y certeza en la aplicación de las normas pertinentes.

Con claridad expositiva, no obstante la minucia del análisis de cada instituto jurídico sobre los que trata, el autor parte, como es necesario hacerlo, de lo que se ha llamado por Luis Arroyo Zapatero “Programa Constitucional”, que no es otra cosa que el marco de legitimidad dentro del cual debe desarrollarse el dere-cho penal de la ejecución, buscando conscientemente coadyuvar a la “racionalización de las decisiones judiciales”, desterrando la arbitrariedad que denomina con dureza pero con acierto, como la “bestia maldita que alimenta su ego del desconocimiento, la soberbia y la desorganización intelectual”.

Este designio es particularmente necesario en el momento actual, en el cual, no pocos operadores utilizan de modo ilegí-timo el enorme poder de hecho que les brinda una legislación deficiente, al punto llegar a confundir discrecionalidad con ar-bitrariedad, y abuso con firmeza de carácter.

XXVI Gilberto C. Rodríguez Olivar

En el ejercicio profesional al que me he dedicado desde que dejara mis largos 35 años de servicio público, me he encontrado en más ocasiones de las que hubiera pensado, con un divorcio notorio entre los dichos y los hechos, por parte de los que su-puestamente hacen justicia, de modo que la falta de congruencia entre esos dos aspectos me ha parecido en ocasiones deslegiti-madora del quehacer jurisdiccional, al punto de poner en riesgo incluso el hasta ahora bien ganado prestigio de la judicatura na-cional en el concierto de las naciones libres.

Por ello es saludable que una obra de esta naturaleza parta del postulado del principio del cumplimiento de la pena en li-bertad bajo vigilancia, dentro de un sistema de “restricción” más que de privación de la libertad de las personas, en base a la regla constitucional de la prevención, en lo que sea legalmente posi-ble.

Dividida en cuatro Capítulos la obra reseña en primer lugar las generalidades del proceso de ejecución, desde el punto de vista organizativo, naturaleza y principios que lo rigen, donde toma decidida posición personal cuando ello es necesario, des-tacando entonces la solidez de su formación y de su estudio, no obstante lo cuestionable de algunas apreciaciones que, como es natural, se puedan tener sobre aspectos puntuales, como por ejemplo la posibilidad que admite de recurrencia administrati-va contra actos jurisdiccionales de naturaleza “administrativa”, como podrían ser la denegación de una salida transitoria o de una prisión domiciliaria.

En otros casos, por lo menos en lo que refiere a este prologuis-ta, no se participa de la opinión tradicional que el autor compar-te, en cuanto a la presunción de constitucionalidad de las leyes, por cuanto ellas lo serán o no, independientemente de la inten-cionalidad del legislador y en cuanto así lo determine el único órgano habilitado para ello, la Suprema Corte de Justicia, que cuando entiende en estos casos actúa en plenitud como verda-dero Poder del Estado, que precisamente está allí para definir lo que sea o no constitucional (limitado al caso concreto objeto de análisis), sin que exista ningún criterio formal que la limite en su análisis, del mismo modo que no existe tampoco el principio de presunción de regularidad de los actos que dicte la adminis-tración, pues ellos serán o no arreglados a la norma de derecho según libérrima apreciación del tribunal constituido para ello

Prólogo XXVII

(el de lo Contencioso Administrativo), que son al cabo la garan-tía de constitucionalidad y de legalidad que ha regulado la Carta entre nosotros.

Estas diferencias de criterio, propias del debate fructífero de ideas que propicia el autor, en nada empañan la trascendencia de esta completísima labor de investigación y análisis, que pasa revista a todos los principios fundamentales del que califica con acierto como derecho penal de ejecución, que visualiza como una rama autónoma del derecho penal, de la cual se convierte, me atrevo a decir sin temor a equivocarme, en el primer doctri-no no desde el punto de vista cronológico, pues hubo otros que trataron el tema antes que él, como con generosidad indica Ro-dríguez Olivar, sino por lo holístico del enfoque, que no deja tema por tratar con rigurosidad y método científico verdadera-mente apreciable.

Este libro se constituirá, no me caben dudas, en material im-prescindible de consulta en todas las Actuarías del país, por la minuciosidad con que describe cada uno de los institutos de que trata el proceso de ejecución penal, encontrándose en el mismo todas las disposiciones que refieren a la suspensión condicional de la pena, libertad condicional y anticipada, y aún al proceso de ejecución de las medidas de seguridad, con especial referencia al proceso de medidas socioeducativas previsto en el Código de la Niñez y Adolescencia, materiales que también serán aprecia-dos por los operadores del sistema de justicia todo, jueces, fis-cales y abogados, sin perjuicio de su utilización en los cursos de grado de las diversas Facultades de Derecho que existen en la República.

El trabajo del autor es un reservorio seguro y exhaustivo de las disposiciones constitucionales, legales y reglamentarias de todo tipo que rigen el derecho penal de ejecución, donde con mano firme y rumbo seguro penetra en el difícil entramado de una compleja y dispersa normativa, que es necesario raciona-lizar y sistematizar como lo hace con diáfana claridad nuestro apreciado amigo y compañero de docencia.

Es de particular interés la parte referida al proceso de uni-ficación de penas, donde se nota la influencia señera de César Menoni, tal vez el pionero en esta área, que con esta obra se complementa y actualiza, ofreciendo un claro panorama de la

XXVIII Gilberto C. Rodríguez Olivar

no sencilla problemática que planea la acumulación de accio-nes, el cómputo de las preventivas parciales y la pena única a recaer.

Dentro del proceso de ejecución penal hace una rápida pero no superficial mención al régimen de reclusión, donde perfecta-mente distingue entre salidas transitorias —tan desprestigiadas en la práctica cotidiana— y salidas especiales, y estudia en par-ticular las medidas sustitutivas de la pena y sus complejas deri-vaciones como la controvertida conversión del día-multa, las au-torizaciones para salir del país y el proceso a enfermos mentales conforme a la vieja Ley 9581 y a la Acordada 7574 dictada por la Corporación.

En cuanto al régimen de la prisión domiciliaria la cataloga como medida de seguridad provisional, que a mi juicio más que un “beneficio” discrecional otorgado por el juez es un verdade-ro derecho del justiciable que, dadas las condiciones exigidas lo tiene en razón del principio de inocencia y de la regla prioritaria del derecho a ser juzgado (en hipótesis de procesamientos) en libertad, apareciendo el aprisionamiento como algo esencial-mente excepcional por tal motivo, lo que hace insubsistente el supuesto requisito del “evidente perjuicio para el justiciable” (salvo en casos de enfermedad, embarazo o lactancia, pero no en los de vejez).

Estos casos de ancianidad son, según describe acertadamen-te el autor “la gran innovación” introducida por la Ley 17.897/85, ya que se debe entender que tales personas “en principio no han de obstaculizar la prosecución del proceso ni su frustración”, no obstante que mi visión creo que es más amplia que la suya, siendo en el caso es aplicable todo lo antes dicho respecto de la diferencia entre discrecionalidad y arbitrariedad, atento a que “los riesgos” a que refiere la ley se deben engarzar en la naturale-za jurídica de la prisión preventiva como mera medida cautelar, debiendo admitirse un criterio restrictivo de análisis (o mejor pro hominem), por lo cual no admitiría el concurso de la inasi-ble “alarma social” como pauta (o pretexto), para no disponerla cuando corresponde por derecho.

Ello se compadece mejor con los criterios que sigue el autor respecto de la posibilidad de disponerla, salvo los delitos expre-samente excluidos (homicidios, violaciones, crímenes contra la

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humanidad), respecto de delincuentes habituales o sospechosos de haber incurrido en delitos graves, respecto de los que puede recaer pena de penitenciaría, tal como lo ha entendido acertada-mente la Suprema Corte de Justicia, según jurisprudencia citada en la obra, lo que se justifica ampliamente en el hecho de que aquí no se trata de una medida sustitutiva de la preventiva, sino más bien de una variación de ella, referida simplemente al lugar del cumplimiento de la misma.

Finaliza la interesante obra con un estudio completo de los modos de extinción del proceso de ejecución penal, tanto los normales por cumplimiento de la pena, como de los excepcio-nales (donde se destaca la indagación sobre la relativamente no-vedosa redención de la pena por estudio o trabajo en vigor desde 1985).

En definitiva, creo que debo destacar la excepcional labor de este valioso Magistrado, que une a sus difíciles obligaciones profesionales, la vocación docente de la que nos hemos enrique-cido en nuestras clases de grado de la Facultad de Derecho de la Universidad de la República, donde este todavía joven docente, desenvuelve con galanura, buen humor y extrema seriedad sus amplios conocimientos de la materia penal y ciencias auxiliares, augurándole a él y a la ciencia penal, nuevos estudios e investi-gaciones que seguramente nos deparará en el futuro, pues ha demostrado que sabe andar por el sendero estrecho que tran-sitan los que verdaderamente tienen algo que decir, como sin duda ocurre con Rodríguez Olivar.