derecho concursal en el sistema peruano - modulo 14
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Derecho Empresarial I – Universidad San Pedro
Abog. Denis Aguilar Cabrera
2013
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MODULO N° 17:
El Derecho Concursal en el sistema peruano Principio de libre competencia
DENIS A. AGUILAR CABRERA
Docente – Investigador – Consultor
1. INDECOPI – Competencia
2. Principios generales del Derecho Concursal peruano
3. Características que fundamentan el nuevo Régimen Concursal peruano
4. Proceso Concursal ordinario
5. Inicio del Procedimiento Concursal
6. Efectos de la declaración de concurso
7. Costos del Procedimiento Concursal
La libre competencia genera avances en la tecnología, hace perfeccionar los productos y bajar
los precios de los mismos.
(Artículo 61° Constitución).
El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda práctica que la limite y el abuso
de posiciones dominantes o monopólicos. Ninguna ley ni concertación puede autorizar ni
establecer monopolios....
Para que COMPETENCIA genere bienestar se puede optar por:
INDECOPI – COMPETENCIA
Sin embargo este fenómeno es muy complejo ya que intervención en muchos casos se invierte.
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En la actualidad Políticas de Competencia se convierten en la REGLA y la regulación cada vez
mas la EXCEPCIÓN (Las P. De C. son complementos y no sustitutos al fenómeno Competitivo).
Ejems: A. Aparato telef. Terminal monedero (cualquier est. pub. puede contar con uno), y B. No
solo se compite x precios sino x inv. Empresa innova tecnología – compartir con competidor - x
facilidad esencial - reducimos incentivos a invertir.
PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO CONCURSAL PERUANO
LA UNIVERSALIDAD
El proceso afecta todo el patrimonio del deudor, salvo las exclusiones legales (que son sus bienes
inembargables y los excluidos por leyes especiales por Ejm. Arrendamiento Financiero - Leasing).
Tenemos entonces que acreedores cuentan con todo el patrimonio del deudor para ejercer
acciones que crean convenientes.
Ante una sola autoridad se ventilan todos los conflictos relativos a los bienes del deudor y el pago
de sus obligaciones
Antonio Tonon – en su Libro Derecho Concursal dice lo siguiente: “si en violación de la normativa
que le restringe o priva del poder de disposición, el deudor dispone de sus bines, el acto de
disposición, sin perjuicio de su eventual eficacia entre las partes, resultará ineficaz frente a los
acreedores que son llamados a participar del concurso o dicho en otros términos el acto resultará
inoponible a los mencionados acreedores”
LA COLECTIVIDAD
Son procesos que persiguen la participación y beneficio de la totalidad de los acreedores
involucrados, priorizando el interés colectivo de la masa de acreedores que el interés individual de
cobro de cada acreedor.
Además se dice que es colectivo porque pueden participar todos los acreedores del deudor
DE IGUALDAD O DE PROPORCIONALIDAD
ENTRE LOS ACREEDORES
A los acreedores se les debe dispensar un trato igualatorio en la distribución de las ganancias y
pérdidas resultantes de todo proceso Concursal.
Lo más razonable y justo es que las pérdidas sean soportadas equitativamente.
DE IGUALDAD O DE PROPORCIONALIDAD
ENTRE LOS ACREEDORES
Dentro de PC rige el trato igualitario en la distribución de la perdida “par conditio creditorum” fuera
de el rige principio de quien llega primero cobra antes “prior en tempore potior in iure”
El proceso tiene por objetivo mantener la igualdad entre los acreedores, garantizando que todos
sean pagados en igual forma, proporción y plazo, salvo las preferencias legales establecidas en el
Art. 42 L.G.S.C.
CARACTERÍSTICAS QUE FUNDAMENTAN EL NUEVO RÉGIMEN CONCURSAL PERUANO
LA PREVENCION DE LAS SITUACIONES DE CRISIS
La prevención de la crisis es menos costosa y más eficiente que el tratamiento de ésta una vez que
se ha presentado.
Se crean instrumentos legales orientados a prevenir situaciones de insolvencia (imposibilidad de
pago).
Se incrementan las posibilidades de reflotamiento de empresas viables.
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LA CONSERVACION DE LAS EMPRESAS VIABLES
Si la empresa en crisis es conservada, todos los intereses en juego (de trabajadores, de
acreedores, etc.) se podrán ver satisfechos en mayor medida.
La conservación de la empresa favorece el pago de los créditos y la conservación de puestos de
trabajo.
La conservación de la empresa favorece la competencia en el mercado interno.
LA CONSERVACION DE LAS EMPRESAS VIABLES
Se evita la “canibalización” del patrimonio de empresas en crisis.
Se prefiere la reestructuración de empresas viables.
Sin embargo, también se prevén mecanismos orientados a reducir los costos de la liquidación de
empresas que no hayan demostrado su viabilidad.
RECONOCER LOS LEGITIMOS INTERESES DE LOS ACREEDORES EN EL DESTINO DE LAS
EMPRESAS
Mayor interés de los acreedores en lo que sucede con la empresa que los propios accionistas.
Su “inversión” es mayor que la de los propios accionistas.
Se ubica a los acreedores en la posibilidad de adoptar, colectivamente, la decisión más eficiente
para sus intereses.
La JUNTA DE ACREEDORES se constituye en el gran protagonista del proceso. Sustituye a la
Junta de Accionistas o Socios.
GENERAR UN AMBIENTE FAVORABLE DE NEGOCIACIÓN
Al evitar la “canibalización” del patrimonio del deudor, se incentiva a los acreedores a negociar en
junta.
Se convoca a todos los acreedores a fin de que registren los montos de su acreencia ante una
sola autoridad.
Se busca garantizar que los acreedores cuenten con información mínima que les permita adoptar
una decisión eficiente.
Los acuerdos adoptados por la mayoría obligan a todos. Ficción de “unanimidad”.
Se introducen mecanismos de protección del acreedor minoritario, otorgándole mayores
facultades de fiscalización a la autoridad.
PROCESO CONCURSAL ORDINARIO
Comisión de Procedimientos Concúrsales (CCO) – Indecopi
Es el órgano encargado de la tramitación de los distintos procedimientos destinados a afrontar la
problemática de crisis que puede afectar a los agentes de relaciones de índole patrimonial. A
través de los citados procesos se busca generar un ambiente idóneo para que, bajo la supervisión
de INDECOPI, se lleve a cabo una negociación entre los acreedores y el deudor común a todos
ellos sometido a concurso, de modo tal que se puedan alcanzar soluciones eficientes ante la
situación de falencia orientadas a conseguir el máximo valor del patrimonio en crisis.
INDECOPI – CCO - ODI
Descentralización mediante suscripción de Convenios de Delegación de Funciones con
instituciones representativas y de reconocido prestigio de los principales departamentos del Perú,
las mismas que se han constituido en Entidades Delegadas del Indecopi (Oficina Descentralizada
de Indecopi) y las que han asumido funciones inclusive en materia consursal (en Lima y diferentes
departamentos del Perú).
* En Lima tenemos además de CCO en la Principal del Indecopi las siguientes ODI:
1. Escuela de Administración de Negocios para Graduados - ESAN
2. Universidad de Piura con sede en Lima
3. Universidad de Lima
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* En los departamentos del Perú tenemos ODI con Comisiones Delegadas de Procedimientos
Concúrsales en:
1. Arequipa.
2. Cuzco.
3. La Libertad (Trujillo).
4. Lambayeque (Chiclayo).
5. Loreto (Iquitos).
6. Piura.
De Deudor Competencia – Domicilio
Para efectos de identificar la competencia territorial, será determinado de la siguiente manera:
a) Personas jurídicas: El señalado en los estatutos del deudor que esté debidamente inscrito
en Registros Públicos.
b) Personas naturales, sociedades conyugales y sucesiones indivisas: El domicilio de las
personas naturales y sociedades conyugales es aquel determinado en el Código Civil (Arts. 33º y
36º). El domicilio de las sucesiones indivisas es el último domicilio conocido del causante.
Competencia de Comisiones
Se determina teniendo en cuenta el lugar donde se encuentre domiciliado el deudor.
a) Si domicilia en Lima o Callao, competencia será de cualquiera de las Comisiones
Delegadas que funcione en dichas provincias.
b) Si en la provincia en la que domicilia el deudor no funciona ninguna Comisión Delegada,
competencia corresponderá a la Comisión Delegada que hubiere en la provincia territorialmente
más cercana, salvo que existiese otra Comisión Delegada que, de acuerdo a las vías de acceso,
resultase más próxima a la provincia en que domicilia dicho deudor.
Inicio del Procedimiento Concursal
Puede ser:
A solicitud del propio deudor.
A solicitud de cualquier acreedor (es).
Inicio del Procedimiento a Solicitud del Deudor
Requiere acreditar que más de un tercio del total de sus obligaciones se encuentran vencidas por
más de 30 días, ó
Que tenga perdidas acumuladas (deducidas las reservas – 229º L.G.S.) cuyo importe sea mayor
del tercio del capital social pagado.
Deudor debe expresar su petición de llevar a cabo una Reestructuración Patrimonial o una
Disolución y Liquidación, además de cumplir con presentar la integridad de documentos requeridos
por la Ley (Art. 25 L.G.S.C.).
Se publica sometimiento a concurso (Patrimonio Protegido) donde se señalan plazos para
presentar solicitudes de Reconocimiento de Crédito.
Se verifican solicitudes por INDECOPI.
Se convoca a Junta de Acreedores
Proceso Concursal Ordinario a Solicitud de Acreedores
Inicio del Procedimiento a Solicitud de Acreedores
Créditos superiores a 50 UIT y vencidos por más de 30 días (por uno o más acreedores).
Citación a deudor para que se apersone a procedimiento (20 días hábiles – Art. 137.2 L.G.S.C.)
EXCEPCIÓN: Apercibimiento de Art. 703º del C.P.C. Intrascendente importe de Crédito – Se
publica sometimiento a Disolución y Liquidación de deudor.
¿Cómo puede deudor emplazado
Apersonarse a procedimiento?
Pagando integro de créditos presentados.
Ofreciendo pagar integro de créditos a satisfacción de acreedores.
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Oponiéndose frente a créditos invocados.
Allanándose a la solicitud del deudor.
¿Qué efectos tiene apersonamiento del
deudor al procedimiento?
Si paga integro de créditos presentados CONCLUYE.
Si se acepta ofrecimiento de pago por parte de acreedor(es) CONCLUYE.
Si se declarará fundada oposición a los créditos invocados por acreedores CONCLUYE.
¿En que casos se declara situación de concurso de deudor?
Cuando acreedor rechace ofrecimiento de pago.
Cuando se declarará infundada oposición formulada.
Cuando deudor reconoce deudas y se allana a solicitud.
Cuando emplazado (deudor) no se pronuncia sobre ninguna alternativa en el plazo
correspondiente una vez emplazado (20 días hábiles).
Efectos de la declaración de concurso
(Evita la canibalización del patrimonio)
Suspensión de la exigibilidad de las obligaciones existentes a dicha fecha.
Suspensión de la ejecución de embargos y demás medidas cautelares trabadas sobre bienes del
insolvente.
No se levantan los embargos preventivos o definitivos en forma de inscripción. Sin embargo no se
ejecutan.
La suspensión no alcanza etapa de conocimiento.
Concepto de Declaración de Concurso
Antes era conocida como insolvencia, es distinto de quiebra.
La declaración de situación de concurso no es necesariamente el comienzo del fin.
La declaración de situación de concurso es el comienzo de la búsqueda de una solución
negociada.
La declaración de situación de concurso se da por una situación de insuficiencia patrimonial o por
una situación de iliquidez.
Junta de Acreedores (el protagonista del proceso)
Declaración de situación de concurso.
Convocatoria de Junta de Acreedores.
30 días hábiles para reconocimiento de créditos.
Instalación de la Junta de Acreedores (los acreedores asumen rol protagónico).
Decisión sobre el destino del deudor (acuerdos por mayoría).
Reestructuración Patrimonial o Disolución y Liquidación.
Acuerdo de Reestructuración Patrimonial
Proceso por periodo que se establezca como plazo máximo para cancelación de todas las
obligaciones de deudor.
Junta de Acreedores decide régimen de administración (que puede ser el mismo, administrador
inscrito o mixto).
Aprobación del Plan de Reestructuración.
Conclusión del procedimiento y le extinción de la Junta de Acreedores.
Acuerdo de disolución y liquidación
Designación de entidad liquidadora.
Aprobación y suscripción del convenio de liquidación.
Liquidación del patrimonio del deudor.
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Pago de créditos reconocidos de acuerdo a orden de preferencia (Art. 42º L.G.S.C.).
Conclusión del Proceso.
Solicitud de Declaración Judicial de Quiebra.
Costos del Procedimiento Concursal
Derechos administrativos.
Requisitos de la solicitud de acogimiento al Procedimiento Concursal Ordinario.
Avisos de convocatoria a Junta de Acreedores.
Honorarios de administrar o liquidador, técnicos, asesores (legales y financieros).