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Derecho civil y Mercantil
Lectura No.4 El comerciante y el comercio
Contextualización
En esta sesión se definirá los actos de comercio de acuerdo a
diferentes criterios doctrinarios, pragmáticos y los
determinados en nuestra legislación comercial; se conocerá
quienes son los sujetos que intervienen en el comercio, a
saber los comerciantes y sus auxiliares, cuáles son sus
obligaciones, sus derechos y las limitaciones que tienen en el
ejercicio de sus actividades.
Por otro lado se examinará la figura de la empresa como
elementos sustancial del comercio en la actualidad, se
determinará su naturaleza jurídica y se analizarán los
elementos que la componen, es decir los materiales e
incorpóreos.
.
.
Es importante analizar y conocer los actos de comercio, su concepto y clasificación, con la
finalidad de definir las obligaciones, derechos y limitaciones al ejercicio del comercio.
Es difícil tener un concepto único de acto de comercio, existen diversas clasificaciones,
entre ellas las que los doctrinarios hacen, intentando englobar todas las actividades que
hoy en día se regulan por normas mercantiles o comerciales. La primera clasificación era
de acuerdo a lo que se pretendía regular, ya sea el sujeto como comerciante, o el objeto
del mismo comercio.
Introducción
4.1 Acto de comercio. Concepto y
clasificación
¿Qué es un acto de comercio?
Fundamentalmente son dos las etapas que han aparecido
en el desarrollo del derecho comercial, ya como tal:
La etapa subjetiva, es decir en la que era preciso ser
comerciante para ser sujeto de esta rama del derecho
(derecho de clase), y la objetiva, donde ya no se requiere
ser comerciante para que intervengan las normas
comerciales a regular un determinado acto o actividad sin
importar de qué clase de persona se trate (Rocco, 1931, p.
155).
Clasificación de Barrera Graf.
Este doctrinario asegura que es imposible dar un concepto
de comercio que comprenda todos los que la ley enumera,
por lo que agrupa las clases siguientes (León & González,
2007, p. 127):
Por la actividad de intermediación de los sujetos que los
ejecutan (comerciantes, empresarios); es decir, actos de
intermediación en el cambio.
4.1 Acto de comercio. Concepto y
clasificación
Por la intención especulativa de quien los realiza (actos
lucrativos)
Por tratarse de actos de empresa (actos en serie o en
masa o con motivo de la explotación de una empresa)
Por recaer en bienes que el propio Código de Comercio
(CCo) califica de mercantiles (actos formalmente
comerciales)
Por estar en conexión con actos (principales) que son
comerciales (actos comerciales por su conexidad)
Otra clasificación nos la ofrece Mantilla Molina en su obra
Derecho Mercantil (1989, ns. 63-64):
1. Actos esencialmente civiles
2. Actos absolutamente mercantiles
3. Actos relativamente comerciales (de mercantilidad
condicionada)
a) Principales
b) Por su conexidad
4.2 Concepto y clases de comerciantes
¿Quiénes son considerados comerciantes?
El Código de Comercio dispone en su artículo 3º quiénes
pueden ser comerciantes: Se reputan en derecho
comerciantes:
I. Las personas que teniendo capacidad legal para
ejercer el comercio, hacen de él su ocupación ordinaria;
II. Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes
mercantiles;
III. Las sociedades extranjeras o las agencias y
sucursales de éstas, que dentro del territorio nacional
ejerzan actos de comercio.
4.3 Auxiliares del comercio y del
comerciante
¿Quiénes pueden ser auxiliares del comercio?
Son auxiliares mercantiles quienes ejercen una actividad
personal para realizar negocios comerciales ajenos o
facilitan su conclusión (Mantilla, 1999, p.151)
Clases de auxiliares
Existen dos clases de auxiliares mercantiles: los de tipo
independiente y los dependientes. Los primeros se dedican
a trabajar en áreas generales del comercio permitiendo el
tráfico de mercancía y la prestación de servicios, los
segundos no son considerados propiamente comerciantes
porque no celebran actos comerciales a nombre personal
sino a favor de su representado.
4.4 Deberes del comerciante y
limitaciones al ejercicio del
comercio
¿Cuáles son los deberes y las limitaciones
al ejercicio del comercio?
Por ser sujetos de Derecho, regulados por normas
jurídicas los comerciantes tienen ciertos deberes que
deben cumplir ya sea con la sociedad, con el estado
o con los acreedores. El Código de Comercio y la
LCEC señalan en general los siguientes deberes:
a) A la publicación, por medio de la prensa, de la
calidad mercantil; con sus circunstancias esenciales,
y en su oportunidad, de las modificaciones que se
adopten.
4.4 Deberes del comerciante y
limitaciones al ejercicio del
comercio
Publicación de su calidad mercantil.
Todos los comerciantes, tienen la obligación de dar a
conocer tal carácter por los medios de comunicación
que sean idóneos, en las publicaciones en periódicos
oficiales de las ciudades de sus establecimientos y/o
sucursales, con ello deben avisar al público en
general y a sus demás competidores, así como a las
autoridades municipales, estatales y federales, su
calidad mercantil. Generalmente la información que
se proporciona es la del nombre del establecimiento
comercial y la fecha de su apertura; su dirección; giro
comercial y nombre de los administradores con la
firma social; las modificaciones que lleguen a sufrir
su objeto o fin y en su caso, la liquidación o clausura
del negocio (artículo 17 Código de Comercio).
4.4 Deberes del comerciante y
limitaciones al ejercicio del
comercio
b) A la inscripción en el Registro público de comercio,
de los documentos cuyo tenor y autenticidad deben
hacerse notorios.
Esta obligación es optativa para el comerciante
individual y forzosa para el colectivo, proporcionando
datos referentes a su nombre, domicilio, clase de
comercio, fecha de inicio de operaciones y
especificaciones de sucursales. Así como el registro
de los actos mercantiles y documentos que acrediten
su personalidad de comerciante (acta constitutiva y
estatutos legales), su capacidad para ejercer el
comercio, actos que confieran o revoquen facultades
de representantes legales y aquellas que
establezcan sus obligaciones a favor de la sociedad
mercantil (Art. 16 C. de Comercio).
4.5 La empresa y sus elementos
¿Cómo se compone una empresa?
La Real Academia de la Lengua Española define a la empresa
como “unidad de organización dedicada a actividades
industriales, mercantiles o de prestación de servicios con fines
lucrativos.”
Al respecto la Ley Federal del Trabajo maneja un concepto
muy similar al señalar en su artículo 16 “unidad económica de
producción o distribución de bienes o servicios”, por lo que
podemos concluir que la empresa funciona a través de la
visión del comercio, por medio del empresario.
Se ha buscado un concepto que englobe todos los elementos
que implica la empresa, los jurídicos, económicos y sociales,
sin embargo, la diversidad de disciplinas que abarca hace
difícil esta tarea.
4.5 La empresa y sus elementos
Naturaleza jurídica
Los juristas conciben a la empresa como un
ente con personalidad propia y distinta de la
de sus socios, con un fin común que se
cumple a través de la celebración de
contratos.
Por lo que la empresa al ser una persona
jurídica colectiva, adopta los derechos y
obligaciones que la ley hace al respecto de
éstas; como tal, tiene un nombre, un
patrimonio, un domicilio y una nacionalidad, es
decir los atributos de la personalidad.
Conclusión
Los actos de comercio no tienen una definición clara, de
acuerdo a diversas clasificaciones que revisamos se pueden
analizar sin llegar a precisar una acepción al respecto; nuestra
legislación contempla una amplia lista de posibles actos que se
pueden presumir de comercio y además en la práctica pueden
existir otros actos que por sus características encuadren en la
categoría de actos de comercio.
Sin embargo, no cabe duda que, sea cual sea la definición que
adoptemos, se llevan a cabo por los comerciantes y sus
auxiliares, si es el caso. Por lo que es interesante analizar
desde este punto de vista la actividad comercial ya que de
nuevo nos conduce a la institución empresarial donde además
nos permite ver los elementos personales, materiales e
incorpóreos de la empresa, así como las generalidades en
propiedad industrial que deben ser fundamentales para el
Licenciado en Administración de empresas conocer.
Para aprender más
Acto de comercio.
Concepto y
clasificación
Clasificación en la
legislación mexicana
Por último los actos que
la legislación mexicana
considera como de
comercio se encuentran
establecidos en el
artículo 75 del CCo, a
continuación los
enlistamos y damos
ejemplos de cada uno de
ellos para su mejor
comprensión:
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Clases de comerciante
Los comerciantes en general tienen como fin
comerciar con bienes mercantiles, excepto,
cuando las adquisiciones que hagan sean para
la satisfacción de sus propias necesidades o
para las de sus familiares pues no serán
considerados actos de comercio. Siguiendo lo
establecido podemos clasificar a los
comerciantes en:
Comerciante Individual
El comerciante es la persona individual o
física, nacional o extranjero con capacidad
legal, para ejercer el comercio, hace de él su
ocupación ordinaria o profesional permanente.
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Normalmente es mayor de edad, con plenas
facultades mentales, sin impedimentos o
prohibiciones legales para ejercer el comercio de
manera lícita, como son los corredores, quebrados
sin rehabilitar y sentenciados por delitos contra la
propiedad (art. 12 Código de Comercio)
Comerciante Colectivo
Los comerciantes colectivos o sociedades
mercantiles, de nacionalidad mexicana o extranjera,
por disposición legal ejercen el comercio de manera
lícita cuando se encuentran registrados y tienen
reconocida su personalidad jurídica.
Para aprender más
Auxiliares del comercio y del
comerciante Auxiliares independientes
Auxiliares independientes son los que prestan al
comerciante en general ayuda y auxilio en sus
operaciones, sin depender directamente de él, son
los siguientes: Comisionista, Corredor público,
Agente de comercio, Agente aduanal y Contador
público.
Comisionista: Es quien realiza actos concretos de
comercio a través de un contrato de mandato
llamado Comisión mercantil, a cuenta del comitente
(comerciante) y auxiliándolo en ampliar sus ventas en
el mercado, plaza comercial o foránea, obteniendo
por ello una retribución llamada comisión (art. 273 C.
de Comercio).
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Corredor público:
Quien en calidad de perito en mercancía y servicios,
ajusta el contenido de los contratos mercantiles para
su perfecta celebración, garantizando su legalidad
como fedatario público. Fungiendo además como
mediador en caso de disputa entre las partes
contratantes y asesor de los comerciantes. Sus
funciones se rigen por la Ley Federal de Correduría
Pública, teniendo la facultad de elaborar las minutas
de los contratos en que interviene y expidiendo
copias certificadas, cerciorándose de la identidad de
los contratantes y la autenticidad de sus firmas.
Estando prohibido ejercer el comercio o cargo que lo
vincule con algún comerciante en particular.
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Agente de comercio: Es la persona física o moral que
de manera autónoma, promueve y fomenta los
negocios de uno o más comerciantes, al publicitar los
productos, mercancías y servicios en otras plazas y,
en consecuencia, ampliando nuevos mercados de
venta.
Agente aduanero: Por patente, que los otorga la
Secretaría de Hacienda y Crédito Público, puede
realizar trámites ante aduanas para importar o
exportar mercancías, calculando los impuestos
respecto a los aranceles se generen al comerciante,
por la entrada o salida de productos y mercancías en
las fronteras.
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Contador público: Es el profesional experto en
sistemas contables encargado de realizar la auditoría
financiera del comerciante para el pago de sus
impuestos así como proporcionar asesoría financiera
para la solicitud de créditos y estados financieros.
Los auxiliares dependientes del comerciante tienen
una relación de trabajo directa con éste (patrón) y
con sus subordinados (empleados), recibiendo por
sus servicios una paga en sueldo o salario. Se
dividen en: Factor, Dependiente, Empleado y Agente
de Ventas.
Factor: Son aquellos que tienen la dirección de una
empresa, establecimiento fabril o comercial. Con
poder o autorización por escrito para negociar o
contratar a nombre de la persona que se lo otorga,
debiendo tener la capacidad necesaria para obligarse
cuando contratan en nombre propio.
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* Dependiente: Son aquellos que desempeñen
constantemente alguna gestión de tráfico, propia del
comerciante en su nombre y por cuenta de éste. Sus actos
obligan al comerciante en todas las operaciones que éstos
les tuvieren encomendadas en su representación frente a
terceros. Los dependientes vendedores están autorizados
para cobrar el importe de la venta en el almacén y
extender los recibos a nombre del principal.
* Empleados: Son quienes colaboran directamente con el
comerciante y están sujetos a un horario de servicio
regulado por la ley laboral, prestando actividades tales
como: archivo, correspondencia, estadística, publicidad,
secretariado, etc.
* Agentes de ventas: Son promotores que gestionan la
venta y pedidos de mercancías del comerciante en una
determinada plaza.
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El registro público de comercio
Esta institución mercantil es una autoridad que depende de la
Secretaría de Economía y se encuentra compelido a llevar el
registro general de comercio de forma cronológica y ordenada,
mediante la presentación de documentos de carácter electrónico
e informático, por lo que se asigna un folio mercantil electrónico.
Por otro lado, está prohibido para los registradores de comercio
rehusarse a inscribir los documentos derivados de actos
mercantiles que se les presenten.
Los documentos que ahí se encuentran registrados son de
carácter público, esto es, que pueden ser accesibles a cualquier
persona mediando una solicitud al respecto y se puede obtener
la expedición de constancias y certificaciones.
También los comerciantes extranjeros, sean individuales o
colectivos, deben inscribirse en el Registro Público de Comercio,
previo permiso especial ante la Secretaría de Relaciones
Exteriores, donde se comprometen en todos los actos de
comercio en los que intervengan, sujetarse al Código de
Comercio y demás leyes del país (art. 14 C. de Comercio).
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c) A mantener un sistema de Contabilidad conforme al artículo
33.
A fin de dar cuenta y razón de sus operaciones mercantiles, el
comerciante resguarda información relativa al manejo de su
negocio a través de un adecuado sistema de contabilidad en
diversos libros contables, encuadernados y foliados, como son:
de Inventario, Balances y Diario Mayor, entre otros (art. 33 C. de
Comercio).
d) A la conservación de la correspondencia que tenga relación
con el giro del comerciante.
El Código de Comercio constriñe a los comerciantes a guardar
toda la información que se relacionen con las operaciones de su
negociación o giro comercial, como lo son los comprobantes de
las operaciones que se contienen en mails, cartas y demás
documentos, por un periodo mínimo de diez años.
e) Observar sanas prácticas comerciales
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f) Proporcionar al Sistema de Información Empresarial Mexicano
(SIEM) la información exigida en la Ley de Cámaras
Empresariales y sus Confederaciones (LCEC)
La LCEC establece que las Cámaras son instituciones de interés
público, autónomas, con personalidad jurídica y patrimonio
propio, constituidas conforme a lo dispuesto en esta Ley y para
los fines que ella establece. Las Cámaras y sus Confederaciones
representan, promueven y defienden nacional e
internacionalmente las actividades de la industria, el comercio,
los servicios y el turismo y colaboran con el gobierno para lograr
el crecimiento socioeconómico, así como la generación y
distribución de la riqueza.
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Limitaciones del comerciante
Asimismo el ejercicio de su profesión debe tener ciertos límites
legales, no quiere decir con esto que exista restricción o
exclusión, sino la regulación siempre debe dejar claro qué
condiciones deben tenerse en cuenta para presumirse de legales
y ser legitimadas.
a) Libertad de comercio
De acuerdo al artículo 5 Constitucional:
A ninguna persona podrá impedirse que se dedique a la
profesión, industria, comercio o trabajo que le acomode, siendo
lícitos. El ejercicio de esta libertad sólo podrá vedarse por
determinación judicial, cuando se ataquen los derechos de
tercero, o por resolución gubernativa, dictada en los términos
que marque la ley, cuando se ofendan los derechos de la
sociedad.
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b) Límites por capacidad
El CCo dispone que “serán aplicables a los actos mercantiles
las disposiciones del derecho civil acerca de la capacidad de
los contrayentes” (artículo 81) por lo que se presume que es
necesaria la capacidad de ejercicio para ejercer actos
empresariales, esta capacidad de ejercicio se obtiene con la
mayoría de edad con la emancipación por el matrimonio, en
las personas físicas.
Para las personas morales la capacidad de ejercicio se
encuentra en los estatutos de la sociedad mercantil, las
sociedades sólo podrán realizar las actividades previstas en
su objeto social.
c) Los que no pueden ser comerciantes
I. Los incapacitados. Por una parte quienes no posean
capacidad de ejercicio, es decir, los menores de edad
II. Personas morales que no sean sociedades mercantiles, ya
que la finalidad de las sociedades es ser empresarios.
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Elementos personales, materiales e
incorpóreos
Elementos de la empresa
La noción de empresa es heterogénea en relación a
los factores de carácter personal, material o
espiritual que intervienen para formarla. No existe
una jerarquía dentro de estos elementos ya que
todos, al mismo nivel y subordinados al
cumplimiento del mismo fin, coadyuvan con la
finalidad de producir bienes o servicios que
satisfagan las necesidades de la sociedad.
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Personales
La empresa tiene como elementos personales, los individuos que
forman parte de la empresa y que son los que llevan a cabo las
labores de dirección y organización, necesarias para la obtención
de los bienes y servicios que la empresa produce, es decir, el
empresario o empresarios y los auxiliares del comercio.
Materiales
Por elementos materiales podemos mencionar:
* Los muebles: Utensilios, muebles, instrumentos necesarios o
convenientes en una casa o para el ejercicio de una profesión.
* Las mercancías: Cosa mueble que se hace objeto de trato o
venta
* Las materias primas: Productos básicos que intervienen por
transformación o consumo en los procesos de fabricación.
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Incorpóreos
Por último como elementos incorpóreos de la empresa tenemos:
La clientela: Conjunto de personas físicas o morales que utiliza
con asiduidad los servicios de una persona o de un
establecimiento.
El avío: Reconocimiento que tiene la empresa en la sociedad.
El derecho de arrendamiento: Facultad de usar de manera
temporal un bien de naturaleza mueble o inmueble.
La propiedad industrial: Es el derecho al uso y la explotación de
las ideas e inventos que sirve para que la empresa tenga un
propósito de creación.
Referencias
a) Bibliográficas
•Athié, A. (2002). Introducción al Derecho Mercantil, (2ª ed.) México: McGraw-Hill.
•Barrera, J. (1989). Instituciones de Derecho Mercantil. México: Porrúa
•García, E. (2009). Introducción al estudio del Derecho. México: Porrúa
•León & González. (2007). Derecho Mercantil. México: OXFORD
•Mantilla, R. (1989). Derecho Mercantil. México: Porrúa.
•Pina, R. (1996). Derecho Mercantil Mexicano. México: Porrúa
•Sepúlveda, C. (1997). La empresa y sus actividades. Concepto jurídico. México:
McGraw-Hill
Referencias
b) Legislativas
•Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión (2013). Código Civil Federal.
México: Diario Oficial de la Federación
•Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión (2012). Código de Comercio.
México: Diario Oficial de la Federación
•Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión (2013). Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos. México: Diario Oficial de la Federación
•Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión (2009). Ley de Cámaras
Empresariales y sus Confederaciones. México: Diario Oficial de la Federación
•Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión (2012). Ley de Propiedad
Industrial. México: Diario Oficial de la Federación
