BDO ARGENTINA, TODOS LOS DERECHOS RESERVADOS - 2018

CÓMO PREPARARSE PARA CUMPLIR CON LA LEY DE RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA DELITOS DE CORRUPCIÓN Fernando Peyretti Carlos Rozen

IAEF, 6 de marzo de 2018

BDO ARGENTINA

CARLOS FERNANDO ROZEN Socio de Governance, Risk and Compliance

Socio crozen@bdoargentina.com Directo: +54 11 4106 7000 int. 371 Redes Sociales: @crozen1 linkedin.com/in/carlosrozen

Carlos Rozen es Socio de BDO Argentina, a cargo de las prácticas GRC Governance, Risk & Compliance y FID Fraudes, Investigaciones y Disputas.

Presidente de la AAEC – Asociación Argentina de Ética y Compliance.

Director de la CEC (Certificación Internacional en Ética y Compliance), dictada en UCEMA y con portabilidad internacional otorgada por el IFCA (Federación Internacional de Asociaciones de Compliance)

Especialista en Monitoreo y Auditoría Continua mediante la aplicación de tecnologías de Business Intelligence con diferentes proyectos efectuados en el país y en el exterior.

Co-director del Comité de Auditoría Continua – IAIA (Instituto de Auditores Internos de Argentina) y Director del Programa Abierto de Especialización en Auditoría Continua (BDO).

Implementador de tecnologías y metodologías de Auditoría Continua en diversas compañías en la Región.

Ha implementado 15 áreas de Auditoría Interna y 5 de Compliance en diversos tipos de organizaciones y entrenado en la materia a un gran número integrantes de organizaciones públicas y privadas.

Ha dirigido más de 40 proyectos de cumplimiento de la Ley Sarbanes Oxley (EEUU) en diferentes países.

Conferencista internacional en más de 20 países en 4 continentes y Keynote Speaker en Congresos de Auditoría, Compliance y Fraudes. BDO ARGENTIN

A

FERNANDO PEYRETTI Gerente de Fraudes, Investigaciones y Disputas

Forensic Project Leader fpeyretti@bdoargentina.com Directo: +54 11 4106 7000 int. 371 Redes Sociales: @FerPeyretti linkedin.com/in/fernandopeyretti

Fernando Peyretti es Líder de la práctica de FID (Fraudes, Investigaciones y Disputas) en BDO Argentina.

Director de la Comisión de Gestión del Fraude Corporativo de la AAEC – Asociación Argentina de Ética y Compliance.

Cuenta con más de trece años de experiencia en Consultoría de Negocios, trabajando en proyectos de: Fraudes Corporativos, Auditoría Interna y Externa, Compliance, Risk Management, y Finanzas & Estrategia de negocios; tanto en el país como en el exterior.

Amplia experiencia en proyectos de Investigaciones de Fraude y Corrupción, y Compliance. Capacitador en temas de “Ethical Change Management” (transformación de la cultura ética de las organizaciones).

Representante de BDO Argentina en el Grupo Regional de Forensics las Américas y experto a cargo de la coordinación regional para Latinoamérica de la “Línea Ética de BDO” (dispositivo para prevenir y detectar el fraude y otras fallas de comportamiento esperado).

Profesor en UCEMA, Profesor de Diplomado en Compliance Latam (Thomson Reuters), Profesor de Ética y Compliance del programa MeD (Mujeres en Decisión) de la Fundación Flor, Capacitador de jueces y fiscales en la evaluación de programas de Compliance (Comisión de Compliance Penal de la AAEC), y Compliance Coach (Alliance for Integrity).

Fernando es Contador Público de la Universidad de Buenos Aires, cuenta con un posgrado en Management del IAE Business School, tiene la Certificación Internacional en Ética y Compliance (CEC) otorgada por la AAEC, UCEMA e IFCA (International Federation Of Compliance Associations); Es miembro de la ACFE - Association of Certified Fraud Examiners, fue representante becado por la UBA en el programa de responsabilidad social "Amartya Sen“, y diplomado en Prevención de Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo en UCEMA.

BDO ARGENTINA

INDICE

1. LA NUEVA LEY: ANTECEDENTES, SUJETOS Y CONDUCTAS ALCANZADAS, CONDUCTAS CONTEMPLADAS, SANCIONES APLICABLES

2. EL PROGRAMA DE INTEGRIDAD COMO EXIMENTE: CONTENIDOS ESENCIALES. QUÉ VAN A MIRAR JUECES Y FISCALES

3. DOs & DONT´s DEL PROGRAMA DE INTEGRIDAD

4. CONTEXTO EN EL QUE ESTÁN INMERSAS LAS ORGANIZACIONES

5. HERRAMIENTAS Y METODOLOGÍAS DE GESTIÓN PARA COMPLIANCE

BDO ARGENTINA

LA NUEVA LEY: SUJETOS Y CONDUCTAS ALCANZADOS CONDUCTAS CONTEMPLADAS SANCIONES APLICABLES

BDO ARGENTINA

CONTEXTO INTERNACIONAL

• La Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico, OCDE, es una organización internacional de carácter gubernamental fundada en 1961.

• Su misión es promover políticas que mejoren el bienestar económico y social de las personas alrededor del mundo.

• Integrada por 34 países miembros

• La OCDE no proporciona recursos financieros. Sólo presta asesoría para mejorar las políticas públicas de los países miembros o de terceros que lo soliciten.

Argentina está trabajando para ser miembro pleno a la

OCDE

BDO ARGENTINA

CONTEXTO INTERNACIONAL

Sobre esta base, la OCDE y la OEA firmaron en 2007 un memorando de entendimiento para instaurar un marco de cooperación para las iniciativas anticorrupción. Este acuerdo apoya los objetivos comunes de modernización del Estado, prevención y represión de la corrupción, y promoción de la aplicación de la Convención Interamericana contra la Corrupción de la OEA, de 1996 y de la Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción, de 2003. La OCDE emitió en 2009 “Recommendation of the Council for Further Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions”.

BDO ARGENTINA

8 8 8

CONTEXTO INTERNACIONAL

FCPA – 1977 & DF – 2015

CFPOA - 1999

LGSNA - 2016

LRPC - 2009

LA - 2013

LRPJACT - 2016

LAEI – 2016

LRPPJ – 2017

BDO ARGENTINA

9 9 9

UKBA - 2011

LACA - 2015

LACF - 2016

LACE - 2015

LACI - 2015

CONTEXTO INTERNACIONAL

BDO ARGENTINA

10

¡Argentina ya tiene una norma anti-corrupción!

BDO ARGENTINA

SUJETOS ALCANZADOS Personas jurídicas privadas, de capital nacional o extranjero, con o sin participación estatal:

Sociedades

Asociaciones civiles

Simples asociaciones

Fundaciones

Iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas

Mutuales

Cooperativas

Consorcios de propiedad horizontal

BDO ARGENTINA

DELITOS CONTEMPLADOS:

Cohecho (coima/soborno), doméstico y trasnacional.

Tráfico de influencias, doméstico y trasnacional.

Negociaciones incompatibles.

Concusión (modalidad de exacción ilegal).

Enriquecimiento ilícito de funcionarios.

Balance e informes falsos agravados.

BDO ARGENTINA

¿CUÁNDO RESPONDE LA PERSONA JURIDICA?

Cuando los delitos (de corrupción) hubieran sido realizados:

Directa o indirectamente,

Con su intervención o en su nombre,

Interés o beneficio.

TAMBIEN:

Si quien actuó fue un 3º sin atribuciones para representarla, “siempre que la PPJJ hubiese ratificado la gestión, aunque fuere de manera tácita”.

Se exime si el autor actuó en su exclusivo beneficio y sin generar provecho alguno para la Persona Jurídica.

BDO ARGENTINA

PENAS:

MULTA: De 2 a 5 veces del beneficio obtenido o que hubiese podido obtener

Suspensión total o parcial de actividades (no más de 10 años)

Suspensión para participar en concursos o licitaciones estatales, o en cualquier actividad vinculada con el Estado (no más de 10 años)

Disolución y liquidación (cuando hubiere sido creada para delinquir)

Pérdida o suspensión de los beneficios estatales.

Publicación de la sentencia condenatoria

BDO ARGENTINA

CRITERIOS PARA GRADUAR LA PENA:

Incumplimiento de reglas y procedimientos internos,

Cantidad y jerarquía de los funcionarios involucrados,

La omisión de vigilancia sobre la actividad de los autores,

La extensión del daño causado,

El monto del dinero involucrado en el delito,

El tamaño, naturaleza y capacidad económica de la Persona Jurídica,

Denuncia espontánea (a través de actividad propia de detección),

Comportamiento posterior,

Disposición para reparar el daño.

BDO ARGENTINA

¿CUANDO NO SERÁ SANCIONADA LA PERSONA JURÍDICA?

QUEDARÁ EXIMIDA DE PENA CUANDO SIMULTÁNEAMENTE CONCURRAN LAS SIGUIENTES CIRCUNSTANCIAS:

Espontáneamente haya denunciado el delito, como consecuencia de una actividad propia de detección o investigación interna;

Hubiere implementado un sistema de integridad adecuado con anterioridad a la comisión del delito (cuya violación exigiera un esfuerzo del autor/es);

Hubiere devuelto el beneficio indebido obtenido. BDO ARGENTINA

ACUERDO DE COLABORACIÓN EFICAZ SE OBLIGA A COOPERAR REVELANDO INFORMACIÓN O DATOS

PRECISOS, ÚTILES Y COMPROBABLES PARA EL ESCLARECIMIENTO DEL HECHO, LA IDENTIFICACIÓN DE LOS AUTORES

Paga una multa equivalente a la mitad del mínimo;

Restituye las cosas/ganancias del delito;

Abandona en favor del Estado los bienes que resultarían decomisados de recaer condena;

Realiza acciones para reparar el daño;

Presta un servicio comunitario;

Aplica medidas disciplinarias;

Implementa un programa de integridad adecuado;

Se puede celebrar hasta la citación a juicio.

BDO ARGENTINA

EL PROGRAMA DE INTEGRIDAD COMO EXIMENTE: CONTENIDOS ESENCIALES. QUÉ VAN A MIRAR LOS JUECES Y FISCALES

BDO ARGENTINA

El PROGRAMA DE COMPLIANCE COMO EXIMENTE Ley de Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas

Auto-denuncia

+

Programa de Integridad

+ Devolución del Beneficio indebido

EXENCIÓN DE LA PENA

BDO ARGENTINA

Código de ética Políticas y procedimientos

de integridad Reglas y procedimientos para interacción con el Sector Público

Capacitación periódica

Análisis periódico de riesgos y adaptación del PDI

Apoyo visible e inequívoco de la Alta Dirección y Gerencia

Canales internos de denuncia (abiertos a 3eros)

Política contra represalias

Sistema de investigación interna Procedimientos de

comprobación de integridad y reputación de los 3eros

DD específica para verificación de irregularidades, ilícitos y vulnerabilidades M&A

Monitoreo y evaluación continua

Responsable Interno (Compliance Officer)

Cumplimiento de las exigencias

reglamentarias

CONTENIDOS ESENCIALES DEL PROGRAMA DE INTEGRIDAD

BDO ARGENTINA

Orientado a prevenir, detectar y corregir irregularidades y actos ilícitos previstos en esta ley.

Implementación anterior al hecho investigado

Relación con los riesgos propios de la actividad que realiza la Persona Jurídica, con su dimensión y su capacidad económica.

Robusto: su violación exige un esfuerzo

CÓMO DEBE SER EL PROGRAMA DE COMPLIANCE Que exigirán el Juez y/o el Fiscal

BDO ARGENTINA

CRITERIOS PARA LA EVALUACION DE PROGRAMAS DE COMPLIANCE

¿CÓMO VEN ESTO LOS FISCALES Y LOS JUECES?

BDO ARGENTINA

DE UN PROGRAMA DE INTEGRIDAD

BDO ARGENTINA

• Comprender que “compliance” es una cuestión de gestión del cambio / transformación cultural

• Considerar “compliance” como un tema legal o un mero conjunto de herramientas

• Considerar que las descripciones de puestos incluyan objetivos de compliance

• Bonos atados en un % a los objetivos de compliance

• Sólo remunerar el cumplimiento de targets de performance (ventas, producción, costos)

• Reunirse con sus asesores para documentar adecuadamente los hechos y considerar la “auto-denuncia”

• Una vez confirmado un acto de corrupción … esconderlo

• Aplicar las medidas disciplinarias previamente diseñadas y adecuadamente comunicadas. Documentar

• Permitir / hacer caso omiso, ante la existencia de un hecho de corrupción

• Nunca aplicar sanciones por considerar que es un mecanismo agresivo

• Protocolo consistente • Ante la duda … realizar una investigación

“mínima suficiente”

• No diseñar un protocolo consistente para recibir denuncias. Desestimar “casos de necesaria investigación”

BDO ARGENTINA

• Toda implementación de un programa de integridad debe partir de una profunda comprensión de las “zonas calientes”

• No realizar una gestión de riesgos profesional y a conciencia

• Conocer con profundidad a los potenciales terceros que trabajarán con la organización (proveedores, socios de negocio, agentes)

• No ponderar en forma adecuada el riesgo de participación de terceros

• Incentivar (y monitorear) el compliance y el comportamiento ético de los terceros a través de incentivos reales

• Pensar que los terceros se comportarán en forma adecuada porque han firmado nuestros códigos de comportamiento

• Entender que si la Dirección definió tener esta función, es algo positivo.

• Es misión de compliance convencer y persuadir y no desalentarse fácilmente

• Como Compliance Officer, echar la culpa a la Dirección de la organización por no comprender la naturaleza y alcance de compliance

• Testear (pruebas de efectividad de los controles) a intervalos regulares

• Remediar las fallas que van a ser frecuentes.

• Creer que si algo fue “implementado”, debería funcionar bien

BDO ARGENTINA

• Saber que existe una tendencia internacional en prevención delitos de corrupción, de dejar de lado la “eficiencia”.

• En Compliance pensar en torno a la eficacia y efectividad.

• Pensar que Compliance no debe realizar su presupuesto anual.

• Denegar presupuesto a Compliance sin un claro racional para hacerlo (Ej. estamos haciendo recortes).

BDO ARGENTINA

• Alto management convencido que es bueno tenerlo

• Compliance “MakeUp” o “Para la Foto” El esfuerzo se centra en demostrar a otros que se tiene todo.

• Compliance “Por Obligación” Producto de la aparición de una nueva Ley. Es un “compliance legal” no basado en valores.

• Compliance “Por Miedo” han sancionado a alguno cercano o del mismo rubro Es forzado y no llega a incorporarse naturalmente en la conducta de los colaboradores.

• Compliance “Por Cansancio” En la organización hay gerentes insistentes

COMPLIANCE COMPROMETIDO COMPLIANCE DE BAJO COMPROMISO

BDO ARGENTINA

Cuando la corrupción toque la puerta de nuestra organización, no vamos a poder explicar que la fiesta de fin de año tuvo más presupuesto que Compliance

BDO ARGENTINA

CONTEXTO EN EL QUE SE ENCUENTRAN INMERSAS LAS ORGANIZACIONES

BDO ARGENTINA

Definición del universo de compromisos de Compliance

REQUISITOS EXTERNOS: La organización los debe cumplir

COMPROMISOS INTERNOS: La organización los adopta y decide

cumplirlos

OBLIGACIONES DE COMPLIANCE: Todos los Requisitos + Compromisos

COMPLIANCE: Cumplir con todas las

OBLIGACIONES de una organización

BDO ARGENTINA

90% cuestión de COMPORTAMIENTOS

Compliance… ¿cuestión de LEYES o de HERRAMIENTAS?

BDO ARGENTINA

deshonestos a ultranza honestos a ultranza

? % ? %

¿Cómo creemos que somos?

BDO ARGENTINA

deshonestos a ultranza honestos a ultranza

15% 15%

¿Cómo somos realmente?

BDO ARGENTINA

deshonestos a ultranza honestos a ultranza

15% 15%

honestos pero transgresores

70%

Como somos realmente

BDO ARGENTINA

SABÍA QUE EN ESTE MOMENTO SU ORGANIZACIÓN ESTÁ SUFRIENDO HECHOS FRAUDE Y CORRUPCIÓN?

BDO ARGENTINA

• Las organizaciones pierden un 5% de ingresos anuales debido al fraude ocupacional.

• U$S 150.000 es la pérdida promedio por caso de fraude a nivel mundial.

• El 23% de los casos de fraude provocaron una pérdida no menor a U$S 1 millón.

EL COSTO DEL FRAUDE OCUPACIONAL

BDO ARGENTINA

IMPACTO DEL FRAUDE

BDO ARGENTINA

ACFE Report To The Nations 2016

en U$S

Y con el período de tiempo que permanecen ocultos…

BDO ARGENTINA

Las organizaciones que no poseen controles anti-fraude, sufrieron el doble de pérdidas.

BDO ARGENTINA

¿Cómo se detecta el fraude?

BDO ARGENTINA

ACFE Report To The Nations 2016

El 48,5% de las denuncias de fraude NO proviene de empleados

BDO ARGENTINA

Acerca del Defraudador

BDO ARGENTINA

HERRAMIENTAS Y METODOLOGÍAS DE GESTIÓN PARA COMPLIANCE

BDO ARGENTINA

Algo va a pasar o esperar que algo suceda

Las cosas son ≠ y abandonar el pasado

Las cosas ya no son como eran ni es claro cómo van a ser en el futuro

Visión nueva de la situación y evaluar las opciones Volver a

conectarse con una sensación

Incertidumbre, miedo, inseguridad, ansiedad

Comunicar visión del cambio con claridad. Identificar las

emociones limitantes, barreras e impactos organizacionales. Reducir el rumor a

través comunicaciones.

Rechazo, enojo, inseguridad, desconfianza

Curiosidad, creatividad, empatía, emoción, interés

Preocupación, confusión, frustración,

improductividad

Optimismo, confianza, compromiso, dedicación

Comunicar a través del sponsor. Sesiones

personalizadas entre líderes y colaboradores. Motivación a

colaboradores.

Incentivar y monitorear la productividad. Medir impactos

organizacionales, nuevos roles, responsabilidades y acciones de mitigación. Desarrollar

competencias requeridas.

Seguimiento a planes de acción. Comunicar estado del

cambio y próximos pasos. Reconocer a los

colaboradores involucrados en el cambio.

Celebrar logros obtenidos y reconocer a los equipos. Documentar lecciones

aprendidas y buenas prácticas. Medir avance de

sostenibilidad del cambio. Mostrar el camino

recorrido y definir nuevos objetivos.

ANTICIPACIÓN DEJAR IR DESORIENTACIÓN REORIENTACIÓN RENOVAR COMPROMISO

Emociones habituales

Acciones mitigantes

ETAPAS EN UN PROCESO DE CAMBIO ORGANIZACIONAL

BDO ARGENTINA

2,5% Innovadores

13,5% Adoptantes tempranos

34% Mayoría

temprana (prácticos)

16% Tradicionalistas

34% Mayoría tardía

(escepticos)

PLANIFICANDO EL CAMBIO ORGANIZACIONAL DESDE LA PERSPECTIVA DE COMPLIANCE

BDO ARGENTINA

CON UN ENTORNO DE COMPLIANCE INTEGRADO, ES MÁS FÁCIL…

BDO ARGENTINA

Comunicar la integridad dentro y fuera de la organización Comunicación y capacitación interna

Mensajes: Existencia y vigencia de la política de integridad

Compromiso de la alta dirección

Difusión de valores de la organización

Ejemplos de buenas prácticas

BDO ARGENTINA

Comunicar la integridad dentro y fuera de la organización Comunicación y capacitación interna

Públicos: Tipo de profesionales

Jerarquía

Planta

Más o menos expuestos a situaciones de riesgo

¿Terceras partes?

BDO ARGENTINA

Comunicar la integridad dentro y fuera de la organización Comunicación y capacitación interna

Canales: Cartelera

Mailing

Intranet

Apps

Capacitaciones periódicas

EVALUACIÓN Y AJUSTES

Lenguaje ACCESIBLE

BDO ARGENTINA

Comunicar la integridad dentro y fuera de la organización Comunicación externa

Públicos: Gobiernos

Proveedores

Competidores

Público en general

¿Difundir públicamente la política de integridad? BDO ARGENTINA

¿SE PUEDE POTENCIAR EL COMPROMISO PREMIANDO A QUIENES SE DESTACAN?

BDO ARGENTINA

52

LÍNEAS ÉTICAS: Mejores Prácticas

BDO ARGENTINA

Fuente: 2016 ACFE Report to the Nations on Occupational Fraud and Abuse.

DETECCIÓN DE FRAUDES EN ORGANIZACIONES CON LÍNEA ÉTICA Y SIN LÍNEA ÉTICA

BDO ARGENTINA

Fuente: 2016 ACFE Report to the Nations on Occupational Fraud and Abuse.

≥ 50%

CANALES DE REPORTE MÁS UTILIZADOS

BDO ARGENTINA

Las investigaciones internas y la realización de Due Diligence implica llegar a conclusiones analizando mucha información… ¿Cuál es la mejor forma de gestionar datos para potenciar un programa de integridad?

BDO ARGENTINA

¿Cómo está estructurada la información?

BDO ARGENTINA

Ejemplo de Hallazgos utilizando tecnologías de Data Analytics

Padre

Cónyuge Hijo

Socia

Domicilio constituido

Proveedor

Madre Madre Padre

Individuo semilla

Socia

BDO ARGENTINA

REFLEXIONES FINALES

BDO ARGENTINA

¿Qué tienen en común los altos funcionarios de las empresas envueltas en escándalos?

A NOSOTROS NO NOS VA A

PASAR… BDO ARGENTIN

A

A NOSOTROS NO NOS IBA

VA A PASAR…

¿Qué tienen en común los altos funcionarios de las empresas envueltas en escándalos?

BDO ARGENTINA

"Buscando personas para contratar, usted

debe buscar tres cualidades: integridad, inteligencia y energía. Y si esas personas no tienen la primera, las otras dos terminarán matándolo a usted".

Puede que algunas empresas con un

prestigio muy sólido ignoren muchas de las amenazas que penden sobre ellas… cuidado!

Warren Buffett

El riesgo de INCUMPLIR es realmente alto

BDO ARGENTINA

¿Consultas?

Muchas gracias!

Carlos Rozen | CROZEN@BDOARGENTINA.COM

Fernando Peyretti | FPEYRETTI@BDOARGENTINA.COM

BDO ARGENTINA