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Federico De FazioCoordinador
Filosofía del Derecho Constitucional
PRINCIPIOSY
REVISITADOSPROPORCIONALIDAD
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Colección
Filosofía del Derecho Constitucional
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Francisco Domínguez Servién
Gobernador Constitucional
Juan Martín Granados Torres
Secretario de Gobierno
Javier Marra Olea
Secretario de Planeación y Finanzas
José de la Garza Pedraza
Oficial Mayor
Rogelio Flores Pantoja
Director del Instituto de Estudios Constitucionales
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Principios y proporcionalidad
revisitados
Federico De Fazio Coordinador
Instituto de Estudios Constitucionales del Estado de Querétaro
México, 2021
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Primera edición: enero de 2021
Principios y proporcionalidad revisitados
© Federico De Fazio
© Instituto de Estudios Constitucionales del Estado de QuerétaroPoder Ejecutivo del Estado de QuerétaroAv. 5 de Mayo, esquina Pasteur Col. Centro, 76000, Querétaro, México
ISBN: 978-607-7822-69-1
Las opiniones de los autores son de su exclusiva responsabili-dad y no reflejan una posición de la institución editora.
Derechos reservados conforme a la ley. Ni la totalidad ni par-te de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico ni mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética o cualquier almacenamiento de informa-ción y sistema de recuperación, sin permiso expreso del editor.
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Instituto de Estudios Constitucionales del Estado de Querétaro
Coordinación editorial
Rogelio Flores PantojaCoordinación
Carolina Hernández ParraMaría Alejandra de la Isla Portilla
Fernanda Sugey Pacheco DíazEdición
Felipe LunaFormación
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Contenido
IntroducciónFederico De Fazio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Parte I Concepciones de los principios
y construcción de los derechos fundamentales
La construcción de los derechos fundamentalesRobert Alexy . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. La construcción como reglas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La construcción como principios y el principio de
proporcionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Objeciones contra la construcción como principios IV. La racionalidad de la ponderación . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Principios y proporcionalidad revisitados
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La teoría de los principios: un marco para el razonamiento autónomoJan-R. Sieckmann . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. Problema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Argumentos normativos, ponderación y autonomía III. Normas, proposiciones normativas y argumentos
normativos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. El concepto de los principios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . V. Conclusión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Teoría de los principios. Avances y problemasFederico De Fazio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La tesis de la diferencia clasificatoria entre princi-
pios y reglas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. El concepto de los principios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La noción de principios jurídicos en Hermann Heller y su relevancia para la teoría constitucionalLeticia Vita . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Heller en el contexto de la Methodenstreit weimare-
sa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. La noción de principios jurídicos en la teoría del de-
recho de Hermann Heller . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Los principios éticos del derecho y los jueces: el con-
trol de constitucionalidad en Weimar . . . . . . . . . . . . V. Los elementos “precursores” de la teoría de los prin-
cipios jurídicos en Heller . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Contenido
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Parte II La teoría de los principios y la proporcionalidad;
relevancia para la teoría y práctica constitucional y de derechos humanos
La migración del principio de proporcionalidad a través de EuropaCarlos Bernal Pulido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Seis migraciones de la proporcionalidad a través de
Europa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Una justificación de la migración del principio de
proporcionalidad a través de Europa . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La teoría de los principios y el control de constitucionalidad y convencionalidadPablo G. López Ruf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La noción de principio en la teoría de Alexy . . . . . . III. La tesis relevante de la teoría de los principios de
Alexy . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Los principios implícitos: el caso de los derechos sexuales y reproductivos en la sentencia Artavia Murillo vs. Costa RicaRocío Villanueva Flores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. Una síntesis de la concepción pospositivista del de-recho de Manuel Atienza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
II. Los principios implícitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Los derechos sexuales y reproductivos . . . . . . . . . . . IV. Algo más sobre la jurisdicción en materia de dere-
chos sexuales y reproductivos. La importancia de la
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Principios y proporcionalidad revisitados
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distinción entre el contexto del descubrimiento y el de justificación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Parte III El examen de proporcionalidad en contexto
¿Hay límites a la regresividad de derechos sociales?*
María José Añón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Introducción: cuestiones normativas y conceptua-
les . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Prohibición de regresividad y contenido esencial de
los derechos: por una vinculación posible . . . . . . . . . III. Prohibición de regresividad y argumentación: legiti-
midad y proporcionalidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
La proporcionalidad en concreto y el registro de la opresión multidimensional: género y pobrezaMartín AldaoLaura Clérico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. La doctrina del margen de apreciación estatal del
TEDH en sus dos variantes: la clásica y la procedi-mental . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III. La urgencia de sostener un examen de proporciona-lidad en concreto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
IV. Consideraciones finales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la educación y examen de proporcionalidadSebastián Scioscioli . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. La educación como derecho fundamental . . . . . . . . . II. El modelo de reglas y principios . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Contenido
13 |
III. Aportes del examen de proporcionalidad a la mayor exigibilidad del derecho a la educación como dere-cho social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Proporcionalidad de las penas y principio de proporcionali-dad en derecho penalGloria Patricia Lopera Mesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. Dos sentidos de la proporcionalidad en derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
II. Proporcionalidad de las penas y juicio de proporcio-nalidad en sentido estricto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III. En defensa de la compatibilidad entre proporciona-lidad de las penas y proporcionalidad en sentido es-tricto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Bibliografía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Principios y proporcionalidad revisitadosFederico De Fazio
se terminó de imprimir en enero de 2021, en Hear Industria Gráfica
Querétaro, México,su tiraje consta de 1 000 ejemplares.
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PRINCIPIOSY
REVISITADOSPROPORCIONALIDADEsta obra congrega una serie de trabajos recientes que tratan —y actualizan— la discusión en torno a la teoría de los princi-pios y del examen de proporcionalidad.
Organizada en tres partes, en primer lugar (“Concepciones de los principios y construcción de los derechos fundamentales”) aborda las diversas concepciones de los principios y su impacto en la manera en que deben ser interpretadas las normas de derecho fundamental. Enseguida, su sección segunda (“La teoría de los principios y la proporcionalidad; relevancia para la teoría y práctica constitucional y de derechos humanos”) se dedica a analizar cuál es la relevancia de la teoría de los princi-pios y del examen de proporcionalidad para reconstruir la prác-tica de adjudicación de derechos constitucionales y humanos. Finalmente, su sección tercera (“El examen de proporcionali-dad en contexto”) se focaliza en el análisis del uso del examen de proporcionalidad en diversos contextos y jurisdicciones.
Su lectura ofrece agudos análisis relacionados con temas tanto complejos como novedosos y, sobre todo, útiles para la adecua-da aplicación del test de proporcionalidad.