Aspectos legales de la franquicia

Ana Úbeda Hernández

6 de junio de 2013

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1. El sistema de franquicia 1.1 Concepto y marco legal

1.2 Distinción de otras figuras

2. Elementos esenciales de la franquicia

3. La creación de una red de franquicias 3.1 Fase preliminar

3.2 El contrato de franquicia

4. La franquicia como fórmula de internacionalización

Índice

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Concepto legal de franquicia

• Sistema de cooperación entre empresas independientes, ligadas por un

contrato, en virtud de la cual una de ellas (franquiciador) concede a la

otra (franquiciado), a cambio de una contraprestación económica

(cánones), el derecho a explotar un modelo de empresa consistente en

la comercialización de productos o servicios

• Modelo de red de distribución exclusiva con integración plena (imagen

de unidad empresarial), con la que se consigue aumentar el good will

de la empresa sin una elevada inversión y con facultad de mantener un

control sobre la distribución del producto o servicio

• “Being in business for yourself but not by yourself”

1.1 El sistema de franquicia: concepto

y marco legal

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Marco legal

• Artículo 62 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del

Comercio Minorista (“LOCM”)

• Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero (“RD 201/2010”)

• Código Deontológico Europeo de la Franquicia, adoptado por la FEF

(“CDEF”)

• Reglamento (CE) nº 330/2010, de 20 de abril de 2010, relativo a la

aplicación del artículo 101, apartado 3, del tratado de Funcionamiento

de la Unión Europea a determinadas categorías de acuerdos verticales y

prácticas concertadas (“RD 330/2010”)

1.1 El sistema de franquicia: concepto

y marco legal (2)

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Contrato de agencia

• Marco legal: Ley 12/1992, del Contrato de Agencia (norma

imperativa)

• Promoción y, en su caso, conclusión de actos y operaciones por

cuenta del principal

• Indemnizaciones al agente establecidas por ley

Contrato de distribución o concesión mercantil

• Adquisición de productos de marca, bajo determinadas

condiciones

• Obligación de reventa

• Contraprestación

1.2 El sistema de franquicia: distinción

de otras figuras

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Licencia de uso de marca u otros signos distintivos

• No implica imagen uniforme ni cesión de modelo de empresa

• Puede ir unida a otro tipo de negocios jurídicos (fabricación,

suministro)

Transferencia de tecnología

• No se transmite modelo de empresa

• Suele ir unida a contratos de fabricación industrial

1.2 El sistema de franquicia: distinción

de otras figuras (2)

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Qué caracteriza la fórmula jurídica de la franquicia?

• Partes independientes

• Cesión del derecho de explotación de un modelo de empresa

Uso de los signos distintivos

Comunicación del know-how: propio, sustancial y singular

• Presentación uniforme de los locales: imagen de la red

• Derecho de supervisión y control del franquiciador

• Contraprestación: cánones

2. Elementos esenciales de la

franquicia

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A tener en cuenta

• Necesidad de contrato

• Negocio “probado” y de éxito

• Territorio: ¿exclusividad?

• Formación inicial y continuada

• Asistencia técnica y comercial

• Confidencialidad

• Prohibición de competencia

• Resolución de conflictos

2. Elementos esenciales de la

franquicia (2)

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Actuaciones previas al inicio de la relación de franquicia o la

creación de una red

• Registro de Franquiciadores

Comunicación inicial: plazo de 3 meses

Comunicaciones periódicas

• Paquete de franquicia o “package deal”

Conjunto de documentos (manuales, folletos, etc) que

describen fielmente la experiencia y el modelo de empresa de

la enseña, así como la relación futura de las partes

Incluye la información precontractual

3.1 La creación de una red de

franquicias: fase preliminar

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• Información precontractual: art. 62.3 LOCM y 3 del RD 201/2010

Entrega por escrito y con antelación mínima de 20 días

Debe ser información veraz y no engañosa, que permita al

franquiciado una decisión libre y con conocimiento de causa

sobre su incorporación a la red de franquicias

Posibilidad de exigir un deber de confidencialidad al

franquiciado

3.1 La creación de una red de

franquicias: fase preliminar (2)

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Documento de confidencialidad (“NDA”)

• Definición de “información confidencial”

• Necesario para poder revelar al franquiciado información sobre el

modelo de empresa de la enseña

• Carácter vinculante

Documento de reserva (opcional)

• Suele firmarse cuando el candidato a franquiciado hace un

desembolso en concepto de reserva

• Requiere previa entrega de la información precontractual

3.1 La creación de una red de

franquicias: fase preliminar (3)

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Modelo de contrato y negociación de sus cláusulas

• Definición de los términos y condiciones que serán

aplicables a toda la red

• Negociación con cada candidato, en función de las

circunstancias del caso concreto

• Atención al contrato de arrendamiento del establecimiento

franquiciado

3.1 La creación de una red de

franquicias: fase preliminar (4)

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El contrato: algunas cláusulas a considerar

• Independencia de las partes

Imposibilidad de vincular a la otra parte

Riesgo y ventura del negocio

Asunción de responsabilidad

• Exclusividad: delimitación del territorio

Total (master franquicia)

Parcial

- de establecimiento: único establecimiento pero sin

exclusividad de venta

- temporal: el franquiciador se reserva el derecho de abrir

otros puntos de venta en el territorio

• Obligaciones de las partes

3.2 La creación de una red de

franquicias: el contrato de franquicia

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• Cláusula de no competencia post contractual: restricciones

(artículo 5 del RD 330/2010)

Prohibición general de cláusulas de no competencia

indefinidas o de duración superior a 5 años

Se permite prohibir al franquiciado fabricar, comprar, vender

o revender productos o servicios cuando se reúnan las

siguientes condiciones:

- Se refiera a bienes o servicios que compitan con los

bienes o servicios contractuales

- Se limite al local y terrenos desde los que el

franquiciado haya operado

- Sea indispensable para proteger los conocimientos

técnicos transferidos

- Siempre que la no competencia se limite a un año tras la

expiración del contrato

3.2 La creación de una red de

franquicias: el contrato de franquicia (2)

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• Confidencialidad La obligación de uso y divulgación de los conocimientos técnicos

puede ser ilimitada en el tiempo, mientras no sean de dominio

público (artículo 5.3 del RD 330/2010)

• Contraprestación: cánones

Canon de entrada

Cánones periódicos

- En función de ventas o resultados

- Canon de publicidad

• Garantía: aval bancario

• Prohibición de determinar precios de venta fijo o mínimo (sí se

permiten máximos o recomendaciones)

• Cuestiones en relación con el arrendamiento del local

3.2 La creación de una red de

franquicias: el contrato de franquicia (3)

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• Resolución: efectos

Restitución al franquiciador de los elementos distintivos de

la marca

Pedidos en marcha / Stock de producto

Compromisos adquiridos por el franquiciado con sus clientes

• Indemnización por incumplimiento / cláusula penal

Violación de la confidencialidad

Incumplimiento de la obligación de no competencia

• Cesión del contrato: carácter intuitu personae

• Opción de compra

• Ley aplicable

• Resolución de conflictos: ¿arbitraje?

3.2 La creación de una red de

franquicia: el contrato de franquicia (4)

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Fórmulas jurídicas para la internacionalización

• Vía contractual

Vía directa: el contrato de franquicia

Vía indirecta: el contrato de master franquicia

- Otros: contrato de “area development”

• Vía societaria

Creación de filiales

Fórmula mixta: la joint-venture

• Importancia del asesoramiento local

4. La franquicia como fórmula de

internacionalización

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El contrato de master franquicia

• Definición: artículo 2.2 RD 201/2010

Concesión al “master” de un derecho para explotar (de forma

indirecta) el modelo de empresa en un territorio determinado, con

autorización para concluir contratos de franquicia con terceros

Dos tipos de contratos independientes, pero vinculados o conexos:

- contrato de master franquicia

- contratos de franquicia

• Efecto: consolidación de una red de distribución en un mercado

por un tercero distinto del titular de la marca

4. La franquicia como fórmula de

internacionalización (2)

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• SAP Madrid 416/2010, 17 de septiembre de 2010

Registro de marca

Transmisión del know-how

Formación al franquiciado

Obligación de apertura de establecimientos según contrato

Violación del pacto de no competencia: cláusula penal

Efectos de la resolución del contrato

4. La franquicia como fórmula de

internacionalización (3)

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