Pesca marítima y derecho ambiental Régimen jurídico de la pesca marítima en la Argentina

Pesca marítima y derecho ambiental Régimen jurídico de la pesca marítima en la Argentina

• La Ley Federal de Pesca 24.922 desde y hacia la Ley General del Ambiente 25.675.

• La utilización racional de los recursos vivos del mar en el marco del desarrollo sostenible en la Argentina

José alberto esain

Prólogo de Daniel Alberto Sabsay

Esain, José AlbertoPesca marítima y derecho ambiental. - 1a ed. - Buenos Aires: AbeledoPerrot, 2012.576 p.; 24x17 cm.

ISBN 978-950-20-2268-0

1. Derecho Marítimo. I. TítuloCDD 343.096

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Índice General

Prólogo ............................................................................................. XIXPrefacio ............................................................................................. XXIIIAgradecimientos ................................................................................ XXV

Capítulo I

INTRODUCCIÓN

.............................................................................................................. 1

Capítulo II

MARCO HISTÓRICO Y DE DERECHO COMPARADO

I. El régimen jurídico y su análisis histórico y de derecho comparado 81. La importancia de adoptar una visión histórica del régimen ju-

rídico de la pesca ....................................................................... 8

II. La evolución histórica ................................................................... 91. La manera histórica de tratar la pesca por los romanos ............. 92. El primer paso en la intervención administrativa sobre el recur-

so natural .................................................................................. 113. Peligra el recurso. La inclusión en el dominio del Estado. El

avance sobre los espacios marinos de importancia ..................... 124. La protección de los recursos marinos desde el derecho interna-

cional del medio ambiente ......................................................... 12

III. Régimen jurídico comparado de la pesca: España ........................ 301. La visión en el derecho comparado ............................................ 30

VIII Pesca marítIma y derecho ambIental

2. Algunas prevenciones metodológicas ......................................... 313. Tópicos que nos interesarán en la visión comparada .................. 334. El sistema en España ................................................................. 33

a) El régimen jurídico de la pesca en España .............................. 33b) La distribución de las competencias entre el Estado español y

las Comunidades Autónomas ................................................ 40c) El rol de la Comunidad Europea en la conservación y gestión

de los recursos pesqueros y su incidencia en el ámbito español 46d) El Reglamento 2371/2002 del Consejo de la Comunidad Eu-

ropea: una aproximación al enfoque ecosistémico para la re-gulación de la pesca ............................................................... 49

5. Otros casos en Europa: Francia ................................................. 616. Conclusiones sobre el sistema de la Comunidad y su influencia

sobre el régimen de pesca de España ......................................... 62

IV. La pesca en México ...................................................................... 641. La estructura jurídica de México: la descentralización a través

de un modelo de Estado federal ................................................. 642. La evolución histórica de la pesca en México ............................ 653. Regulación constitucional respecto a los recursos vivos marinos

en la Constitución de México .................................................... 694. Ley de Pesca del 24/7/2007 ........................................................ 715. Conclusiones sobre el sistema de México .................................. 80

Capítulo III

EL RÉGIMEN JURÍDICO DE LA PESCA EN LA ARGENTINA

I. El sistema en la República Argentina .............................................. 841. Primer período, los peces como res nulius .................................. 842. La patrimonialización de los recursos vivos del mar a favor del

Estado ....................................................................................... 893. La opinión de la doctrina jurídica respecto al régimen jurídico

de los peces ................................................................................ 904. La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación

respecto al régimen jurídico de los recursos vivos del mar como bien del “dominio público”........................................................ 94

5. Los peces como bienes de dominio público: una interpretación para la tesis de la Corte ............................................................. 98

6. El devenir histórico del régimen jurídico de la pesca desde la ley 17.500 en la Argentina .............................................................. 110a) El sistema olímpico ................................................................ 110

índIce General IX

b) La proliferación de regulaciones parciales ............................. 111c) La promoción industrial, y el mercado concentrador de pesca 111

II. La Ley Federal de Pesca 24.922 .................................................... 1131. Las principales características del régimen de la Ley Federal de

Pesca ......................................................................................... 1132. El régimen jurídico de explotación del recurso .......................... 1143. Los permisos de pesca son autorizaciones (permisos) y no con-

cesiones —la cuestión de la indemnización en las limitaciones a los particulares— ...................................................................... 116a) Autorizaciones simples y operativas ....................................... 118b) Autorizaciones de operación y de funcionamiento ................. 120c) Permisos de pesca como autorizaciones —no concesiones—

operativas y de funcionamiento ............................................. 1214. Jurisprudencia ........................................................................... 124

a) El caso “Periopontis SA v. Estado Nacional - Ministerio de Economía - Secretaría de Agricultura, Ganadería, Pesca y Ali-mentos” de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Con-tencioso Administrativo Federal, sala 2 .................................. 125

b) El caso “Provincia de Río Negro s/mandamus” ..................... 128c) Causa “Pesquera Leal SA v. Estado Nacional - Secretaría de

Agricultura, Ganadería y Pesca s/medida cautelar” ................ 133d) Causa “Rosmar SA v. Secretaría de Agricultura, Ganadería,

Pesca y Alimentación” ........................................................... 135e) La causa “Fernández de Balbiano, Esther v. Costa Brava SRL” 138f) La causa “Iannone, Eduardo H. y otros v. Merlan Atlántico

Sur SA s/incidente de nulidad por simulación y/o fraude” ...... 139g) La causa “Casime, Carlos Alberto v. Estado Nacional s/amparo” 140h) Conclusiones sobre estas resoluciones ................................... 145

III. Primeras conclusiones respecto al régimen jurídico de la pesca en el marco del de sarrollo sostenible .................................................. 1471. La necesaria revisión del régimen jurídico de la pesca en el mar-

co del de sarrollo sostenible ........................................................ 147

Capítulo IVLA PESCA Y EL MODELO DE DESARROLLO SOSTENIBLE

EN LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA

I. El marco constitucional de la sostenibilidad en el de sarrollo .......... 1501. El derecho ambiental y la utilización de los recursos naturales .. 1502. El modelo de de sarrollo sostenible y el rol de la política sobre el

aprovechamiento de los recursos naturales ................................ 153

X Pesca marítIma y derecho ambIental

II. Las etapas del constitucionalismo, las generaciones de derechos y los diferentes modelos democráticos .............................................. 1561. Los tres modelos constitucionales y la democracia participativa 156

a) Constitucionalismo clásico, los derechos de primera genera-ción, la democracia representativa ......................................... 156

b) Constitucionalismo social ...................................................... 157c) La tercera etapa en el constitucionalismo: la democracia parti-

cipativa y de consensos, los derechos de incidencia colectiva .. 158

III. El modelo constitucional argentino .............................................. 1591. El de sarrollo sostenible en el marco de una democracia partici-

pativa y de consensos en la Argentina ........................................ 1592. La democracia participativa y de consensos, una nueva forma de

gestión de los bienes colectivos .................................................. 1603. La democracia y el de sarrollo sostenible, un nuevo contenido

para las políticas públicas .......................................................... 162

IV. Conclusiones ................................................................................ 1651. El nuevo modelo constitucional en la gestión de los bienes colectivos . 1652. Los dos ámbitos de actuación de la pesca sostenible .................. 166

Capítulo VLA LEY GENERAL DEL AMBIENTE

Y LA LEY FEDERAL DE PESCA

I. La Ley General del Ambiente como ley marco disciplinando la Ley Federal de Pesca ............................................................................ 1681. El esquema de ley marco ........................................................... 1682. La ley marco y las leyes sectoriales anteriores y posteriores ....... 1733. La regla de supletoriedad: el conflicto entre las leyes especiales

anteriores y la LGA ................................................................... 1754. La Ley Federal de Pesca interpretada desde y hacia la LGA ....... 180

II. La interpretación de la Corte Suprema de Justicia de la Nación respecto a esta regla de supletoriedad ........................................... 1821. Minería ambiental en el caso “Villivar” por el conflicto Oro

Esquel ........................................................................................ 1822. La regla de integración en “Villivar” .......................................... 1843. La regla de supletoriedad en “Villivar” ...................................... 184

III. La Ley Federal de Pesca como ley ambiental tributaria de la Ley General del Ambiente ................................................................... 1851. El principio de integración como base para considerar a la LFP

como ley ambiental ................................................................... 1852. La Ley Federal de Pesca desde y hacia la Ley General del Ambiente . 1863. La Ley Federal de Pesca como norma ambiental ........................ 187

índIce General XI

IV. La jurisprudencia que interpreta la Ley Federal de Pesca desde y hacia la Ley General del Ambiente ................................................ 1881. El caso “Cámara Pesquera Marplatense v. Estado Nacional (SA-

GPyA) s/Acción de Amparo” resuelto por la Cámara Federal de Mar del Plata ............................................................................. 189

2. La causa “Periopontis SA v. Estado Nacional - Ministerio de Eco-nomía - Secretaría de Agricultura, Ganadería, Pesca y Alimen-tos”, de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, sala 2 ..................................................... 192

V. Conclusiones: el régimen legal de la pesca desde el derecho am-biental: la integración y la supletoriedad ....................................... 193

Capítulo VI

LA LEY FEDERAL DE PESCA Y LOS DERECHOS DE LA NACIÓN Y LAS PROvINCIAS

SOBRE LOS RECURSOS vIvOS DEL MAR

I. Los títulos competenciales que dan base al Estado Nacional para la regulación de la Ley Federal de Pesca ............................................ 1951. La Ley Federal de Pesca como ley mixta .................................... 195

a) La LFP como norma federal .................................................. 196b) La LFP como norma de comercio interjurisdiccional ............... 196c) La LFP como norma de derecho civil y comercial (art. 75, inc. 12) 197d) La LFP como norma de presupuestos mínimos de protección

ambiental (PMPA en adelante) y utilización racional de los recursos naturales (tercer párrafo del art. 41, CN) ................. 197

e) La LFP como norma de de sarrollo de normas internacionales aprobadas por el Congreso (art. 75, inc. 22) .......................... 198

f) La LFP como ley intrafederal ................................................. 1982. El leading case “Argenova” y la opinión de la Corte Suprema de

Justicia de la Nación respecto a la base competencial de la Ley Federal de Pesca 24.922 ............................................................ 199

II. Las jurisdicciones provinciales y nacional, y el sistema creado por la LFP 2011. Los derechos de la Nación y de las provincias costeras sobre el

recurso ictícola .......................................................................... 2012. Los antecedentes históricos respecto a los derechos de las pro-

vincias y la Nación sobre el mar ................................................ 2043. Las normas provinciales más importantes respecto a pesca marítima 210

III. La doctrina en relación a los derechos de las provincias y la Nación 2131. La opinión de Germán Bidart Campos ...................................... 2132. Néstor Pedro Sagüés .................................................................. 214

XII Pesca marítIma y derecho ambIental

3. Nuestra opinión respecto a los derechos de la Nación y las pro-vincias sobre los recursos del mar .............................................. 215

IV. La doctrina de la Corte respecto a los derechos de la Nación y las provincias ...................................................................................... 2171. La jurisprudencia de la Corte respecto a las provincias nacidas

de territorios nacionales, sus límites y su influencia en los de-rechos sobre el mar: la sentencia “La Pampa, Provincia de v. Mendoza, Provincia de s/acción posesoria de aguas y regulación de usos” por el Río Atuel .............................................................. 217

2. La jurisprudencia de la Corte respecto a los derechos de las pro-vincias y la Nación en materia de hidrocarburos: la causa “Total Austral” ..................................................................................... 222

3. La jurisprudencia de la Corte respecto a la competencia de la Nación en relación a la regulación de la pesca en nuestro mar: la evolución desde la causa “Harengus” (1994) hasta “Argenova” . 224

V. La definición de la ley 24.922 respecto a los derechos de la Nación y las provincias respecto al recurso ictícola ................................... 2291. Los arts. 3º y 4º, LFP, y su base competencial ............................ 2292. El art. 3º: los recursos de dominio provincial con jurisdicción

concertada ................................................................................. 2303. Los derechos de dominio y jurisdicción exclusivos de la Nación,

en el marco de la concertación propugnada por la LFP ............. 2324. El ámbito de aplicación de la ley (art. 5º, LFP) .......................... 2345. La jurisprudencia de la Corte respecto a los límites de las facul-

tades de las provincias en la regulación de la pesca por fuera del esquema de la LFP ..................................................................... 240a) La causa “Santa Cruz, Provincia de v. Estado Nacional s/ac-

ción de amparo” .................................................................... 240b) La causa “Servicios Portuarios Integrados SA v. Chubut, Pro-

vincia del s/acción de amparo” .............................................. 241c) La causa “Pesquera Olivos SA y otra v. Chubut, Provincia del

s/acción declarativa” .............................................................. 242d) La causa “Arbumasa SA v. Chubut, Provincia del s/acción

declarativa de inconstitucionalidad” del 11/3/2003 ............... 244e) La causa “Arbumasa SA v. Chubut, Provincia del s/acción de-

clarativa de inconstitucionalidad” del 7/3/2006 ..................... 244f) La causa “Argenova SA v. Santa Cruz, Provincia de s/acción

declarativa” del 14/12/2010 ................................................... 245

VI. Conclusiones respecto a la división de competencias entre provin-cias y Nación ................................................................................. 2481. El sistema de manejo unificado, los derechos de las provincias

desde una autolimitación de la Nación ...................................... 248

índIce General XIII

Capítulo VII

LA LEY FEDERAL DE PESCA COMO LEY AMBIENTAL

I. La Ley Federal de Pesca como ley ambiental .................................. 2511. La Ley Federal de Pesca como ley de protección de los recursos

vivos y del ecosistema marino .................................................... 2512. La LFP como norma de protección de derechos de tercera gene-

ración ........................................................................................ 2523. ¿La LFP es norma de presupuestos mínimos? ........................... 2534. Los presupuestos mínimos de protección ambiental de la LFP:

de contenido y de forma ............................................................ 255

II. Primer presupuesto mínimo de protección ambiental: el manejo concer-tado, la coordinación interadministrativa y la democracia de consenso. ... 2561. El federalismo ambiental como ámbito de concertación y base para

el sistema de manejo de los recursos vivos marinos en la Argentina .. 2562. La concertación como espacio de generación de políticas de in-

terés común a la Nación, las provincias y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires ......................................................................... 257

3. Los Consejos Federales como técnica de concertación de políti-cas comunes .............................................................................. 259

4. El modelo de los sistemas ambientales ....................................... 2625. El Sistema Federal Ambiental en Argentina: el COFEMA .......... 2676. El Consejo Federal del Medio Ambiente (COFEMA) ................. 2687. El Consejo Federal Pesquero ...................................................... 269

a) Conformación del Consejo y adhesiones provinciales ............ 269b) Funcionamiento del Consejo ................................................. 271

8. La Autoridad de Aplicación de la Ley Federal de Pesca.............. 2739. La coordinación de funciones entre Autoridad de Aplicación

Nacional y Consejo Federal Pesquero ........................................ 27410. Conclusiones respecto al sistema de concertación y coordina-

ción de la LFP ............................................................................ 284

III. La emergencia ambiental pesquera ............................................... 2851. La emergencia pesquera ............................................................. 2852. La emergencia ambiental ........................................................... 2863. La regla que trae la LFP sobre emergencia, los requisitos ........... 2874. Un ejemplo de emergencia pesquera .......................................... 2905. Conclusiones respecto al sistema de emergencia ambiental pes-

quera ......................................................................................... 291

IV. Información pública ambiental en materia de pesca ..................... 2921. El derecho de acceso a la información pública ambiental .......... 2922. El acceso a la información en la Constitución Nacional ............ 2973. El acceso a la información pública ambiental en las leyes nacio-

nales 25.675 y 25.831 ............................................................... 299

XIV Pesca marítIma y derecho ambIental

4. El dec. 1172/2003 y el acceso a la información pública en ór-ganos federales como la Autoridad de Aplicación y el Consejo Federal Pesquero ....................................................................... 306

5. Excepciones ............................................................................... 3106. Indicadores sobre el funcionamiento de un buen sistema de ac-

ceso a la información pública ambiental .................................... 3147. Conclusiones ............................................................................. 317

V. La participación ciudadana en el sistema de la Ley Federal de Pesca . 3181. La participación ciudadana como principio fundamental en la

gestión del ambiente .................................................................. 3182. Las diferentes técnicas administrativas de participación ciuda-

dana .......................................................................................... 3213. Participación orgánica en corporaciones públicas: los munici-

pios costeros y los sindicatos ..................................................... 321a) Municipios costeros ............................................................... 322b) Los sindicatos y las cámaras empresarias en la Comisión Ase-

sora Honoraria: participación corporativa en órganos no cor-porativos ............................................................................... 324

c) Participación en órganos de una Administración no corporativa .. 327d) Participación en órganos especializados de asistencia, pro-

puesta, control y consejo: la falta de una Comisión o Consejo con la debida participación .................................................... 328

e) La participación en representación de voluntad priva-da, la transparencia en los mecanismos de lobby en el dec. 1172/2003 ............................................................................. 330

f) La participación desde la intervención de expertos ................. 3324. La participación funcional ......................................................... 333

a) Participación en informaciones públicas y la opinión en los mecanismos de evaluación de impacto ambiental y evaluación ambiental estratégica, previstas en la LGA (arts. 20 y 21) ....... 333

5. La participación cooperativa ..................................................... 3516. Conclusiones respecto a la participación ciudadana en el ámbito

de la Ley Federal de Pesca ......................................................... 353

Capítulo VIII

LA GESTIÓN ECOSISTÉMICA DEL RECURSO PESQUERO: LA PREvENCIÓN, PRECAUCIÓN, CONSERvACIÓN,

Y EL DAÑO AL AMBIENTE EN EL ÁMBITO PESQUERO

I. La gestión ecosistémica en el marco de la pesca .............................. 3561. El enfoque ecosistémico. Definición ........................................... 3562. Gestión ecosistémica de la pesca es gestión ambiental ............... 358

índIce General XV

3. La conservación, protección y administración de los recursos vivos marinos en la LFP como norma ambiental ....................... 361

II. Los institutos de conservación del recurso..................................... 3651. La Captura Máxima Permisible como instrumento de derecho

ambiental .................................................................................. 3652. La política de investigación como elemento clave para la razo-

nabilidad de las CMP ................................................................ 3703. Un procedimiento participado de adopción de CMP ................. 3734. Especies de CMP considerando las especies de TACS en el siste-

ma europeo ............................................................................... 3745. Las cuotas individuales derivadas de la CMP ............................ 3756. Las medidas técnicas de protección (cualitativas): vedas tempo-

rales y espaciales, artes y tipos de pesca, enfocadas a la utiliza-ción racional del recurso y la protección del ecosistema ............ 377

III. Los principios de derecho ambiental aplicados a estos instrumen-tos de protección del ambiente ...................................................... 3821. Los principios de derecho ambiental aplicados a los instrumen-

tos de protección del recurso natural ......................................... 3822. La aplicación del principio de prevención en el marco de las CMP .. 382

IV. La evaluación de impacto ambiental y la evaluación ambiental estratégica aplicadas a los planes de pesca ..................................... 3881. La evaluación de impacto ambiental y la evaluación ambiental

estratégica en la LGA, para la protección de la biodiversidad en el sistema pesquero .................................................................... 388

2. La evaluación de impacto ambiental .......................................... 389

V. La evaluación ambiental estratégica y la pesca .............................. 4001. La evaluación ambiental estratégica .......................................... 4002. La EAE en la Directiva 2001/42/CE .......................................... 4013. La EAE en la ley 9/2006 en España ........................................... 4024. La EAE como instrumento de protección del ambiente en rela-

ción a los planes en materia de pesca ......................................... 4065. El plan integral para la sostenibilidad de los recursos y ecosiste-

mas marinos .............................................................................. 4106. La EAE en la jurisprudencia de la Corte: el caso “Salas” ........... 412

VI. El principio precautorio en las políticas pesqueras ....................... 4151. El principio precautorio ............................................................. 4152. El principio precautorio en la LGA ............................................ 4173. La precaución en la pesca, las pautas para su aplicación ............ 4184. La precaución como base para la razonabilidad de las decisiones

políticas en materia pesquera ..................................................... 4305. Jurisprudencia referida a la precaución como pauta para la ra-

zonabilidad del poder de policía ................................................ 4346. Emergencia pesquera y principio precautorio ............................ 437

XVI Pesca marítIma y derecho ambIental

VII. Las áreas naturales protegidas marinas y el principio de conser-vación de la biodiversidad y la naturaleza ..................................... 4411. Las áreas naturales protegidas marinas ...................................... 4412. El de sarrollo sostenible y los principios de conservación de la

integridad del sistema ecológico y de la protección de la biodi-versidad ..................................................................................... 442

3. La gestión de las áreas naturales protegidas marino-costeras ..... 445

VIII. El daño ambiental de incidencia colectiva ................................. 4481. El daño al ambiente ................................................................... 4482. La responsabilidad civil por daño al ambiente ........................... 4503. Los posibles daños al ambiente y la pesca .................................. 452

IX. Conclusiones ............................................................................... 456

Capítulo IX

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

I. Epílogo .......................................................................................... 462

II. Recomendaciones.......................................................................... 468

III. Conclusiones finales ..................................................................... 470

Bibliografía ....................................................................................... 471

Índice temático de jurisprudencia sobre pesca ................................... 481

aneXo normatIVo

Política ambiental nacional ............................................................... 487

Régimen Federal de Pesca .................................................................. 503

Para Pipi y Taca. Mi agradecimiento eterno

para quienes me han dado todo.

PRÓLOGO

Me siento honrado de prologar esta nueva obra de José Esain. Ya tuve el placer de hacerlo para el “clásico”, Competencias ambienta-les; ahora compruebo que no me equivoqué cuando en aquella opor-tunidad lo describí a José como un trabajador incansable y metódico, en muy poco tiempo nos entrega otra obra capital para la dilucida-ción de muchas de las incógnitas que plantea el derecho ambiental y la protección de los intereses colectivos a que apunta.

Ahora, se ocupa de un tema específico, el de la pesca y su regula-ción en el marco del modelo de desarrollo sustentable que contempla nuestra constitución. Se propone analizar la cuestión tomando como base la tensión que se plantea entre el respeto a una actividad privada y la necesaria intervención estatal para lograr que se observe el para-digma ambiental como complemento, junto a la dimensión social de todo emprendimiento económico sostenible. En tal sentido, expresa que “será importante —a efectos de que el sistema ofrezca seriedad y previsibilidad a futuro para los particulares también— que quede en claro cuáles son esas bases jurídicas que permiten, razonablemen-te, limitar el derecho de acceso al recurso natural a los particulares, sin que con ello se caiga en una facultad totalmente discrecional de la Administración”.

Más adelante nos aclara, “Dado que ‘el hecho del hombre’ pue-de incidir sobre la pervivencia de los recursos vivos del mar —como ha sucedido en todas las actividades en que el derecho ambiental ha ingresado— el Estado ha debido tomar recaudos para protegerlo. Se parte de la finitud del recurso y se introducen reglas tendientes a su conservación. Pero para poder lograrlo, el primer punto será quitar la actividad pesquera del ámbito privado e introducir un fuerte compo-nente público, a efectos de fortalecer al Estado en cuanto a la posibi-lidad de desarrollar una actividad de policía más rigurosa, con miras a la sostenibilidad del recurso”. Es esta la impronta que irá acompa-ñando cada una de las elaboraciones que con profundidad y certeza se presentan en este valiosísimo libro.

XX Pesca marítima y derecho ambiental

Como siempre desarrolla su tarea desde la más pulcra investi-gación de antecedentes. Así comienza analizando la legislación en la materia en España y México. Precisamente en estos países el legisla-dor ha dejado en claro las bases que deben fundar toda solución nor-mativa en este campo. En tal sentido, resulta revelador lo que expresa la norma española, entre cuyos considerandos manifiesta que “el ré-gimen de acceso a los recursos pesqueros y el derecho constitucional a la libertad de empresa, están necesariamente limitados por la pa-tente escasez de los recursos pesqueros que justifica la adopción por la ley de medidas de limitación de la actividad pesquera, ya que, sin perjuicio de la consideración de los intereses individuales, el ordena-miento jurídico ha de garantizar y amparar el fin social común de los recursos pesqueros. Esta confrontación entre el derecho a pescar y la obligación del Estado de delimitar el contenido del derecho de pro-piedad en relación con cada tipo de bienes, conforme establecen los arts. 33, 40, 45, 128 y 130 de la Constitución, es el núcleo de la re-gulación de la actividad pesquera contenida en esta ley”. Desgracia-damente no fueron estas las premisas que inspiraron al “boom” pes-quero ocurrido en nuestro país en la década del 90 y hoy debemos lamentar la extinción de valiosas especies, como es el caso de la mer-luza hubbsi. Esain es un marplatense convencido y ha vivido de cer-ca los estragos de esta modalidad depredadora de explotación de los recursos vivos del mar, de ahí su compromiso y su denodado esfuer-zo para lograr torcer la historia.

Su nueva obra constituye un instrumento de gran valor para la concreción de ese objetivo ya que efectúa una detenida recorrida de la explotación pesquera en la Argentina desde sus orígenes hasta la actualidad. Para ello abreva en la más reconocida doctrina y también consulta la más importante jurisprudencia lo que le permite describir el sistema y recién en el capítulo siguiente internarse en el uso sosteni-ble del recurso desde la visión ambiental del fenómeno. Coincidimos con él cuando manifiesta que “es que el régimen jurídico de los recur-sos naturales ha mudado de ropa, ingresando en el ámbito del desa-rrollo sostenible, el que con su vis expansiva integra en una sola dis-ciplina todas las definiciones, políticas o planes que puedan guardar efectos sobre el bien jurídico ambiental”.

Esain elabora una teoría apasionante sobre los límites al ejercicio de los derechos individuales valiéndose de la evolución del derecho constitucional para detenerse en la tercera etapa, que es la que incor-pora a los derechos de incidencia colectiva. A partir de allí se abre un haz de nuevas posibilidades que importan claros rumbos para la so-ciedad y el Estado en la construcción de un modelo de desarrollo hu-mano, como se denomina en nuestra constitución al desarrollo sus-

PrÓloGo XXi

tentable. No hay intersticio en el que penetra esta nueva luz jurídica que se le escape a nuestro autor. Con paciencia y tenacidad y con una capacidad para la comunicación del pensamiento poco común, nos introduce en las consecuencias prácticas de estos fenómenos para in-dicar los nuevos contenidos del derecho positivo, en este caso en ma-teria pesquera.

Su labor se erige en una excelente guía para el legislador, quien podrá trabajar observando los magníficos cuadros elaborados por Es-ain y el correlato de sus comentarios, en aras de encontrar el hilo con-ductor que nos conduzca a la aplicación más correcta de los diferen-tes instrumentos que se han ido sumando al conjunto de normas de presupuestos mínimos, y su vinculación con la sustentabilidad de la pesca. La capacidad de interpretación y de creación que manifiesta este jurista no reconoce límites. Hace mucho que nos sorprenden sus trabajos, pero poco a poco esa sensación no sólo se ha visto corrobo-rada, sino que supera todas las previsiones que pudimos hacer hace ya varios años sobre la proyección que tendría su trayectoria. Deja-mos que el lector, quien desde las más variadas latitudes del país re-conoce en Esain a un nombre mayor del derecho argentino, siga reco-rriendo las páginas de esta estupenda obra, ya que seguro encontrará en ella una ventana al conocimiento profundo de la problemática de la pesca abordada desde su entrecruzamiento con el ambiente, dentro del marco constitucional.

Sólo me queda felicitarte José y esperar que sigas brindándonos productos como este, pues constituyen un elemento valiosísimo para el mejoramiento de las normas y de la gestión sustentable de los re-cursos naturales en beneficio de las presentes y de las futuras genera-ciones.

Daniel Alberto Sabsay

Buenos Aires, mayo de 2012