los modelos de estado de derecho ferrajoli dr. francisco carruitero lecca
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LOS MODELOS DE ESTADO DE DERECHO
Ferrajoli
Dr. Francisco Carruitero Lecca
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1. Dos modelos de Estado de Derecho
– Cualquier ordenamiento en el que los poderes públicos son conferidos por la ley.
– Los poderes son ejercidos en las formas y con los procedimientos legalmente establecidos.
EN SENTIDO LATO
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EN SENTIDO SUSTANCIAL
- Ordenamientos en los que los poderes públicos están sujetos por la ley, no sólo en el aspecto formal sino también en los contenidos.
- Los poderes están vinculados al respeto de principios constitucionales (división de poderes, derechos fundamentales).
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• Los dos significados corresponden a dos modelos normativos diferentes:
– Estado Legislativo de Derecho o Estado Legal.
– Estado Constitucional de Derecho.
• Ambos modelos presentan hoy una crisis frente al nuevo cambio de paradigma.
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Estado Legislativo de Derecho y Positivismo Jurídico
• Principio de legalidad absoluto, con independencia del valor justicia.
• La norma es válida por haber sido puesta por una autoridad con competencia normativa, y no por ser justa.
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Estado Constitucional de Derecho y constitucionalismo rígido
• Subordinación de la legalidad a Constituciones rígidas.
• No sólo se disciplinan las formas de producción legislativa sino que se impone a ésta, prohibiciones y obligaciones de contenido.
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• Se altera el papel de la jurisdicción: se aplica la ley sólo si es constitucionalmente válida.
• Cambian las condiciones de validez de las leyes.
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La crisis de ambos modelos
• Colapso de la capacidad reguladora de la ley.
• El retorno al papel creativo de la jurisdicción.
• Pérdida de unidad y coherencia de las fuentes .
• Convivencia y superposición de de diversos ordenamientos concurrentes.
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Colapso de la capacidad reguladora de la ley
• Inflación legislativa.
• Disfunción del lenguaje legal.
• Ej. El Tribunal Constitucional de Italia ha archivado como irreal el clásico principio de que la ignorantia legis no excusa.
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El retorno al papel creativo de la jurisdicción.
• Integración ante lagunas.
• Interpretación.
• Argumentación jurídica.
• Pluralismo.
• Expresiones como principio de legalidad y reserva de ley tienen cada vez menos sentido.
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¿Un tercer modelo ampliado de Estado de Derecho?
• La razón jurídica en la refundación de la legalidad ordinaria. Desafíos:– Reducción de producto de los enormes aparatos
burocráticos.– Promoción de una integración jurídica e
institucional, complemento de la integración económica y política.
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– Unificación política y afirmación jurídica del principio de igualdad.
– La efectividad de la Constitución supone un mínimo de homogeneidad cultural y prepolítica.
– Formación de la “única identidad colectiva”: que se funda en el respeto recíproco, antes que en las exclusiones e intolerancias.
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NEOCONSTITUCIONALISMOPrieto Sanchis
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CONSTITUCIONALISMO
Tipo de Estado de Derecho
Teoría del Derecho para describir para explicar las características de dicho modelo.
Ideología o filosofía política
Filosofía jurídica
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CONSTITUCIONALISMO
Mejor forma de gobierno
OBJECIÓN
A más Constitución y a mayores garantías judiciales, se reducen las esferas de decisión de las mayorías
parlamentarias.
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GARANTISMO y ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO
- El núcleo fundamental del Garantismo consiste en que las reglas de la mayoría no ha de valer siempre y para todo.
- Hay cosas que la mayoría no puede decidir y algunas otras que no puede dejar de decidir.
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• Sin embargo, el Constitucionalismo no equivale sin más al garantismo.
• El Constitucionalismo sí representa el único marco institucional en que éste puede realizarse.
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Neoconstitucionalismo
• Forma de organización política que se viene abriendo en Europa desde mediados del siglo pasado.
• Modelo histórico: no reúne en todas sus manifestaciones elementos de absoluta uniformidad.
• Sí tiene rasgos generales compartidos que permiten hablar de algo diferente a los rasgos del Estado de Derecho Decimonónico.
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• Convergencia de dos tradiciones constitucionales:
– LA PRIMERA: Concibe la Constitución como regla de juego de la competencia social y política. Supremacía constitucional
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– LA SEGUNDA:Concibe la Constitución como el programa directivo de una empresa de transformación social y política. La Constitución no se limita a fijar las reglas de juego, sino que pretende participar directamente en el mismo.
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• El Neoconstitucionalismo reúne estas dos tradiciones:– Fuerte contenido y;
– Garantía jurisdiccional (Primera): desconfianza ante el legislador.
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RESULTADO DE LAS DOS TRADICIONES
Constitución transformadora que pretende condicionar las decisiones de la mayoría
El protagonismo fundamental sigue siendo del legislador democrático, pero la última palabra se encomienda a los jueces
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• Kelsen
- Constitucionalismo escueto: Idea de Constitución como norma normarum.
- La Constitución es una NORMA INTERNA que garantiza sólo el pluralismo en la formación parlamentaria de la ley.
- La Constitución no es una NORMA EXTERNA que desde la sasoberanía popular pueda dirigir la acción política del Estado.
CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORÁNEO EUROPEO
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Constitución normativa
• Además de regular la organización del Poder y las fuentes del Derecho,
• Genera de MODO DIRECTO derechos y obligaciones inmediatamente exigibles.
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Neoconstitucionalismo y Constitución normativa
• Los documentos jurídicos adscribibles al Neoconstitucionalismo se caracterizan porque están repletos de normas:
– que les indican a los poderes públicos que no pueden hacer y;
– qué deben hacer.
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• Reciben diferentes denominaciones: – Valores,– Principios,– Directrices,– Derechos, o– Garantías.
• Como son normas supremas , su eficacia ya no depende de la interposición de ninguna voluntad legislativa sino que es directa e inmediata.
• La idea de un Tribunal Constitucional es compatible con el neoconstitucionalismo
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Estado Constitucional
• Representa una fórmula casi ideal del Estado de Derecho.
• Sólo cuando existe sometimiento del poder al Derecho, ese sometimiento también comprende al legislativo.
• Constitucionalismo: perfeccionamiento del Estado de Derecho.
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1996: Elías Díaz
• En el Estado de Derecho no hay base para el absolutismo legislativo.
• El Poder Legislativo está limitado por la Constitución y los tribunales.
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Dos elementos de corrección al Modelo Liberal Europeo
REMATERIALIZACIÓN CONSTITUCIONAL:
La Constitución además de limitar al legislador al modo de producir el derecho, también lo hace al predeterminar amplias esferas de regulación jurídica.
DESBORDAMIENTO CONSTITUCIONAL:
Inmersión de la Constitución en el ordenamiento jurídico como una norma suprema y garantizada.
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GUASTINI: CONSTITUCIONALIZACIÓN
• Cabe hablar de distintos grados o intensidades.
- Es un proceso
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CARACTERÍSTICAS DEL CONSTITUCIONALISMO
NFUERTE
Carácter normativo o fuerza vinculante de la Constitución.
Supremacía o supletoriedad jerárquica en el sistema de fuentes
Eficacia o aplicación directa
Garantía judicial
Presencia de un denso contenido normativo que tiene como destinatarios a los ciudadanos
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ENTONCES...
• Las decisiones del legislador siguen vinculando al juez, pero sólo a través de una INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL que efectúa este último
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NEOCONSTITUCIONALISMO COMO TEORÍA DEL DERECHO
• El Estado Constitucional de Derecho reclama una teoría del derecho.
• Cinco premisas:– 1. Más principios que reglas.– 2. Más ponderación que subsunción.– 3. Omnipresencia de la Constitución.– 4. Omnipotencia judicial en lugar de autonomía del
legislador.
– 5. Coexistencia de una constelación plural de valores.
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• Hoy lo decisivo no es la existencia de una Constitución sino sus cualidades materiales o sustanciales.
• Ello opera en toda operación de creación y aplicación del Derecho.
• El contenido material está compuesto de valores, principios, derechos fundamentales, directrices o poderes públicos.
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• La Constitución es la norma suprema que se proyecta sobre el conjunto de los operadores jurídicos a fin de configurar en su conjunto el orden social.
• Función política de las Constituciones (Guastini):– Como límite al poder;– Como instrumento de modelación del orden
social.
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• Si la Constitución del Estado Liberal de Derecho se mostraba ante todo como límite al poder, las actuales constituciones principialistas asumen la función de modelar el conjunto de la vida social.
• No cabe hablar de un orden o sistema de valores, cerrado o jerarquizado.
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• Hay pluralismo o desorden de principios que entran en juego simultáneamente que han de ser ponderados por el juez.
• “Sociedad abierta de los intérpretes constitucionales”.
• Los principios predominan sobre las reglas.• La teoría de la interpretación positivista resulta
insuficiente en el neoconstitucionalismo.
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Bockenforde• si los derechos fundamentales
se mantienen como normas de principio y se desarrollan como tales,
es inevitable la progresión contínua hacia el Estado jurisdiccional de Justicia Constitucional
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Qué exista una Constitución de principios que todos puedan
interpretar:
¿ES UN SÍNTOMA DE INCREMENTO DE LA
DISCRECIONALIDAD?
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• LOS PRINCIPIOS Y DERECHOS
LA REALIDAD: Ofrecen pautas o estándares normativos allí donde antes sólo existía la DISCRECIONALIDAD o el ARBITRIO POLÍTICO.
Suelen calificarse de vagos, inconcretos o
porosos
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CONCLUSIÓN
Con una Constitución de principios
Garantizada por mecanismos jurisdiccionales
La argumentación o el razonamiento jurídico juegan un papel básico
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CASO 1: EXP. Nº 612-98-AA/TC
• 1. HECHO CONTROVERSIAL
– Si las resoluciones administrativas y judiciales son producto de un proceso irregular.
– Derecho constitucional presuntamente afectado: DERECHO AL DEBIDO PROCESO
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2. Tensión entre la legalidad y la legitimidad en el caso
• LEGALIDAD: autoridad de COSA JUZGADA de las sentencias judiciales firmes.
• LEGITIMIDAD: Proceden las acciones de garantía contra resoluciones judiciales emanadas de un PROCESO IRREGULAR. Vulneración del DERECHO AL DEBIDO PROCESO.
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3.DEBIDO PROCESO
• El contenido constitucionalmente protegido del derecho al debido proceso comprende una serie de garantías, formales y materiales, de muy distinta naturaleza, cuyo cumplimiento efectivo garantiza que el procedimiento o proceso en el cual se encuentre comprendida una persona, pueda considerarse como justo (Exp. Nº 6149-2006-PA/TC y 6662-2006-PA/TC
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4. Evaluación del fallo
• Se comprobó que la demandante no fue emplazada debidamente.
• La falta de emplazamiento constituye una afectación directa al derecho de defensa.
• La comprobación de la afectación del derecho de defensa genera un proceso irregular.