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Contratación Pública y Competencia

La Guía de la CNC

La Defensa de la CompetenciaMérida, 29 de marzo de 2011

Marisa Álvarez Suárez

Jefe de Área. Subdirección de Estudios

Dirección de Promoción de la Competencia

Contratación Pública y CompetenciaImportancia de adecuadas condiciones de competencia en la contratación pública

La contratación pública supone cerca del 15% PIB español (Comisión Europea, 2008)

Gran importancia económica

La competencia asegura las mejores condiciones disponibles en términos de precio y calidad

Competencia por el mercadoPrincipio inspirador de la normativa de contratación públicaBeneficio para Administraciones públicas, contribuyentes y usuarios

prioridad desde el punto de vista de promoción de la competencia

Guía de la CNC publicada en enero de 2011

Contratación Pública y CompetenciaImportancia de adecuadas condiciones de competencia en la contratación pública

Dos maneras de fomentar la competencia por parte de las Administraciones Públicas (órganos de contratación):

Decisiones sobre celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratosVigilancia sobre posible colusión entre licitadores

Conjunto integral de recomendaciones:Constatación restricciones públicas a la competenciaEl diseño de los procedimientos de licitación afecta a la posibilidad de colusión entre empresasFomento de las condiciones de competencia en las condiciones presentes y futuras de los mercados afectadosNecesidad de reforzar la prevención de la colusión en la contratación pública

Celebración, diseño, desarrollo y ejecución

de los contratos públicos

Contratación Pública y CompetenciaCelebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos

¿CÓMO PUEDEN LAS ADMINISTRACIONES FOMENTAR LA COMPETENCIA EN LAS

LICITACIONES PÚBLICAS?Cumpliendo escrupulosamente la normativa de contratación pública

Dentro de las opciones que permite tal normativa, adoptando las opciones más favorecedoras de la competencia, o al menos realizando una…

Ponderación adecuada de su importancia en relación con el resto de variables de decisión

Robusta justificación de las opciones alternativas


ELEMENTOS DE DECISIÓN ADMINISTRATIVA QUE PUEDEN INFLUIR SOBRE LA COMPETENCIA

Decisión de celebrar un contratoProcedimiento de contratación escogidoDiseño de las condiciones de la licitación

Acceso a la licitaciónValoración de las ofertas

Duración de los contratosDesarrollo del procedimientoEjecución del contrato


SOBRE LA DECISIÓN DE CELEBRAR UN CONTRATO

Principal preocupación: restricción del acceso a la provisión de bienes y servicios

Dos cuestiones fundamentales:Límites de la figura del contrato frente a otras instituciones (convenios)

Cumplimiento exigente de la normativa de contratación pública

¿Objeto del contrato? ¿Alineamiento de los objetivos entre las partes?

Encomiendas de gestión a medios propios (in-house providing)No es una obligación, sino una posibilidad

Deben evitarse extralimitaciones en la utilización de esta figura, incluso desde el escrupuloso cumplimiento de la Ley de Contratos


LA COMPETENCIA Y LA SELECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN

Decisión del procedimiento: facilitada/constreñida en gran medida por las normas de contratación pública

¿Verificación exigente de las circunstancias habilitantes?

Con independencia del procedimiento de contratación elegido:

Determinados elementos discrecionales pueden limitar el acceso al mercado

Atención al número de licitadores Acuerdos marco


DISEÑO DE LOS PLIEGOS: EL ACCESO A LA LICITACIÓN

Las condiciones de acceso pueden determinar las posibilidades de competencia

Requisitos de solvencia

Requisitos de forma jurídica

Discriminaciones territoriales

Requisitos técnico-económicos excesivos en relación con el objeto del contrato

Exigencia de certificaciones de calidad


DISEÑO DE LOS PLIEGOS: CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN

Evitar ventajas encubiertas a operadores ya presentes en el mercado, en particular al vigente titular del contrato

Valoración (redundante) de experiencia, del cumplimiento satisfactorio de otros contratos, derechos de tanteo o preferencia

Valoración adecuada de las variables básicasPonderación y margen de recorrido competitivo

Valoración ajustada de las variables menos relevantes

Progresividad en el recorrido de las puntuaciones

Evitar conocimiento previo de los umbrales de anormalidad de las ofertas


DURACIÓN DE LOS CONTRATOS

Principales problemas:

Plazos excesivamente largos

Atender a amortización de inversiones de activos inherentes al desempeño (en particular, en contratos de gestión de servicios públicos / concesión de obra pública)

Utilización restrictiva del mecanismo de prórroga sobrevenida

Mecanismo excepcional¿Contrapartida por modificaciones sustanciales?


DESPUÉS DEL PLIEGO:ELEMENTOS QUE INFLUYEN SOBRE LA

COMPETENCIADurante el procedimiento de licitación:

Acceso a la información

Efectividad de la publicidad

Durante la ejecución del contrato:

Modificaciones sobrevenidas

Revisiones de precios

Valoración del impacto de la subcontratación

La colusión entre oferentes a licitaciones

Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones

OBJETIVOS DESDE EL PUNTO DE VISTA DE PROMOCIÓN

Transmitir qué es la colusión y sus consecuencias jurídicas

Explicar características de los mercados que la facilitan

Favorecer la identificación de las técnicas más frecuentes

Proporcionar indicadores de “atención”

Explicar medidas de prevención

Instar a la puesta en conocimiento de las Autoridades de Competencia


¿QUÉ SUPONE LA COLUSIÓN ENTRE LICITADORES?

Acuerdo de fijación de precios u otras condiciones y de reparto de mercado

Daños al consumidor y al contribuyente. Incremento del 20% del coste de los contratos

Normas que la sancionan: Ley de Defensa de la Competencia / TFUECódigo PenalLey de Contratos del Sector Público


¿QUÉ CARACTERÍSTICAS AUMENTAN LA PROBABILIDAD DE COLUSIÓN?

Número reducido de empresas y estructura similar

Mercado estable

Transparencia entre las empresas

Producto homogéneo

Vínculos en el mercado

Licitación frecuente, regular y previsible

SECTORES AFECTADOS

Experiencias internacionales Contratos de leche en los colegios, mudanzas, ascensores, subastas de telefonía, insulina para los hospitales, construcción, etc.

España Agencias de Viaje, ámbito sanitario (corsés ortopédicos, recogida de residuos sanitarios, vacunas antigripales, ambulancias, etc.)



¿QUÉ TÉCNICAS SE UTILIZAN EN LA COLUSIÓN ENTRE LICITADORES?

Posturas encubiertasSupresión de

propuestasRotación del ganador

SubcontrataciónPagos directos

COMPENSACIÓN


EN LAS OFERTAS

EN LOS PRECIOS

EN LOS COMPORTAMIENTOS

•Retiradas inesperadas.•Número inferior al habitual.•Ofertas siempre perdedoras o ganadoras.•Subcontratación con otras empresas.

•Similitudes en precios.•Precios diferentes.•Reducciones ante un nuevo oferente.•Subidas sin justificación.

•Rasgos en la documentación.•Consultas/comentarios/errores de cálculo, etc.

¿COMO SE PUEDE DETECTAR LA COLUSIÓN ENTRE LICITADORES? INDICADORES



EXPTE. 395/91. Vacunas Antigripales

Las Agrupaciones de Empresas (UTE ó AIE). Indicadores

Los miembros de la agrupación podrían participar en la licitación individualmente

Simultáneamente se presentan empresas de un mismo grupo (por ejemplo una en una UTE y otra de manera individual)

La agrupación concentra una cuota relevante en el ámbito público o privado

La agrupación no permite la entrada de nuevos miembros que no tienen capacidad para acudir individualmente a la licitación

Las empresas acuden individualmente y luego subcontratan la ejecución con una agrupación de las que todas forman parte



¿QUE MEDIDAS DE PREVENCIÓN PUEDEN TOMAR LAS AAPP?

EVITAR LA PREVISIBILIDAD

DISEÑAR LOS LOTES

•Variar el diseño de las licitaciones.•Realizar reuniones individuales.•Cuidar la información proporcionada.•Salvaguardar el anonimato.

•Fraccionar en tamaño distinto.•Nº de lotes diferente a nº de oferentes.•Considerar la adición de contratos.


¿QUE HACER ANTE SOSPECHAS PREVIAS? PRINCIPIOS BÁSICOS

Usar procedimientos ordinarios y no abusar de acuerdos marco

Verificar la situación jurídica de las empresas

No repartir el contrato entre ofertas similares

Garantizar la confidencialidad en los consultores externos

Vigilar la subcontratación

Informar de las penas a los oferentes

Valorar el uso de las subastas electrónicas



Ejemplo colusión tácita. Subasta:



Fuente: Cramton y Schwartz (2000)

Ejemplo colusión tácita. Subasta

GUARDAR TODA LA DOCUMENTACIÓN

NO COMENTAR LAS SOSPECHAS

CONSIDERAR SUSPENDER LA LICITACIÓN

PONER EN CONOCIMIENTO DE LAS AUTORIDADES DE COMPETENCIA


RECOMENDACIONES A LAS ADMINISTRACIONES ANTE INDICIOS SÓLIDOS

MUCHAS GRACIAS


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