Curso de Investigación JurídicaCurso de Investigación JurídicaProf. Amaya Alvez

Texto guía: Como hacer una tesis en Derecho. Curso de metodología de la investigación jurídica Autor: Hernán Corral T.(Editorial Jurídica de Chile, 2010)Paginas 47-90

Metodologia Juridica en GeneralMetodologia Juridica en General

H. Corral sigue a Karl Larenz Metodología Jurídica se vincula con la

Filosofía Jurídica pero no son los mismo Que comprende? P.48 Visión mas pragmática de acuerdo a la

actividad del operador legal p.48

Métodos comunes al pensamiento Métodos comunes al pensamiento científicocientífico Principios evidentes/ axiomas que

conforman la base de nuestro intelecto:◦ Principio de contradicción◦ Principio de causalidad◦ Principio de motivación◦ Principio de parcialidadPrincipios/axiomas propiamente jurídicos

Distinción entre validez y eficacia Diferencia entre interpretar y modificar

Métodos comunes al pensamiento Métodos comunes al pensamiento científicocientífico 1. Operaciones básicas (p.49)◦ 1.1.Concepto: idea por medio de la cual

nuestro intelecto se representa una realidad (representación lingüistica se denomina término)◦ 1.2. Juicio o proposición: descubre relaciones

entre conceptos (representación lingüistica se denomina enunciado) ◦ 1.3. Razonamiento: derivar enunciados de

otros previamente formulados

1.1. Métodos utilizados para la 1.1. Métodos utilizados para la formación de un concepto:formación de un concepto:

◦ A) La abstracción: aislar un aspecto de una cosa o un fenómeno con afán de generalización que se traduce en la formación de la noción de la cosa.◦ B) La noción: primera aproximación al

concepto de una cosa o un fenómeno.◦ C) Definición p.50 Nominal (convencional o canónica) Real (descriptiva, natural y causal)

1.2. Métodos utilizados para la 1.2. Métodos utilizados para la formación de una proposición formación de una proposición A) La relación: forma en que se expresa la

realidad y el conocimiento de ella (internas y externas)

B) La clasificación: dividir la realidad estudiada según sus similitudes y diferencias (puede ser gradual y jerarquizada)

C) El análisis (descomponer en aspectos singular para comprender la totalidad) y la síntesis (de elementos dispersos se llega a la integración en una totalidad que los asocia)

Integración y desintegración Organización y desorganización

El análisis y la síntesis en el El análisis y la síntesis en el DerechoDerecho

Etiológico (de los efectos conocidos ir a causas desconocidas)

Teleológico (intenta deducir los medios que conducen a un determinado fin)

1.3. Los métodos del razonamiento1.3. Los métodos del razonamiento A) La inferencia: inducción (varios particulares a

uno general) y deducción (de uno general se llega a varios particulares)

Proceso intelectual en que se trabaja con enunciados a que da lugar la relación entre conceptos

B) Los teoremas y los silogismos (construcción de premisas y conclusiones)◦ Silogismo categórico◦ Silogismo condicional◦ Silogismo alternativo o disyuntivo◦ Silogismo probabilístico

1.3. Los métodos del razonamiento1.3. Los métodos del razonamiento C) Los argumentos: construcciones mentales

que permiten afirmar la validez o plausibilidad de una solución a un problema◦ A priori◦ A posteriori◦ A contrariori ( a contrario sensu)

D) La analogía◦ De semblanza◦ De modulación◦ De proporcionalidad

1.3. Los métodos del razonamiento1.3. Los métodos del razonamiento E) Hipótesis, tesis y demostración

Concepto de hipótesis (p.53)

Tesis: conclusión en que se da por verificada o refutada una hipótesis

Errores de razonamiento◦ Verbales◦ MaterialesLas técnicas de la investigación jurídica (modo o

procedimiento para hacer)

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica I. El método histórico Formas (2): fuentes de producción o

aparición del derecho en una sociedad o historia de los conceptos de los institutos jurídicos.

Fuentes (2): fuentes históricas documentales (texto escrito) y bibliografía histórica

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica I. El método histórico Periodificación: periodos de tiempo que

permitan atribuirles significado (lineal o circular)

Derecho: a veces se recomienda una investigación inversa a la cronológica

Presente precedente/ antecedente

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica I. El método histórico Objeto de estudio (3):◦ Hechos históricos: debe seleccionar

◦ Textos: que contienen reflexiones humanas sobre los hechos

◦ Interpretación de esos hechos: buscar sus causas y atribuirles un sentido o significado

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica

Consejos metodológicos para el investigador de la Historia del Derecho (H. Corral):

1. Recopilación de las fuentes 2. Espíritu crítico: fuente debe ser auténtica y

veraz 3. Riesgo del anacronismo 4. Derecho formal y derecho efectivo

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica I. El método histórico

Ejemplo investigación histórica

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica II. El método dogmático Base: textos que contienen enunciados

normativos que se suponen como jurídicos y vinculantes

Objetivo: explicar el orden jurídico tal cual es, al mismo tiempo complementarlo y desarrollarlo al hacerlo más inteligible.

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica II. El método dogmático Nociones básicas: A) La distinción entre validez o vigencia

de las normas y su eficacia práctica

B) La distinción entre lo que la norma dice y lo que debiera decir

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica II. Etapas del método

dogmático A) La exégesis: apegarse como factor

predominante sino exclusivo a la letra de la ley/ en la realidad es la primera fase de toda interpretación legal.

B) La sistematización: mezcla de inducción (observar la realidad y comparar para llegar a reglas y principios concatenados lógicamente hasta llegar a los axiomas) y deducción para bajar nuevamente a los casos no previstos.

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica II. Etapas del método

dogmático C) La tópica y el enjuiciamiento del

hecho: Tópica: arte de encontrar argumentos

(pensamiento orientado al problema real y que se soluciona con puntos de vista pertinentes que no se deducen unos de otros)

Para enjuiciar un hecho es necesario recurrir a percepciones sensibles, juicios interpretativos de la conducta humana, juicios proporcionados sobre la conducta social y también valoraciones.

Los Métodos Particulares de la Los Métodos Particulares de la Investigación JurídicaInvestigación Jurídica II. Etapas del método

dogmático D) Reinvidicación de la lógica deductiva: Para H. Corral siguiendo a Carlos Alchourrón y

Eugenio Bulygin la lógica moderna estima que hay deducción si la verdad de las premisas garantiza la verdad de la conclusión, mientras que hay inducción cuando las premisas solamente pueden garantizar la probabilidad o confirmación de la conclusión.

Error: creer en automatización decisión jurídica

III. Métodos Empíricos III. Métodos Empíricos Disciplina reciente en el Derecho:

Sociología Jurídica Eugen Ehrlich (1862-1923) Max Weber (1864-1920) León Duguit (1859-1928) Valentín Letelier (1852-1919) Niklas Luhmann (1927-1998) Jean Carbonnier (1908 – 2003)

III. Métodos Empíricos III. Métodos Empíricos Sociología Jurídica: Idea original es de determinismo social (ser

humano esta condicionado por la sociedad que habita)

Originalmente la Escuela del Realismo Jurídico postula al derecho como una realidad empírica (Karl Olivecrona).

III. Métodos Empíricos III. Métodos Empíricos Cientifismo sociológico: el hombre como

producto social Evolución reciente: Luhmann se interesa por la

funcionalidad del derecho en relación con las expectativas y pretensiones continuamente variables de los otros subsistemas sociales

Derecho es el hecho Jurista traslada a las leyes el comportamiento social

paradigmático Crítico a Luhmann es Jürgen Habermas http://plato.stanford.edu/entries/habermas/

III. Métodos Empíricos III. Métodos Empíricos La Sociología humanista: equilibrio entre lo

social y lo individual Antonio Lucas: relación circular entre hombre y

sociedad (p.66) Ejs de como las estructuras sociales no

suprimen completamente la libertad individual: - existencias marginales - visiones que rompen paradigmas (Gandhi) - vida interior

III. Métodos Empíricos III. Métodos Empíricos La Sociología relacional : Pier Paolo Donati Clave es la reconstrucción del concepto

“relación social”: acto o el fenómeno social antes de ser

explicado sobre el plano causal (a través de procedimientos cuantitativos) debe ser comprendido subjetivamente como intencional en el agente (o agentes), y esto incluso en el caso de comportamiento coaccionado (esto es, sujeto a constricciones sociales totales)

III. Métodos Empíricos III. Métodos Empíricos Funciones de la Sociología jurídica como ciencia

auxiliar: (H. Corral Talciani) 1) Analizar estado de la opinión pública o forma estandarizada de actitudes relativas al derecho; 2) Sistematizar y comprender opiniones, conductas y actitudes; 3) Ofrecer un análisis que sirva como material para la labor prescriptiva de los juristas.

Hoy en día: Sociología teórica busca las grandes interpretaciones sobre la interacción entre la sociedad y derecho y Sociología empírica que prefiere el trabajo de campo y el análisis de los hechos.

III. Métodos de investigación III. Métodos de investigación empírica- sociológica empírica- sociológica

1. Análisis estadísticos

Ejemplos:

1.- APLICACIÓN LEY 20.545 “PERMISO 1.- APLICACIÓN LEY 20.545 “PERMISO POSTNATAL PARENTAL EN EL PODER POSTNATAL PARENTAL EN EL PODER JUDICIAL”JUDICIAL”

CAPJ (Octubre – Marzo 2012)- Censo 2012

III. Métodos de investigación III. Métodos de investigación empírica- sociológica empírica- sociológica

1. Análisis estadísticosEjemplos: 2. Sondeos o muestreos: clave es la relación entre población (universo) y muestra (requiere poder generalizar conclusiones, para ello muestra debe ser representativa)

- Técnicas de muestreo: - Probabilístico- No probabilístico

III. Métodos de investigación III. Métodos de investigación empírica- sociológicaempírica- sociológica 2. Entrevista: Formato: Entrevista abierta o cerrada PPT periodista Andrea Bernales

(Infoalumno)

Ejemplo: Boaventura de Sousa Santos 2010 Ver

http://www.youtube.com/watch?v=EarrmlpsQrU&feature=related