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Aspectos prácticos en la regulación del Cumplimiento NormativoRecomendaciones de IOSCO
Anayansy Rojas ChanSeptiembre 2007
Antecedentes
Comité Basilea de Supervisión Bancaria.Abril del 2005 emite documento:
El cumplimiento y la función de cumplimiento en los bancos.
Esfuerzo para mejorar sanas prácticasbancarias
Riesgo de Cumplimiento
Riesgo de sanciones legales,normativas, pérdida financiera materialo de reputación que un banco puedesufrir como resultado de incumplir conlas leyes, regulaciones, normas,estándares de auto-regulación ycódigos de conducta aplicables a susactividades bancarias.
Naturaleza normas
Leyes, reglamentos, acuerdos. Normas de conducta del mercado. Manejo de conflictos de interés. Trato justo a clientes. Adecuado asesoramiento a clientes.
Fuentes normativas
PRIMARIAS Leyes, reglamento y acuerdos emitidos
por supervisores
SECUNDARIAS Códigos conductas internos o
gremiales. Naturaleza ética
Riesgos Involucrados
Riesgo Legal: posibilidad de unaentidad de incurrir en pérdidas pordemandas judiciales, administrativas,derivadas de contratos, garantías,promociones de productos, servicios oresoluciones sancionatorias deentidades reguladoras.
Riesgos Involucrados
Riesgo Reputacional: potencial dañoen la imagen y confianza de la clientelade una empresa debido al tratamientopublicitario por irregularidades.
Reputación- activo crítico intangible.
Impacto- valor de la acción
Función de cumplimiento en los intermediarios de mercados de valores
IOSCO (Organización Internacional de Comisiones de Valores)
Tendencias
Diversificación de líneas de negociosproducto de fusiones, adquisiciones yalianzas.
Incremento de la variedad de productos aofrecer a diferentes categorías de clientes.
Crecimiento de transacciones complejas yuso de instrumentos sofisticados
IOSCO. Reporte.
Febrero 2006 el Comité Técnico deIOSCO aprueba el reporte final sobre:
La función de cumplimiento en los mercados de intermediarios.
Finalidad: revisión de principiosexistentes y establecer principioscomplementarios
Fundamento
Cumplimiento- intrínseco a lasoperaciones de los intermediarios:
Contar con sistemas o procesos queaseguren el cumplimiento de las leyesaplicables, códigos de conducta ybuenas prácticas
Objetivos
Protección del inversionista. Reducción del riesgo legal o de
sanciones regulatorias, pérdidafinanciera o daño a la imagen.
Preservación de la integridad del mercado.
IOSCO. Principio 1
Establecimiento de la función deCumplimiento
Rol de cumplimiento sobre basesdiarias para identificar, valorar,asesorar, monitorear y reportar alintermediario sobre el cumplimiento derequerimientos regulatorios y laadecuación de sus procedimientos desupervisión.
Principio 1
No se trata del control pasivo del cumplimiento deleyes e informe de cambios.
Actividad que implica monitoreo de transacciones ycontrapartes, manejo de procesos de investigación,mejora de buenas prácticas, recomendaciones parael cumplimiento de leyes, reglamentos, etc.
Actividad altamente preventiva, no reactiva
Principio 2
Administración Gerencial y Junta Directiva
Corresponde a la Gerencia o Administraciónaprobar y mantener la función de cumplimiento,políticas y procedimientos para cumplir con losrequisitos regulatorios.
La Junta Directiva debe contar con la certeza que laAdministración cumple su función de forma efectiva
Principio 2
Cumplimiento comienza en nivelesgerenciales
Hacer responsables los niveles gerencialespromueve la cultura de cumplimiento y permeala organización
Ejemplo: Incumplimiento normas secundarias.
Principio 3
Independencia y competencia paraactuar
Independencia implica la posibilidad deoperar sin interferencia inapropiada deotras áreas de negocios.
Regulador debe considerar es que esteprincipio es difícil implementación en firmaspequeñas
Principio 4
Personal Calificado
El personal de cumplimiento de seríntegro, comprender las principalesregulaciones, contar con experienciaprofesional y en la industria y lascualidades personales para cumplir consus funciones de forma efectiva.
Principio 4
Equipo u oficial de cumplimiento
Conocedor de las leyes del mercado Capacidad de brindar
recomendaciones técnicas Comprender los aspectos operativos
del negocio
Principio 4. Actitud de OC
Efectividad en cumplimiento requiere actitudescéptica y curiosidad innata sobre cómo lascompañías podrían tratar de rodear la ley.
Habilidad para ser persistente e inclusoimplacable al investigar temas involucrados conadministración gerencial.
Capacidad para la interacción efectiva con otrosen momento difíciles.
Lori Richards, Directora Cumplimiento SEC (traducción libre)
Principio 5
Valoración de la efectividad de la funciónde cumplimiento
El intermediario debe periódicamente valorar la efectividad de la función de cumplimiento.
Debe estar sujeta a revisiones periódicasexternas conducidas por un tercero. (Auditor)
Principio 6
Supervisión del Regulador
La actividad de supervisión del regulador debetomar en cuenta el tamaño del intermediario y suvolumen de negocio.
Personal del regulador debe conocer ycomprender la figura de cumplimiento normativo.
Principio 7
Acuerdos de cumplimiento internacionales
Cuando los intermediarios operen deforma transfronteriza, el área deCumplimiento deberá comprender lasleyes aplicables a cada jurisdiccióndonde opere el intermediario y tomarmedidas para contar con personalexperto que cumpla con las regulaciones.
Principio 7
Aspectos relacionados con supervisióndel Cumplimiento de subsidiarias quedeben cumplir con requisitos de la casamatriz y el supervisor local.
Pueden existir diferencias en las leyesaplicables (Ej. Privacidad comunicación)
Principio 8
Tercerización de la función decumplimiento
Los intermediarios pueden considerartercerizar ciertas tareas de cumplimiento.Conservan la responsabilidad por lasfunciones contratadas. (Auditores o Bufetes)
Capacidad para ejecutar recomendaciones.
Colombia
Establece procedimientos para asegurarcumplimiento leyes, reglamentos, estatutos,códigos de buena conducta.
Propone a J.D. medidas para asegurar elcomportamiento ético, prevención del conflictode interés, garantizar transparencia eninformación.
Informa y documenta a la JD sobreirregularidades que pueda afectar el sanodesarrollo
Perú
Depende directamente del directorio. Debe contar con autonomía y recursos. Supervisa sistema de control interno del
agente. Evaluar cumplimiento de disposiciones
que rigen al agente. Evalúa confiabilidad del sistema de
información y contabilidad.
U.S.A.
Securities Exchange Commission
A partir del octubre del 2004 requiere acompañías de inversión y asesores deinversión:
U.S.A.
Designar un Jefe de Cumplimiento,reporta directamente a la J.D.
Adoptar políticas y procedimientos decumplimiento.
Revisión anual de procedimiento decumplimiento
Tipo de regulación
Figura obligatoria
Nivel de desarrollo de la “cultura” decumplimiento del mercado.
Medidas generadoras
Mecanismos de creación de cultura comopaso previo.
Implementación de la figura del Comité oUnidad de Riesgo.
Exigir a Junta Directiva de intermediariosreportes mensuales sobre cumplimientonormativo
Costo versus beneficio
Costo de implementación de la figura.(Intermediarios pequeños)
Función compartida con OC lavado Función a ejecutar mediante auditor
Otros incentivos
Intermediarios operan por sistema deincentivo mediante bono.
Mayor asunción de riesgo. (creatividad)
Incorporar grado de cumplimientonormativo dentro porcentaje bono.
Tendencias
Mega Bancos adquieren bancos eintermediarios regionales.
Cuentan con la figura del oficial de cumplimiento normativo.
Introduce e implementa en losintermediarios que han sido adquiridos.
Equilibrio
“Los cambios clave para afinar un sistema decumplimiento deben lograr un balance adecuado entreflexibilidad y disciplina.
Las compañías necesitan flexibilidad que permita eluso eficiente de sus recursos y mantener competitividaden el negocio.
Sin embargo, también es importante que practiquenaltos estándares de cumplimiento que refuercen laconfianza en el mercado.”
Dato Ainum, Director Comisión Valores Malasia.
Estándares a aplicar
No existe un estándar tipo “talla única”aplicable a un programa decumplimiento.
Considerar el nivel de madurez• Del mercado• De la cultura de “cumplimiento”.