ARBITRAJE Y SOBERANÍA

Xavier Andrade Cadena

26 de marzo de 2015

1. Mensajes

2. Análisis

3. Conclusiones

Contenido

Acerca del TLC con EE.UU: “Es un tratado que modificala Constitución, por ejemplo en el tema de arbitrajes. Siuna empresa norteamericana que viene acá tiene unacontienda con el Estado peruano no lo resuelve el poderjudicial peruano, sino un arbitraje internacional y eso esafectar la soberanía del país”. (Andina, 9-12-2007)

1. MENSAJES

Acerca del caso Exxon: la multinacional “haatacado la soberanía de la República deVenezuela durante siete años”. Enfatizó que“esto solo puede ser calificado de terrorismojudicial”. (Globovisión, 10-10-2014).

Los laudos del CIADI son una consecuencia "dehaber entregado la soberanía del país a estostribunales" arbitrales que "siempre fallan a favordel capital, a favor de las compañías, nunca afavor del Estado” (EFE 06-10-12).

“Existe nuevas formas de colonialismo, como porejemplo aquellos atentados a nuestras soberaníasllamados tratados de protección de inversión,donde el capital tiene más derechos que el serhumano y cualquier transnacional puede llevar aun país soberano a un arbitraje, sin agotar susestamentos jurídicos internos“ (Presidencia, 24-10-14).

2. ANÁLISIS

A. APROXIMACIÓN HISTÓRICA

• ¿Por qué existencontroversias entreEstados e inversionistas?

• Los acuerdos son laregla. Las diferencias, laexcepción.

• Un marco legal mínimoes indispensable

B. APROXIMACIÓN LINGÜÍSTICA

• Soberanía: conceptocomplejo y en evolución

• Desde Bodin a Sieyès.

• “En nuestros países …mandan nuestrospueblos, existe soberaníapopular“ (El Telégrafo, 30-07-13)

• Socialismo del SigloXXI

C. APROXIMACIÓN JURÍDICA

• Pluralismo

• Soberanía ≠autoritarismo olibertinaje.

• El arbitraje de inversiónes producto de lasoberanía.

• Áreas de tensión:

– Pruebas (ej. Estado einformación secreta)

– Medidas cautelares:

• Detenga procesos penaleso ejecutivos;

• Inste al Estado a nocumplir con la ley local;

Laudos:

• Cuestionen las decisiones deun Estado: tributarias,sociales, ambientales;

• Asuman competencias queno le competen al tribunal(Chevron II);

• Decreten medidas decumplimiento específico enlugar indemnizacionesmonetarias.

• Resuelvan sobre materias notransigibles

• Los mensajes analizados denotan una idea erróneade la “soberanía”.

• Perspectiva histórica: el arbitraje es producto de unacuerdo necesario entre Estados y particulares.

• Perspectiva lingüística: el arbitraje es producto de lasoberanía.

• Perspectiva jurídica: la soberanía implica que losmandatarios y representantes se sometan al Estadode Derecho dentro del pluralismo de fuentesnormativas, entre ellas los tratados internacionales.

• Existen áreas de tensión donde la soberanía podríaverse afectada por decisiones arbitrales.

3. Conclusiones