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EL PACTO DE SOCIOS
Camilo Alfonso Escobar Mora
Fundador de JURDIADerechos de Autor Reservados
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AGENDA
1. Explicacin de la forma en que se crean y gestionan las sociedades desde elpunto de vista jurdico.
2. Recomendaciones de derecho preventivo.
3. Atencin de preguntas y construccin colectiva de conocimiento.
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Explicacin de la forma en que secrean y gestionan las sociedadesdesde el punto de vista jurdico
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LA EMPRESA
Definicin (art. 25, Cdigo de Comercio): Se entender por
empresa toda actividad econmica organizada para la produccin,
transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o
para la prestacin de servicios. Dicha actividad se realizar a travsde uno o ms establecimientos de comercio.
Formas de desarrollar una empresa:
a) Comerciantes.
b) Sociedades.
c) Asociaciones.
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NORMATIVIDAD PRINCIPAL APLICABLE A LAEMPRESA
Constitucin Poltica de 1991 (incluyendo el bloque de
constitucionalidad).
Cdigo Civil y de Comercio Dictan las pautas generales de la
diligencia.
Normas generales o especiales que apliquen en cada caso concreto.
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ORGANISMOS COMPETENTES MATERIA DE EMPRESA
Superintendencia deIndustria y Comercio
(SIC)Autoridades deApoyo y Control
Direccin Nacional deDerecho de AutorOrganizacin Mundial
de la PropiedadIntelectual (OMPI)
Superintendencia deSociedades
Superintendenciafinanciera
Cmaras de Comercio
Jurisdiccin OrdinariaJurisdiccin Especial
ORGANISMOSINTERNACIONALES
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CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA
ARTCULO 333. La actividad econmica y la iniciativa privada son libres, dentrode los lmites del bien comn. Para su ejercicio, nadie podr exigir permisos
previos ni requisitos, sin autorizacin de la ley.
La libre competencia econmica es un derecho de todos que supone
responsabilidades.
La empresa, como base del desarrollo, tiene una funcin social que implica
obligaciones. El Estado fortalecer las organizaciones solidarias y estimular el
desarrollo empresarial.
LA LIBERTAD DE EMPRESA (OBJETO, CONTENIDOY ALCANCE)
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EJECUTAR UNA EMPRESA
ACTO MERCANTIL. Desarrollado en el Cdigo de ComercioColombiano, y sus bases se encuentran en el Cdigo CivilColombiano. Todo dentro del concepto de la Libertad deEmpresa, consagrado en la Constitucin Poltica de
Colombia de 1991.
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EL COMERCIANTE
Definicin de comerciante (art. 10, Cdigo de Comercio): Soncomerciantes las personas que profesionalmente se ocupan en
alguna de las actividades que la ley considera mercantiles.
La calidad de comerciante se adquiere aunque la actividad mercantil
se ejerza por medio de apoderado, intermediario o interpuestapersona.
Formas de establecer cuando se acta como comerciante:
a) Teora objetiva (si el acto es comercial).
b) Teora subjetiva (si el sujeto est inscrito o reconocido como
comerciante).
c) Teora mixta (si se encuentra presente tanto un acto de comerciocomo un sujeto catalogado como comerciante).
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LA SOCIEDAD COMERCIAL
Definicin de sociedad (art. 98, Cdigo de Comercio): Por el
contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un
aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero,
con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa
o actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona
jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
Criterios clsicos para catalogar una relacin como sociedad:
a) Animus societatis (intencin de desarrollar una sociedad).
b) Pluralidad de socios.
Criterio actual:
a) Animus societatis.
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LA SOCIEDAD COMERCIAL
Nota: la norma principal en materia de sociedades es la Ley 222de 1995 Por la cual se modifica el Libro II del Cdigo de Comercio,
se expide un nuevo rgimen de procesos concursales y se dictan
otras disposiciones.
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LA SOCIEDAD COMERCIAL
Capacidad jurdica de una sociedad (art. 99, Cdigo de Comercio):
La capacidad de la sociedad se circunscribir al desarrollo de la
empresa o actividad prevista en su objeto. Se entendern incluidos en
el objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y
los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las
obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia yactividad de la sociedad.
Criterio clsico:
a) Objeto social determinado para todas las clases de Sociedad.
Criterio actual:
a) La Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.) permite un objetosocial indeterminado, siempre que sea legal.
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LA SOCIEDAD COMERCIAL
Categoras principales de sociedad:
a) Civil.
b) Comercial.
Sin embargo, el artculo 100 del Cdigo de Comercio establece:
Se tendrn como comerciales, para todos los efectos legales las
sociedades que se formen para la ejecucin de actos o empresas
mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles yactos que no tengan esa calidad, la sociedad ser comercial. Las
sociedades que no contemplen en su objeto social actos mercantiles,
sern civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedadescomerciales y civiles estarn sujetas, para todos los efectos, a la
legislacin mercantil.
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LA SOCIEDAD COMERCIAL
Otra clasificacin de las sociedades:
a) De hecho.
b) Formal (de derecho).
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LA SOCIEDAD COMERCIAL
Clases de socios:
a) Industriales.
b) Capitalista.
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LA SOCIEDAD COMERCIAL
Clases de aportes:
a) En dinero.
b) En especie..
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FORMAS DE CONSTITUIR SOCIEDADES
1. POR ESCRITURA PBLICA.
2. POR DOCUMENTO PRIVADO.
3. POR ACTOS MATERIALES.
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LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)
1. SOCIEDADES DE PERSONAS (colectiva, en comandita
simple).
2. SOCIEDADES DE CAPITAL (annima, sociedad por accionessimplificada, en comandita por acciones).
3. SOCIEDADES MIXTAS (de responsabilidad limitada).
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LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)
SOCIEDAD COLECTIVA:
Mnimo 2 personas (no hay un lmite mximo de socios).
Prevalecen las cualidades personales.
Cada uno tiene derecho a un voto.
La responsabilidad es solidaria e ilimitada.
La representacin legal recae sobre todos los socios, a menosque se establezca un tercero como representante.
Si son MIPYMES se pueden constituir por documento privado(artculo 2, Ley 905 de 2004).
La razn social se hace con el nombre o apellidos de los socios
seguido de & CIA., o & Hermanos, o cualquier otra analoga.
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SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE:
Mnimo 2 personas. Un socio se llama socio colectivo y el otro socio comanditario.
El socio comanditario no puede administrar o representar a lasociedad, su funcin es realizar aportes econmicos y suresponsabilidad se limita al monto de su aporte.
El socio colectivo administra y representa a la sociedad. El capital se divide en cuotas (a los comanditarios) o partes de
inters (a los colectivos).
Si son MIPYMES se pueden constituir por documentoprivado(artculo 2, Ley 905 de 2004).
La razn social se hace con el nombre o apellido de uno o mssocios colectivos, ms la abreviatura & CIA + S. en C.
LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)
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SOCIEDAD ANNIMA:
Mnimo 5 personas (no hay lmite mximo).
Lo que ms importa es el capital que se aporte, no lascualidades personales (por eso se llama annima).
Se constituye mediante escritura pblica.
La responsabilidad es limitada al monto de los aporteseconmicos.
Los socios tienen derechos sobre las utilidades, pero no sobrelos bienes de la sociedad.
La razn social termina con S.A.
LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)
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SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA (ley 1258 de 2008):
No existe un nmero mnimo de socios (incluso puede ser un solosocio).
Se puede crear por documento privado (contrato entre socios o actounilateral.
Objeto social indeterminado (siempre que sea legal).
La responsabilidad de los socios se limita al monto de los aportes.
No es necesario tener una Junta Directiva. No se requiere Revisor Fiscal, salvo que en el ltimo ejercicio se tengan
ingresos brutos iguales o superiores a 3.000 SMLMV.
Sus acciones no se pueden negociar en la bolsa de valores (a diferenciade la sociedad annima).
Tiene una estructura ms sencilla que la sociedad annima. Si son MIPYMES se pueden constituir por documento privado.
La razn social termina con S.A.S.
LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)
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SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA (ley 1258 de 2008):
ARTCULO 10, LEY 1258: CLASESDE ACCIONES. Podrn crearse diversasclases y series de acciones, incluidas las siguientes, segn los trminos ycondiciones previstos en las normas legales respectivas: (i) acciones
privilegiadas; (ii) acciones con dividendo preferencial y sin derecho avoto; (iii) acciones con dividendo fijo anual y (iv) acciones de pago.
Al dorso de los ttulos de acciones, constarn los derechos inherentes aellas.
LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)
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SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES:
Mnimo 2 personas. Un socio se llama socio colectivo y el otro socio comanditario.
El socio comanditario no puede administrar o representar a lasociedad, su funcin es realizar aportes econmicos y suresponsabilidad se limita al monto de su aporte.
El socio colectivo administra y representa a la sociedad. El capital se divide en acciones.
Las acciones se pueden negociar libremente.
Si son MIPYMES se pueden constituir por documentoprivado(artculo 2, Ley 905 de 2004).
La razn social se hace con el nombre o apellido de uno o mssocios colectivos, ms la abreviatura & CIA + S. en C.
LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)
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LOS DERECHOS DE LOS SOCIOS
1. POLTICOS.
2. ECONMICOS.
3. ADMINISTRATIVOS.
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LOS RGANOS SOCIALES
1. DE ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN.
2. DE CONTROL Y DECISIN.
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PRINCIPALES RGANOS SOCIALES
1. REPRESENTANTE LEGAL.
2. REVISOR FISCAL.3. ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS (o Junta de Socios, segn el
caso).
4. JUNTA DIRECTIVA.
5. OTROS (SEGN CADA CLASE DE SOCIEDAD, AS COMO DEPENDIENDO
DE LO QUE CONSENSUALMENTE ACUERDEN LOS SOCIOS Y NO SEACONTRARIO AL ORDEN PBLICO -EJ.: EL CONSEJO DE FAMILIA-).
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LOS RGANOS SOCIALES
CONCEPTOS RELEVANTES:
Citacin. Orden del da.
Secretario y Presidente de la Reunin.
Qurum, Mayoras y Determinaciones (momentos:deliberatorio y decisorioMayora simple, calificada o absoluta).
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LA MODIFICACIN DE LA SOCIEDAD
1. FUSIN (por absorcin o creacin).
2. ESCISIN.3. TRANSFORMACIN.
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BUENAS PRCTICAS (BUEN GOBIERNO+RESPONSABILIDAD PORDESARRROLLAR DE MANERA PROFESIONAL Y HABITUAL ACTOS DECOMERCIO, EN EL CASO DE EMPRESAS -ACTIVIDADES ECONMICASORGANIZADAS-, O ACTOS PBLICOS, EN EL CASO DE ENTIDADESYORGANISMOS -FUNCIN PBLICA-).
PREVALENCIA DEL INTERS DE LA INSTITUCIN FRENTE AL DE SUSMIEMBROS QUE LA CONFORMAN.
CONTROL DE AMENAZAS Y RIESGOS DE DAOS PREVISIBLES -NOIRRESISTIBLES- (RESPONSABILIDAD POR ACCIN Y POR OMISIN).
RESPONSABILIDAD OBJETIVA (POR EL ACTO Y CONTEXTO INVOLUCRADO) YSUBJETIVA (SEGN CADA CASO CONCRETO).
LA DILIGENCIA EN GENERAL
LA VALIDEZ JURDICA EN LA GESTIN DE LAS
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LA VALIDEZ JURDICA EN LA GESTIN DE LASSOCIEDADES
Deberes:
Lealtad (prevalece el inters de la institucinfrente al de los miembros -se deben proteger atodos los grupos de inters, tales comoconsumidores, competidores, aliados, entidadespblicas, comunidad de impacto, inversionistas,terceros relacionados, etc.-).
Diligencia (idoneidad en el desempeo delobjeto social o actividad misional).
EXISTE ESTE DILEMA EN LA RESPONSABILIDAD
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EXISTE ESTE DILEMA EN LA RESPONSABILIDADINSTITUCIONAL
O protejo a la empresa oentidad
O protejo a los grupos deinters de la empresa o
entidad (usuarios,proveedores, aliados,entidades estatales,
competidores, comunidadde impacto, etc.)
LOS GRUPOS DE INTERS DE LA EMPRESA
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(STAKEHOLDERS)
Son todos los sujetos involucrados o afectados con una gestin empresarial,tales como:
Consumidores (usuarios).
Trabajadores.
Proveedores.
Comunidad de impacto.
Aliados.
Socios.
La validez jurdica de la gestin empresarial se logra si se protegen los
derechos de todos y cada uno de los grupos de inters, as como los derechosde la empresa. Por ende, se debe lograr una armona estratgica entre todos.
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MEDIOS DE EXIGENCIA DE CUMPLIMIENTO DELDERECHO EN LAS SOCIEDADES
FUNCIONES DE POLICIA ADMINISTRATIVA:
1. Preventivas (EX-ANTE).2. Correctivas (EX-POST).
FUNCIONES JURISDICCIONALES.
MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DECONTROVERSIAS.
AUTORREGULACIN.
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EN UNA SOCIEDAD SE PRESENTAN DIVERSAS RAMAS DELDERECHO:
Derecho constitucional. Derecho pblico. Derecho societario. Derecho contractual.
Derecho de la propiedad intelectual. Derecho financiero. Derecho cambiario.
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LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO EN LAS SOCIEDADES
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Lo general y abstracto.
Lo macro.
Lo micro.
Lo erga omnes.
Lo inter partes.
Lo inter pares.
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LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO
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LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO
La nulidad.
La ineficacia.
La inexistencia.
La invalidez.
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LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO
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Los vacos legales.
La reserva de ley.
La viabilidad jurdica.
La armonizacin.
La integralidad.
La fluidez.
La claridad.
La calidad jurdica.
La validez y la eficacia jurdica en el caso concreto.
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REQUISITOS DEL ACTO JURDICONEGOCIOJURDICO EN LAS SOCIEDADES
Ad-Substantiam actus.
Ad-Solemnitatem.
Ad-Probationem.
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PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES
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Desarrollo de instrumentos de derecho preventivo, tales como:
Herramientas de DerechoPreventivo
Declaraciones de buenas prcticas
Diseo de garantas sobre los bienes y/o
servicios involucrados (ACUERDOS DENIVELES DEL SERVICIO)
Manual de gobierno societario (Ley 222 de1995)
Retroalimentacin continua / Marcas decertificacin
Diseo e implementacin de adecuadasmedidas de seguridad y gestin (tcnicas y
jurdicas) a nivel electrnico y fsico.
PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES
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Manual de Gobierno Societario oInstitucional: Deber contener laspolticas generales de la compaa enmateria de:
Proteccin del inters de la compaa oentidad frente al de los socios ofuncionarios.
Proteccin al consumidor o usuario.
Proteccin al medio ambiente.
PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES
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Manual de Gobierno Societario oInstitucional:
Proteccin de la informacin (pblica orestringida, bien sea gubernamental,empresarial o personal).
Proteccin de los compromisoseconmicos de la compaa o entidad.
Planes de crecimiento sostenible,creativo, rentable, competitivo, leal y
prospectivo de la compaa o entidad.
PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES
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Protocolo de Familia:
Fija los deberes y derechos de los sociosen empresas familiares.
Promueve un plan de continuidad.
Genera un ambiente de sana convivencia
y eficiencia.
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PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES
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Contratos de colaboracinempresarial, distribucin ycompensacin comercial
Documentos que establecen relacionescomerciales con terceros cercanos a lacompaa, en los cuales se deben
precisar muy bien los deberes y derechosen las actuaciones digitales que se vayana realizar o se puedan llegar a presentar.
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!MUCHAS GRACIAS!
Camilo Alfonso Escobar MoraFundador de JURDIA
Derechos de Autor Reservados
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