rodrigo, elÍas & medrano abogados aspectos doctrinarios del fideicomiso colafi – guatemala 17...
Post on 21-Feb-2015
6 Views
Preview:
TRANSCRIPT
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
ASPECTOS DOCTRINARIOS DEL FIDEICOMISO
COLAFI – GUATEMALA
17 de Octubre de 2007
2
ORIGENES DE LA FIGURA
LA FIDUCIA ROMANAPACTUM FIDUCIAE
Fiducia Cum Creditore Fiducia Cum Amico
FIDEICOMMISSUM - SUCESORIODERECHO GERMANICO
Fiduciario – Propiedad Formal o Legal
Fiduciante – Propiedad Material
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
3
DERECHO ANGLOAMERICANO
Uses – Antecedente
- Transferencia de Tierras
- Rigidez del Common Law
Trust – Reacción de la Cortes de Equidad frente a abusos
Partes.-
Settlor – Instituyente
Trustee – Propietario legal
Cestui que Trust – Propietario de equidad.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
ORIGENES DE LA FIGURA (II)
4
EL DESARROLLO DEL FIDEICOMISO EN LATINOAMERICA
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
PANAMA.- Legislación de 1925
MÉXICO
Ley de Bancos de Fideicomiso (1926)
COLOMBIA.- Código Civil
Propiedad Fiduciaria
Albaceazgo Fiduciario
5
NATURALEZA JURIDICA DEL FIDEICOMISO MERCANTIL
Negocio Jurídico Completo - Relación Real
- Relación Personal
Difiere del Mandato
Difiere de la Comisión de Confianza
Difiere de cualquier acto de transmisión de propiedad El Fiduciario no adquiere para si
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
6
FIDEICOMISO MERCANTIL
CONCEPTOS PRINCIPALES
1. Relación Jurídica - Contrato - Decisión Unilateral
2. Transferencia de bienes al Fiduciario - Dominio Fiduciario vs. Propiedad * Atributos de la Propiedad Goce, Disfrute, Disposición, Reivindicación * Atributos del Dominio Fiduciario Plenas potestades, incluidas las de administración, uso disposición
y reivindicación. Facultades deben ejercerse con arreglo a la finalidad
del fideicomiso y con observancia de las limitaciones señaladas en el acto constitutivo.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
7
FIDEICOMISO MERCANTIL (II) 3. Constitución de Patrimonio Autónomo
* Distinto del Fideicomitente, Fiduciario, Fideicomisarios y Destinatarios Finales.
* El fideicomitente y sus causahabientes tienen eventualmente un
derecho de crédito.
4. Temporalidad * Plazo máximo* Resolución* Excepciones* Intervención de la SBS
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
8
VALIDEZ - FORMALIDAD
Requisitos de Validez del Acto Jurídico
* Agente capaz, objeto física y jurídicamente posible, fin lícito, observancia de forma prevista bajo sanción de nulidad.
* Facultad de Disposición de Bienes y Derechos que trasmite.
Contrato entre Fideicomitente y Fiduciario
* Instrumento Privado o Protocolizado Notarialmente.* Escritura Pública en Fideicomisos de Titulización.
Acto unilateral en caso de Fideicomiso Testamentario
* Escritura Pública; Testamento cerrado; Testamento Ológrafo; Testamento Militar; Testamento Marítimo.
Oponibilidad Frente a Terceros
* Inscripción para bienes y derechos inscribibles.* Tradición, Endoso u otro requisito exigido por Ley.* Inscripción en Registro Mobiliario de Contratos.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
9
IMPUGNACIONES - NULIDAD
Nulidad del Acto Jurídico Código Civil:
Falta de manifestación de voluntad.
Incapacidad absoluta.
Objeto Físico o Jurídicamente Imposible.
Fin ilícito.
Simulación Absoluta.
Incumplimiento de formalidad exigida.
Cuando la Ley lo declara nulo.
Contravención de Leyes que interesan al Orden Público o a las buenas costumbres
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
10
IMPUGNACIONES – NULIDAD (II)
Nulidad de Ley de Bancos:
Ausencia de Facultad para disponer de bienes o derechos.
Si su objeto es imposible.
Si todos los fideicomisarios están impedidos de recibir los beneficios.
Si todos los bienes que lo deban integrar están fuera del Comercio.
Si se designa como Fideicomisario al Fiduciario (salvo en los Fideicomisarios de Titulización).
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
11
IMPUGNACIONES – NULIDAD (III)
Fraude de Acreedores * 6 y 2 meses.
Insolvencia del Fideicomitente* 2 años.
Herederos Forzosos Perjudicados
* Fideicomisos gratuitos
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
12
MODIFICACION Y RESOLUCION DEL FIDEICOMISO
Acuerdo entre Fideicomitente y Fiduciario
Excepciones
* Intervención del fideicomisario.
* Afectación de derechos adquiridos por terceros.
* Renuncia al Derecho.
* Decisión de los causahabientes del Fideicomitente, con acuerdo
unánime de los Fideicomisarios o aprobación de la SBS si fueren indeterminados.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
13
PLAZO DEL FIDEICOMISO
Vitalicio - En favor de fideicomisarios determinados nacidos o concebidos – Hasta el fallecimiento del último.
Fideicomiso Cultural – En tanto sea posible cumplir con el propósito.
Fideicomiso Filantrópico – En tanto sea posible cumplir con su propósito.
Los demás - 30 años.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
14
PARTES EN EL FIDEICOMISO
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
15
FIDEICOMITENTE
Transfiere los bienes.
Señala el objeto del Fideicomiso.
Indica los beneficiarios.
Derecho a recibir balances y estados financieros cuando menos semestralmente.
Derecho a recibir informe y memoria anual.
Coadyuvar en la defensa del Patrimonio Fideicometido.
Derecho a accionar por la anulabilidad de actos de disposición que contravienen lo establecido en el acto constitutivo.
Derecho a que se le haga rendición de cuentas al término del Fideicomiso.
Derecho a exigir al Fiduciario el reintegro de lo perdido, más indemnización de daños y perjuicios, cuando haya habido actuación dolosa o culpa grave.
Derecho a la devolución de los remanentes, al término del Fideicomiso, cuando corresponda.
Ceder sus derechos.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
16
FIDUCIARIO FUNCION PROFESIONAL
* Empresas Bancarias
* Otras Empresas de Sistema Financiero - Opinión previa del BCRP - cumplimiento de requisitos específicos de capital y clasificación, entre otros.
* Empresa de Seguros y Reaseguros, autorizados por la SBS.
* Empresas de Servicios Fiduciarios.
* Sociedades Titulizadoras – Exclusivamente en Fideicomisos de Titulación.
RETRIBUCION
* Acuerdo de partes.
* Límite legal a falta de acuerdo.
SUPERVISIÓN ESTATAL
* SBS
* CONASEV
REMOCION
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
17
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO
Administrar y Disponer de los bienes, conforme a los términos del Fideicomiso – Ordenado Comerciante y Leal Administrador.
Proponer a quien debe reemplazarlo, si no acepta un fideicomiso testamentario.
Defender el Patrimonio Fideicometido
Asumir obligaciones y responsabilidades por cuenta del Patrimonio Fideicometido.
Llevar el inventario y la contabilidad del fideicomiso.
Preparar balances y estados financieros, cuando menos semestralmente.
Preparar informe y memoria anual.
Guardar reserva.
Entregar a quien corresponda, los remanentes al término del Fideicomiso.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
18
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO (II)
Rendir cuenta al Fideicomitente y a la SBS al término del Fideicomiso.
Resarcirse de los gastos de la administración, con cargo a los recursos del Fideicomiso.
Renuncia por causa justificada – Aceptación SBS.
Designación del Factor Fiduciario.
Designación de Comisiones Administradoras y Reglamentación su Funcionamiento.
Contratación de Personal Ad-Hoc.
Reintegrar al Patrimonio el valor de lo perdido e indemnizarlo por los daños y perjuicios, cuando incumpla sus obligaciones por dolo o culpa grave.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
19
PROHIBICIONES AL FIDUCIARIO
Realizar operaciones con la propia empresa, directores, trabajadores, miembros del Comité Fiduciario, Factor Fiduciario, trabajadores del Dpto. Fiduciario, Profesionales de Auditoría Externa.
Cónyuge y parientes (2do. grado de consanguinidad y 1° de afinidad).
Personas Jurídicas en las que el cónyuge y parientes tengan más del 50%.
Garantizar los resultados del fideicomiso o sus operaciones.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
20
FIDEICOMISARIOS
BENEFICIARIOS DEL FIDEICOMISO:
Eventuales perceptores de los remanentes
No son titulares de derechos sobre los bienes
Sujetos Determinados* Individuales o plurales
Fideicomisarios Sustitutos* Mayoría de edad* Fallecimiento* Cumplimiento de condición
Sujetos Indeterminados* Fideicomiso cultural* Fideicomiso Filantrópico
No necesaria intervención en el contrato
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
21
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS FIDEICOMISARIOS
Solicitar al fideicomitente la integración de bienes al Patrimonio Fideicometido (si intervino).
Brindar su consentimiento para modificar o resolver el contrato de fideicomiso (si intervino).
Coadyuvar a la defensa del Patrimonio Fideicometido.
Recibir Balances y Estados Financieros, cuando menos semestralmente.
Recibir la Memoria Anual.
Recibir los remanentes del patrimonio, al término del Fideicomiso, si así se convino.
Exigir los beneficios que le correspondan según el acto constitutivo.
Ceder sus derechos, si la Ley o el instrumento constitutivo no lo impide.
Integrar las Juntas de Fideicomisarios (cuando son más de cinco) y participar en ellas.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
22
TERMINACION DEL FIDEICOMISO Relacionadas con el Fideicomitente
* Resolución acordada entre Fideicomitente, Fiduciario yFideicomisario (cuando corresponda).
* Revocación por el Fideicomitente antes de la entrega de los bienes
(Intervención del Fideicomisario, si intervino en el contrato).
Relacionados con el Fiduciario* Renuncia, liquidación o remoción del Fiduciario (si en 6 meses no
consigue otro Fiduciario).
Relacionadas con los Fideicomisarios* Renuncia de todos los Fideicomisarios.
Relacionadas con el objeto, finalidad o plazo
* Pérdida de los bienes del patrimonio o parte sustancial de ellos a
juicio del Fiduciario.* Vencimiento del plazo.* Cumplimiento de su finalidad.* Objeto deviene imposible.
Consecuencias* Liquidación.* Rendición de cuentas.* Entrega de bienes.
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
23
TIPOS DEL FIDEICOMISO
CLASIFICACIÓN SEGÚN ORIGEN
* Contractual.
* Testamentario.
* Legal.
CLASIFICACIÓN POR PLAZO
* Determinado.
* Determinable.
* Indeterminado.
** Cultural
** Filantrópico
CLASIFICACIÓN POR FIDUCIARIOS
* Determinados
* Indeterminados
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
24
TIPOS DEL FIDEICOMISO (II) CLASIFICACIÓN POR FINALIDAD
* Flexibilidad Normativa
* De Administración (CUM AMICO)
- De inversión
- Testamentario
- Inmobiliarios
- Altruistas
- Titulación
- Concesiones
* De Garantía (CUM CREDITORE)
* Mixtos
* Regulaciones Específicas
- Fondos Mutuos
- Fondos de Inversión
- Fondos de Pensiones
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
25
FIDEICOMISO DE TITULIZACION
ORIGINADORTransfiere activos a la Sociedad Fiduciaria
SOCIEDAD TITULIZADORA* Emite títulos con el respaldo de tales activos. * Títulos pueden ser de contenido crediticio, participación o ambos.
FIDEICOMISARIOSTenedores de los títulos emitidos por la Sociedad Titulizadora.
ACTIVO SUBYACENTE* Título de Deuda – pública o privada. * Inmuebles – Proyectos* Flujos futuros* Concesiones* Dinero - Fondo
MECANISMOS DE COLOCACION* Oferta Pública* Oferta Privada
MECANISMOS DE GARANTIA – “Mejoradores”* Sobrecolateralización* Sustitución de Cartera* Avales y Garantías de 3ros.* Hipotecas* Otros
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
26
FIDEICOMISO CONCURSALES
FIDEICOMISOS Y TRIBUTACION
Transparencia Fiscal : * La Transferencia fiduciaria es puramente instrumental - para el cumplimiento
de un fin – no es un fin en si mismo.* El Fideicomiso como tal no es contribuyente del Impuesto a la Renta.
IMPUESTOS A LAS TRANSFERENCIAS* Alcabala* IVA* Timbres, etc.
IMPUESTOS PATRIMONIALES – NACIONALES – MUNICIPALES
IMPUESTO A LA RENTA* Imputación de Rentas
IVA EN OPERACIONES DESARROLLADAS POR EL FIDEICOMISO
OBLIGACIONES FORMALES
SOLIDARIDAD
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
27
CONCLUSIONES
VEHÍCULO LEGAL IDONEO
AISLAMIENTO DE RIESGO
Del Fideicomitente
Del Fideicomisario
De los Fideicomisarios
ADMINISTRACION PROFESIONAL
Actuación supervisada
RODRIGO, ELÍAS & MEDRANO ABOGADOS
top related