transformacion de sociedades oriett
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AO DE LA PROMOCIN DE LA INDUSTRIA RESPONSABLE Y DEL COMPROMISO CLIMTICO
TEMA:
TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES
PROFESOR : Dr. MARCO DIAZ PROAO
CURSO : DERECHO COMERCIAL
ALUMNA : ORIETT SANGAMA ROS
CICLO : V
PUCALLPA, 2014
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TRANSFORMACIN DE UNA SOCIEDAD
DEFINICIN
Proceso por el cual una sociedad altera su forma y estructura jurdica, adoptando la
correspondiente a un tipo distinto reconocido por la Ley, sin producirse un cambio en
su personalidad jurdica, que subsiste bajo la forma nueva.
LA TRANSFORMACIN EN LA DEROGADA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES
La derogada Ley General de Sociedades estableca que por la transformacin,
las sociedades constituidas legalmente podan transformarse en cualquiera de
las otras clases de sociedades consideradas en dicha Ley.
En ese aspecto radica la novedad del Artculo 333 de la nueva Ley General de
Sociedades, el mismo que permite la adaptacin de las sociedades no
solamente a otras formas societarias, sino tambin a otros tipos de personas
jurdicas contempladas en las Leyes del Per.
Ello significa que es perfectamente posible que la sociedad que se transforma
pueda adoptar la forma de una cooperativa, asociacin, fundacin, comit; etc.
y visceversa (por ejemplo una cooperativa podra transformarse en sociedad
annima).
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EL ACUERDO DE TRANSFORMACION
Requisitos para el acuerdo de transformacin:
La transformacin, por su gran importancia, exige el cumplimiento estricto de
los requisitos que seala la Ley General de Sociedades y su estatuto, dado que
este ltimo ser modificado sustancialmente.
Bajo este orden de ideas, el Artculo 336 de la Nueva Ley General de
Sociedades, seala que es indispensable que la transformacin se acuerde
"...con los requisitos establecidos por la Ley y el estatuto de la sociedad o de la
persona jurdica para la modificacin de su pacto social y estatuto".
En ese sentido, si se va a transformar una Sociedad Annima en otra persona
jurdica requerir para la validez del acuerdo, que la convocatoria a junta
general cuente para su instalacin con "qurum calificado" (concurrencia) de
por lo menos dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto en
primera convocatoria y en segunda convocatoria, de por lo menos tres quintas
partes de las acciones suscritas con derecho a voto.(Artculos 126 y 127 de la
Ley General de Sociedades).
El acuerdo de transformacin, adems, se adoptar con por lo menos la
mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.
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De la publicidad del acuerdo:
La publicidad del acuerdo de transformacin permite que los socios tengan
acceso a la mayor cantidad de elementos de juicio, que les permita tomar una
correcta decisin (segn la conveniencia o inconveniencia de la
transformacin) acerca de su permanencia en la sociedad o su separacin.
En virtud de ello, la Ley General de Sociedades determina que el acuerdo de
transformacin sea publicado por tres veces, con cinco das de intervalo entre
cada aviso, con la finalidad de que los socios puedan ejercer su derecho de
separacin.
La Escritura Pblica:
La transformacin tiene un carcter rigurosamente formal, es por ello que
verificada la separacin de aquellos socios que ejercieron este derecho o
transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso del mismo, la transformacin
se formaliza por Escritura Pblica.
Cabe resaltar, que la sociedad se encuentra obligada a formular un balance de
transformacin el da anterior a la fecha del otorgamiento de la Escritura
Pblica. Ello tiene por objeto que socios y terceros puedan conocer la situacin
patrimonial de la sociedad al momento en que la transformacin se realice. No
es requisito que este balance sea insertado en la Escritura Pblica.
A diferencia de la Ley General de Sociedades derogada, no se exige la
formulacin de dos balances (uno "cerrado al da anterior del acuerdo" y otro
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"cerrado al da anterior del otorgamiento de la escritura pblica". Slo es
necesario este ltimo y, como ya mencionramos, no se exige su insercin en
la Escritura Pblica.
En relacin al tema de la fecha de otorgamiento de la escritura pblica
encontramos que dicho da se encuentra desubicado en cuanto al efecto de la
transformacin. En efecto, existe un desfase entre la fecha de cierre del
balance"...al da anterior a la fecha de la escritura pblica..." (Art. 341). Empero,
Qu sucede con el da del otorgamiento de la Escritura Pblica de
transformacin?. La ley es categrica, slo entra en vigencia la transformacin
a partir del da siguiente del otorgamiento de la Escritura Pblica (y supeditada
a su inscripcin en el Registro Pblico), de conformidad con el Artculo 341; de
tal manera que en la prctica ello exigir en realidad que el balance de cierre
se rectifique en su oportunidad para incluir al da de otorgamiento de la
Escritura Pblica.
La sociedad debe poner el Balance a disposicin de los socios y de los terceros
interesados en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das
contados a partir de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pblica. No
obstante sealarse un plazo lmite para su formulacin, no se indica cul es el
plazo durante el cual debe quedar a disposicin de aquellos dicha informacin.
Entendemos que por aplicacin analgica de la regla establecida para los
casos de fusin y escisin (otras modalidades de reorganizacin) ste deber
ser no menor"...no menor de sesenta das luego del plazo mximo para su
preparacin".
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En buena cuenta, la puesta a disposicin del balance permitir a los socios y a
terceros apreciar la real situacin de la sociedad, les permitir conocer el valor
de su patrimonio y decidir sobre el ejercicio o no de su derecho de separacin
(Art. 338).
Entrada en vigencia de la transformacin:
La Transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha del
otorgamiento de la Escritura Pblica.
Es menester resaltar, que en tanto el balance de transformacin se formula al
da anterior al otorgamiento de la Escritura Pblica (Ver punto 1.3.3),
apreciamos que la transformacin entra en vigencia al da siguiente del
otorgamiento de la misma.
Ello significa que el Balance de transformacin no estar considerando el da
del otorgamiento de la Escritura Pblica, da que quedar sin reflejo contable, y
que significa que el Balance se encontrar desfasado por lo menos en un da.
La inscripcin del acuerdo de transformacin en el Registro:
Es preciso resaltar que no obstante la transformacin entra en vigencia al da
siguiente de la fecha de la Escritura Pblica respectiva, la eficacia de esta
disposicin se encuentra supeditada a su inscripcin en Registro.
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La inscripcin en el Registro pone fin al proceso de transformacin, por lo que
el registrador revisa ntegramente el proceso de transformacin durante la
calificacin del ttulo.
Para el efecto, no slo califica la legalidad de los documentos presentados,
sino tambin tiene en cuenta "...la capacidad de los otorgantes y la validez del
acto, por lo que resulta de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los
registros pblicos" (Art. 2011 del Cdigo Civil).
Otro aspecto a resaltar de la importancia de la inscripcin radica en que
constituye el medio adecuado para que socios y terceros no informados
puedan finalmente conocer la existencia de este acuerdo y ejercer su
pretensin judicial de nulidad, si as lo consideran pertinente (vase 1.7).
LA SITUACIN DE LOS SOCIOS, LOS ACREEDORES Y LOS TERCEROS
QUE TENGAN DERECHOS EMANADOS DE TTULO DISTINTO DE LAS
ACCIONES O PARTICIPACIONES EN EL CAPITAL
Naturalmente al hacer referencia a la transformacin de sociedades, debemos
considerar a los "grupos de inters" de la sociedad que pueden ser afectados
por un acto tan trascendente como el que venimos tratando. Naturalmente,
stos son los propios socios, los acreedores y los terceros que tengan
derechos emanados de ttulo distinto a las acciones o participaciones en el
capital.
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La situacin de los socios:
Indudablemente la transformacin puede modificar la situacin jurdica de los
socios, cambiando ciertas reglas de juego corporativas relativas a sus derechos
y obligaciones.
Ello, porque su situacin no ser ms la que le corresponda antes de la
transformacin, sino la que prev la ley para el tipo de sociedad o persona
jurdica que se adopte.
Para el efecto, la ley valoriza el derecho a la informacin del socio, que se
pretende facilitar a travs de la publicidad que corresponde a la convocatoria a
Junta General o a los socios para que formen esta voluntad social; as como la
publicacin del acuerdo de transformacin y se complementa con la puesta a
disposicin del Balance de transformacin con posterioridad al otorgamiento de
la Escritura pblica(Art. 339).
No obstante lo indicado, la transformacin tiene sus limitaciones, por ejemplo,
no puede modificar las participaciones de los socios en el capital, salvo que
medie su consentimiento expreso o que se deba al ejercicio del derecho de
separacin.
El Derecho de Separacin de los Socios:
Acordada la transformacin, lgicamente no se puede obligar a los socios
disidentes a permanecer en la sociedad en contra de su voluntad.
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En virtud de ello, la Ley General de Sociedades reconoce el "derecho de
separacin" el cual consiste en que el socio que se separa tiene derecho a
recibir la participacin que le corresponda en el capital social de la sociedad
que se transforma.
Sin embargo, de conformidad con el Artculo 337 de la Ley General de
Sociedades, el acuerdo de transformacin entraa el derecho de separacin
pero segn se encuentra regulado en el Artculo 200 del mismos cuerpo
normativo.
En ese sentido, slo estn facultados para ejercer este derecho: 1) los
presentes que se hubieren opuesto en la junta general u rgano equivalente al
acto de transformacin dejando constancia en el acta pertinente, 2) los
ilegtimamente privados del derecho a emitir su voto y los titulares de acciones
sin derecho a voto.
El derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la
sociedad correspondiente hasta el dcimo da posterior contado a partir de la
fecha de la ltima publicacin del acuerdo de transformacin (Artculo 3 de la
Ley General de Sociedades).
El Artculo 200 de la Ley General de Sociedades establece los criterios a los
que se sujetar la valorizacin de las participaciones sociales que se van a
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reembolsar, as como el plazo para este efecto (que no deber exceder de dos
meses desde la fecha del ejercicio del derecho de separacin).
Naturalmente, el ejercicio del derecho de separacin no libera al socio de la
responsabilidad personal que le corresponde por las obligaciones sociales
contraidas antes de la transformacin.
La Responsabilidad de los Socios:
No cabe pensarse que la transformacin pueda servir para la elusin de las
reglas de responsabilidad que alcanzan a los socios dentro de un tipo social,
prescrito por la Ley General de Sociedades.
En ese sentido, la transformacin de una sociedad de responsabilidad ilimitada
(v.gr.: sociedad colectiva) a una de responsabilidad limitada no libera a los
socios en el nuevo tipo social (v. gr.: sociedad annima), de responder solidaria
y personalmente con los bienes personales, por las deudas sociales contradas
con anterioridad a la transformacin de la sociedad.
De ese modo, la transformacin de la sociedad no puede afectar a los
derechos adquiridos frente a la sociedad y frente a los socios con anterioridad
al acuerdo social; salvo, desde luego, que medie consentimiento de los mismos
liberados a los socios.
En ese orden de ideas, la Ley General de Sociedades establece lo siguiente:
" Artculo 334.- (...) La transformacin a una sociedad en que la responsabilidad
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de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que
corresponde a stos por las deudas sociales contradas antes de la
transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor lo acepte
expresamente."
Este acuerdo puede consistir en un pacto de pago anticipado, en el
otorgamiento de garantas o simplemente en mejores condiciones en la
relacin crediticia.
De otro lado, la Ley General de Sociedades prev tambin la situacin en virtud
de la cual los socios de una sociedad en que la responsabilidad era limitada
pasan a responder personal e ilimitadamente por las deudas sociales, aun
cuando no estaban sujetos a ese tipo de responsabilidad antes de la
transformacin.
En buena cuenta, los socios que por efecto de la transformacin respondern
por la transformacin ilimitadamente de las deudas sociales, estn obligados
por imperio de la Ley a afrontar del mismo modo las deudas pendientes
contradas por la sociedad antes de su transformacin.
Este criterio ha sido recogido por el mismo Artculo 334 de la Ley General de
Sociedades de la siguiente manera:
"Artculo 334.- Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada
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asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la
misma forma por las deudas contradas antes de la transformacin"
La situacin de los acreedores:
Del texto de la Ley General de Sociedades podemos apreciar que la situacin
de los acreedores no se va a ver afectada como consecuencia de la
transformacin de una sociedad, tan es as, que no se les faculta con el
ejercicio del derecho de oposicin, el cual s les es reconocido en los dems
casos de reorganizacin de sociedades.
Con lo expuesto no queremos decir que al no encontrarse regulado el derecho
de oposicin en favor de los acreedores, stos se van a encontrar
desprotegidos en sus acreencias; por el contrario el legislador cautela sus
intereses de otras formas.
En ese sentido, como explicramos con anterioridad, la Ley General de
Sociedades contiene especiales criterios de responsabilidad para los socios en
el caso de transformacin de sociedades, que cumplen en la prctica, de
manera ms eficaz y sin obstaculizar la transformacin de sociedades, con los
propsitos del derecho de oposicin.
Al respecto podemos enumerar varios mecanismos de proteccin para sus
acreencias como son los siguientes:
Los criterios de responsabilidad ilimitada de los socios;
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La no liberacin de responsabilidad por las acreencias del socio que se
separa;
La conservacin de la misma personalidad jurdica,
De lo expuesto se infiere que el Legislador consigue el fortalecimiento de las
garantas para los acreedores sociales con el fin de que en ningn caso
resulten perjudicados como consecuencia de la trasformacin.
La situacin de los terceros que tengan derechos emanados de ttulo
distinto a las acciones o participaciones en el capital:
La transformacin de sociedades no afecta los derechos de terceros emanados
de ttulo distinto a las acciones o participaciones en el capital, llmese titulares
de "bonos", de "certificados de suscripcin preferente" y de "ttulos de
participacin en las utilidades", a no ser que sea aceptado expresamente por
su titular.
Es decir, que los titulares de los derechos sealados mantendrn una situacin
equivalente salvo que medie variacin por aceptacin expresa de los mismos.
Sin embargo, cabe resaltar que es necesario que los socios adopten una
posicin y lleguen a un acuerdo con respecto a los "certificados de suscripcin
preferente", los que podran generar algunos inconvenientes, por ejemplo en el
caso de la transformacin de una sociedad annima a una sociedad colectiva o
a una sociedad comercial de responsabilidad limitada.
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TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES EN LIQUIDACIN
Las sociedades en liquidacin pueden transformarse revocando previamente el
acuerdo de disolucin en tanto no se haya iniciado el reparto del haber social
de los socios.
Este tipo de transformacin procede siempre y cuando la liquidacin de la
sociedad que se transforma no sea consecuencia de la declaracin de nulidad
del pacto social o del estatuto, o del vencimiento del plazo de su duracin.
OTROS CASOS DE TRANSFORMACION
De acuerdo con nuestro ordenamiento legal vigente, podemos mencionar otros
casos de transformacin tales como la transformacin de personas jurdicas
extranjeras, las que luego de adaptarse a las formas jurdicas contempladas
por la Ley General de Sociedades Peruana, podrn tambin transformarse en
cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes
de Per.
Adicionalmente, se considera como otras formas de reorganizacin a cualquier
operacin que combine transformaciones, con fusiones o escisiones.
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PRETENSION JUDICIAL DE NULIDAD DE TRANSFORMACION INSCRITA
EN EL REGISTRO
Cabe la posibilidad de pretender judicialmente la nulidad de una transformacin
inscrita en el Registro, pero solamente basada en la nulidad de los acuerdos de
la junta general o asamblea de socios de la sociedad que se transforma.
En ese sentido, la pretensin ser dirigida contra la sociedad transformada
debiendo tramitarse dicha nulidad va proceso abreviado.
El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad de una transformacin
caduca a los seis meses contados a partir de la fecha de inscripcin de la
Escritura Pblica de transformacin en el Registro