TRABAJO DE FIN DE TITULACIÓN

Abogacía

Realizado por:

Celia Leonor Mosquera Salazar

Dr. Tania Lorena Ordoñez Aguirre

Centro Universitario Gualaceo

Problema de análisis constitucional

Alternativas que se debe implementar para mejorar o mediar los conflictos mediante o través de los Medios de Resolución de Conflictos y no gastar Recursos al ir a un proceso.

NORMAS CONSTITUCIONALES

Art. 190.- Se reconoce el arbitraje, la mediación y otros procedimientos alternativos para la solución de conflictos. Estos procedimientos se aplicarán con sujeción a la ley, en materias en las que por su naturaleza se pueda transigir.

En la contratación pública procederá el arbitraje en derecho, previo pronunciamiento favorable de la Procuraduría General del Estado, conforme a las condiciones establecidas en la ley.

NORMAS INFRA-CONSTITUCIONALES

Arts. 1 – 59 Ley de Mediación y Arbitraje Arts. 5,6 y 11 Ley orgánica de la Procuraduría General del

Estado Arts. 43 y 81 Ley de Defensa del Consumidor Arts. 71, 95, 100, 104 y 105 Ley Orgánica del Sistema

Nacional de Contratación Pública Arts. 46 y 63 Ley de Modernización del Estado Art. 34 Ley para la Promoción de la Inversión y Participación

Ciudadana.

JURISPRUDENCIA

JURISPRUDENCIA CORTE CONSTITUCIONAL

“La Corte Constitucional, previo a analizar y resolver el caso planteado por Jorge Helmutt Salazar, ha considerado pertinente referirse a uno de los elementos que requiere de un estudio en materia de arbitraje desde la óptica de la supremacía de la Constitución y que radica en la posibilidad de garantizar la tutela de los derechos en esta categoría de procedimientos alterativos a la solución de conflictos. Para el efecto, sefialamos que el reconocimiento constitucional que la Constitución ha efectuado a favor del arbitraje como medio alterativo de solución de conflictos, implica necesariamente la consolidación y relevancia jurídica de este mecanismo como un medio que procura ser idóneo y eficaz al momento de conocer y resolver materias que por su naturaleza son transigibles. Sin embargo, a la par de este importante proceso evolutivo del arbitraje en nuestro ordenamiento jurídico constitucional y legal, debemos tener en cuenta que nuestro modelo de Estado también se encuentra experimentando un proceso de evolución, tendiente al fortalecimiento del Estado constitucional de derechos y justicia, establecido en el artículo 1 de la Constitución de la Republica, en el que se requiere la consolidación de tres elementos sustanciales que justifiquen su razón de ser.”SENTENCIA Nº 123-13-SEP-CC CASO N.O1542-11-EP

JURISPRUDENCIA CORTE NACIONAL

“el Artículo 31 de la Ley de Arbitraje y Mediación y no a emitir un pronunciamiento de fondo o mérito del asunto controvertido. Que el auto impugnado adolece de falta de aplicación de los artículos 321 y 337 del Código de Procedimiento Civil porque los juzgadores no advierten que la Ley de Arbitraje y Mediación no niega, expresa o tácitamente, el derecho a interponer recurso de apelación; como tampoco el Código de Procedimiento Civil niega este derecho a las Instituciones públicas, y por el contrario, el Artículo 337 ibídem establece que las instituciones del Estado en ningún caso pueden renunciar a la apelación y, en consecuencia, la apelación se produce ipso jure, por lo que la falta de aplicación de los artículos 321 y 337 del Código Adjetivo Civil, lleva a los juzgadores a concluir equivocadamente que la acción propuesta fue de nulidad del laudo arbitral, es decir un recurso incidental respecto del arbitraje, al que se sometieron las partes por voluntad propia, a través del cual el juez de instancia se limita a examinar la omisión de alguna de las solemnidades establecidas en el Artículo 31 de la Ley de Arbitraje y Mediación y no a emitir un pronunciamiento de fondo del asunto controvertido, lo que ha sido determinante en la parte dispositiva del auto, ya que no resuelve el fondo de la apelación y consulta.” Resolución 044-2013-ST - Juicio Nº 352-210

JURISPRUDENCIA CORTE PROVINCIAL

““El recurrente acusa la falta de aplicación de los artículos 321 y 337 del Código de Procedimiento Civil. Luego de hacer un recuento del juicio, explica que la Sala de lo Civil, Mercantil y Familia de la Corte Nacional de Justicia dictó sentencia negando el recurso de casación porque no se ha agotado el recurso ordinario de apelación ante alguna de las salas de lo civil de la Corte Nacional de Justicia; y, que en la ampliación de la sentencia indicó que la resolución del Presidente de la Corte Superior no puede ser sino de primera instancia, susceptible del recurso de apelación conforme el Artículo 24 de la Ley Orgánica de la Función Judicial y lo previsto en el Artículo 321 del Código de Procedimiento Civil que dice que siempre que una ley no deniegue expresamente un recurso se entenderá que lo concede. Que se elevó en consulta el fallo, la Segunda Sala de lo Civil, Mercantil, Inquilinato y Materias Residuales, absolviendo la consulta resuelve negar la acción de nulidad del laudo arbitral propuesto por SENATEL, con las argumentaciones que transcribe, que contiene como principal argumentación que la acción de nulidad de laudo se limita a examinar la omisión de alguna de las solemnidades sustanciales establecidas en el Artículo 31 de la Ley de Arbitraje y Mediación y no a emitir un pronunciamiento de fondo o mérito del asunto controvertido.” Juicio No. 352-2010 Juzgado Quinto de lo civil y Mercantil del Cantón Quito

TRATADOS Y CONVENIOS

INTERNACIONALES

TRATADO INTERAMERICANO SOBRE BUENOS OFICIOS Y MEDIACIÓN

ARTICULO I. Las Altas Partes Contratantes podrán recurrir en primer término, a los buenos oficios o a la mediación de un ciudadano eminente de cualquiera de los demás países americanos, escogido, de preferencia, de una lista general, formada de acuerdo con el artículo siguiente, cuando surja entre ellas una controversia que no pueda ser resuelta por los medios diplomáticos usuales. 

CARTA CONSULTIVA DE LA NACIONES UNIDAS

Articulo 331. Las partes en una controversia cuya continuación sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales tratarán de buscarle solución, ante todo, mediante la negociación, la investigación, la mediación, la conciliación, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacíficos de su elección.

2. El Consejo de Seguridad, si lo estimare necesario, instará a las partes a que arreglen sus controversias por dichos medios.

CONVENIO CONSTITUTIVO DE LA CARTA DE LA OEA

Art. 22.- son procedimientos pacíficos: la negociación directa, los buenos oficios, la mediación, la investigación y conciliación, el procedimiento judicial, el arbitraje y los que especialmente acuerden, en cualquier momento, las partes.

JURISPRUDENCIA CORTES

INTERNACIONALES

JURISPRUDENCIA CORTE INTERAMERICA DE DERECHOS HUMANOS

“La Corte ha establecido que las presuntas víctimas y sus representantes pueden invocar la violación de otros derechos distintos a los comprendidos en el Informe de Fondo, siempre y cuando se atengan a los hechos contenidos en dicho documento, en tanto son las presuntas víctimas las titulares de todos los derechos consagrados en la Convención10. Así, no es admisible alegar nuevos hechos, sin perjuicio de exponer aquellos que permitan explicar, aclarar o desestimar los que han sido mencionados en aquélla, o bien, responder a las pretensiones del demandante. La aplicación de tales criterios al presente caso requiere que la Corte verifique si la alegada violación al artículo 5.1 de la Convención se refiere a hechos contenidos en el marco fáctico expuesto por la Comisión en el Informe de Fondo El Estado manifestó que la presunta víctima vulneró el principio de buena fe procesal al no haber alegado la violación del artículo 5.1 de la Convención durante el trámite del caso ante la Comisión e introducir la presunta violación de este derecho en el proceso ante la Corte. El Estado consideró que dicha situación es un cambio evidente de la postura original del representante y ello afecta directamente al proceso interamericano, el derecho a la defensa del Estado y la seguridad jurídica. En este sentido, manifestó que “el derecho que ahora se pretende sea declarado[,] no fue discutido, ni presentado por la [Comisión] ante la […] Corte, y se debe mencionar que han transcurrido más de [cinco] años en los que las presuntas víctimas no invocaron ante la Comisión la supuesta violación del artículo 5.1” Sentencia: Caso Suarez Peralta Vs Ecuador Sentencia de 21 de Mayo de 2013

JURISPRUDENCIA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA

“La Corte dice que las pruebas no la han convencido de que la República Democrática del Congo haya efectivamente procurado comenzar negociaciones con respecto a la interpretación o la aplicación de la Convención. Añade que la República Democrática del Congo tampoco ha podido probar ningún intento de su parte de iniciar procedimientos de arbitraje con Rwanda y que la Corte no puede aceptar el argumento de la República Democrática del Congo de que la imposibilidad de abrir negociaciones con Rwanda o avanzar en dichas negociaciones le impedía contemplar el recurso al arbitraje. En tal razón la Corte decidió que no tenía competencia para conocer esta demanda.” Sentencia: CIJ. Actividades Armadas en el Territorio del Congo (La República Democrática del Congo contra Ruanda. Competencia de la Corte y Admisibilidad de la Demanda. Fallo de 3 febrero del 2006. 

ORDENANZAS

ORDENANZA QUE ESTABLECE EL PROCEDIMIENTO PARA LA RESOLUCIÓN INSTITUCIONAL DE LOS CONFLICTOS DE LÍMITES PARROQUIALES INTERNOS DEL CANTON CUENCA

Art. 1.- La presente Ordenanza regula el procedimiento institucional para

la solución de conflictos de límites internos entre parroquias del cantón

Cuenca, en estricto apego al debido proceso, para la emisión de la

respectiva resolución institucional, conforme las competencias del

Gobierno Autónomo Descentralizado del Cantón Cuenca dispuestas en

la Constitución de la República, el Código Orgánico de Organización

Territorial, Autonomía y Descentralización, la Ley para la Fijación de

Límites Territoriales Internos y los demás cuerpos legales pertinentes.

Art. 2.- Las circunscripciones territoriales que mantengan conflictos de

límites con circunscripciones territoriales vecinas podrán plantear ante el

GAD Municipal del cantón Cuenca la solución de las controversias

mediante resolución institucional.

ACUERDOS

ACUERDO 434-12 NORMATIVA SOBRE LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS INSTITUCIONALES EDUCATIVAS

Art. 1.- Ámbito.· La presente normativa regula las alternativas de solución de

conflictos en las instituciones educativas y la aplicación de las acciones educativas

disciplinarias.

Art. 2 .- Instituciones educativas.- Las instituciones educativas deben ser

espacios de convivencia social pacífica y armónica, en los que se promueva una

cultura de paz y de no violencia entre las personas y contra cualquiera de los actores

de la comunidad educativa, as! como la resolución pacífica de conflictos en todos los

espacios de la vida personal, escolar, familiar y social.

Art. 3.· Principio.- Las alternativas de solución de conflictos y las acciones

educativas disciplinarias, deben ser aplicadas como parte de la formaci6n integral

del estudiante, que contribuya al pleno desarrollo de su personalidad, capacidades y

potencialidades, respetando sus derechos y libertades fundamentales y promoviendo

la construcción de una cultura de paz y no violencia entre las personas y la

convivencia pacífica y armónica entre los miembros de la comunidad educativa.

PROPUESTA

Mi propuesta va dirigida en que se debe de impulsar el desarrollo del

proceso de mediación en la Procuraduría General del Estado,

especialmente en la resolución de conflictos entre instituciones públicas,

para ello sería conveniente una reasignación de recursos para la

Dirección Nacional de Mediación de dicho organismo y que su aplicación

no sea solo en Quito y Guayaquil, sino también sin sus respetivas

delegaciones a nivel nacional, además de la profesionalización de los

mediadores y van a intervenir con sus resoluciones imparciales, tienen

que ser capacitados y además no quedaría mal que se ofrezca seminarios

de capacitación para estudiantes y público en general para que la gente

opte por este método antes de iniciar un proceso judicial.