sociedades junio 2011
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A CTEDRA ESCRIBE:
Estamos en FACEBOOK:
boletin sociedades.
NOTICIA DEL MES
PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD DEL ESTADO EN LA ACTIVIDADECONMICA NACIONALEscribe:
LUCHO ORELLANA, Elizabeth Katherine.
PREGUNTA QUE TE RESPONDO
Destacado abogado nos ilustra sobre el Anlisis Econmico del Derecho
ENTREVISTA AL DR. ALFREDO BULLARD
El tema central que viene desarrollndose, en los
ltimos meses y viene creando debate en el Per, es
el de cmo nuestra economa viene manifestndose
desde hace muchos aos. Se seala como problema
y causa principal al rgimen (sistema) econmico
previsto en la Constitucin Poltica. Sin embargo,adelantamos opinin en el sentido que el sistema en
s no es el problema, sino la forma cmo ste se
ejecuta y realiza.
Contina en la pgina 02.
PRESENTACIN
MARA ELENAGUERRA CERRNDocente
QU ES LO MS CARACTERIZA ASOCIEDADES?
S
O pinin
C reatividad
I nvestigacin
E specialidadD edicacin
A sociatividad
D isciplina
E mprendimiento
S olidaridad
Adems de ser un proyecto de estudiantes
y ex alumnos de la facultad de Derecho de
la UNMSM se caracteriza por lo siguiente:
aber
En nuestro mes de aniversario, SOCIEDADES tuvo el privilegio
de conversar con el Dr. Alfredo Bullard Gonzlez, abogado por
la PUCP, catedrtico universitario y especialista en el Anlisis
Econmico del Derecho, donde nos cuenta sobre este fasci-
nante modo de estudiar el Derecho, su aplicacin en la vida
diaria y la importancia del sentido comn para entender
cabalmente las conductas humanas en relacin.
Publicacin producida por estudiantes de la Facultad de Derecho y Ciencia Polca de la UNMSM. Edicin: junio 2011.
Telfono:(+51) (01) 376-5192 e-mail: [email protected]
II CONCURSO NACIONAL DEARTCULOS JURDICOS
Telfono: (51-1) 996-560-204
Email: [email protected]
DIRIGIDO A: Estudiantes de pre grado de DerechoPRIMER PUESTO: S/. 1 000.00 nuevos soles
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DDDDDDU.M.M.EEEULISES MONTOYA MANFREDI
TALLER DE DERECHO EMPRESARIAL
Visita nuestro BLOG:www.boletinsociedades.blogspot.com
ociedades
I u s e t I u s t i t i a
Boletn Sanmarquino de Derecho
COMERCIAL / EMPRESARIAL
SOCIEDADES, HISTORIA DE UN PROYECTOUNIVERSITARIO EN SU SU PRIMER ANIVERSARIO
Escribe: ACOSTA DELGADO, Manuel de J.
Un amigo me dijo que si no lo sacbamos con fallas,no lo sacbamos nunca aquella frase encabez laportada de nuestra primera edicin haceun ao... p. 04
p. 30
PRINCIPIOS DE LITERALIDAD EINCORPORACIN EN LOS TTULOS VALORES
Escribe: RAMOS GARCA, Mayra Romina.
Seguro que es familiar la frase has pensado que no ne-cesitas efectivo para comprar. Pues no solo se trata deuna frase publicitaria, sino que en realidad expresa unanecesidad de la sociedad actual quese mueve tan rpido... p. 17
TRIUNFADORES PERUANOS: GASTN ACURIO
Y LA GASTRONOMA PERUANA
Escribe: PREZ RUIZ, Diana E.
Quin no ha probado un cebiche, un lomito saltadoo una papa la huancana? Es verdad que al mencionarestos platos a uno le abre el apetito
p. 07
FORMALIDAD Y CIRCULACIN DE LOSTTULOS VALORES
Escribe: VILLAVICENCIO MIRANDA, Susan.
De los principios cambiarios, que orientan la calicaciny regulacin de los ttulos valores, en esta opor tunidadvamos a desarrollar dos de ellos.
p. 12
LA AUTONOMA Y LA ASBTRACCIN CAMBIARIAS:Dos caras de una misma moneda
Escribe: V. LAURENTE, Rosa.
Un breve recuento de aquellas opiniones autorizadasque han elaborado diversas teoras que explican el fun-
damento de la autonoma y de la abstraccin,para desembocar en una concepcinfuncional de ...
p. 20
PERSONA Y MERCADO
Escribe: DE LA CRUZ ARONI, Joshimar.
Persona e mercato es un artculo en idioma italian odel jurista y poltico italiano Piero Schlesinger, msconocido en el mbito civil como Manuale di diritto
privato. En esta oportunidad, les presen-tamos una traduccin al castellano. p. 25
MISIN
SOCIEDADES es el medio fsico y virtual de difu-sin mensual de artculos, in quietudes acadmicas yeventos principalmente en materias vinculadas a laactividad em presarial, cuyo objeto es promoverel inters por la investigacin jurdica de alumnosy ex alumnos de la Facultad de Derecho y CienciaPoltica de la UNMSM.
VISIN
SOCIEDADES se dirige a su institucionalizacincomo medio de difusin fsica y virtual de investi-gaciones jurdicas y a la consolidacin de un espa-cioacadmico de primer nivel con vocacin de forta-lecimiento por el compromiso y trabajo de sus inte-grantes.
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PRINCIPIO DE SUBSIDIARIEDAD DEL ESTADO EN LA
ACTIVIDAD ECONMICA NACIONAL
Escribe: LUCHO ORELLANA, Elizabeth KatherineAlumna de 2do. ao de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Fuente: Fuente informativa, diario El Comercio, Tema subsidiario del Estado no necesita reforma constitucional. Carlos Novoa. Sbado 11 de junio del 2011.
La economa social de mercado
En el artculo 58 de la Constitucin Poltica de 1993 se
establece que la iniciativa privada es libre y se ejerce
en una economa social de mercado. La norma serefiere al rgimen, sin embargo, en solemos escuchar
que tambin se hace referencia a l como modelo o
sistema, siendo ste ltimo el trmino regularmente
escuchado ltimamente en nuestro medio.
Este rgimen no es de economa de mercado sino deeconoma social de mercado. Para dar una definiciny comprender mejor la economa social de mercado,
debemos tener presente los siguientes artculos de la
Carta Fundamental:
a) artculo 43 que seala que el Per es una
Repblica democrtica y social.
b) artculo 44 que impone como uno de los deberes
del Estado "promover el bienestar general que se
fundamenta en la justicia".
c) artculo 61 que prescribe que El Estado facilita y
vigila la libre competencia.
d) artculo 65 que establece que "el Estado defiende
el inters de los consumidores y usuarios."
Concordando estos artculos con el artculo 58,
vemos que la economa social de mercado supone una
postura intermedia entre el dogma capitalista del
mercado y el controlismo estatista marxista.
Este sistema, rgimen o modelo; al parecer ofrece
soluciones eficientes tanto para problemas sociales,como econmicos; y habra dado muy buenos
resultados en otros pases.
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Si bien el sistema es bueno y ha dado buenos
resultados, ello no quiere decir no se requieran
ajustes, tampoco es cierto lo que algunos sostienenen el sentido de que todo debe resolverse por el
mercado y las reglas de la oferta y la demanda, ya que
la opcin constitucional por una economa social de
mercado impone al Estado un deber poltico y tico de
intervencin para remediar prcticas abusivas.
El Tribunal Constitucional ha precisado muy bien que,
en una economa social de mercado, la intervencin
del Estado en la economa puede darse cuando las
distorsiones del mercado afectan el bien comn, la
justicia, la equidad y solidaridad, en perjuicio de losmenos favorecidos.
El Estado no puede permanecer indiferente ante el
beneficio injusto e inmoral de intereses individuales,
egostas, que pretendan aprovecharse de situaciones
de crisis o emergencia econmica o desastres
naturales mediante el incremento irrazonable de
precios o la especulacin con productos de primera
necesidad o servicios pblicos (alimentos,
medicamentos, transporte, por ejemplo).
Se ha hablado mucho de la necesidad de reformar laConstitucin Poltica para hacer ajustes al sistema, sin
embargo consideramos que ello no es necesario. De lo
que se trata es de establecer planes o programas en
los que se establezcan objetivos y metas. La pregunta
es: cmo?
La experiencia en otros pases en que se ha
establecido este sistema, ha demostrado que para
que surta efectos en beneficio de la sociedad, debe
aplicarse en un entorno en que no haya abismales
diferencias sociales. Este es el primer problema quedebemos resolver.
Nuestro pas cuenta con grandes tesoros nacionales y
grandes actividades productivas que necesitaran ser
explotadas de la mejor forma, con ello no solo nos
referimos a la minera, a la pesca, a la agricultura, sino
a lo que est detrs de todo ello: la gran fuerza de
trabajo y la creatividad de los peruanos para hacer
negocios. Esto es lo que verdaderamente debera ser
promovido por el Estado.
Principio de subsidiariedad del Estado en el ejercicio
de la actividad empresarial
El principio de subsidiariedad no se debe confundir
con la entrega de subsidios. El primero est referido a
la actuacin del Estado como empresario cuando sea
necesario o conveniente para el inters nacional, el
segundo est referido al apoyo econmico que el
Estado pueda dar a determinados sectores de la
poblacin o a agentes econmicos a fin que puedan
desarrollarse y alcanzar sus metas o para que el
propio Estado cumplir sus polticas pblicas.
El Estado s puede ser empresario, ello est previsto
en la Carta Fundamental, para ello bastar que la ley
lo autorice. El Estado puede intervenir ah donde el
mercado genera distorsiones y no logra satisfacer el
bien comn, sino ms bien, beneficia a unos pocos
en perjuicio de muchos. Se habla de un papel
subsidiario en circunstancias razonables, como las
antes sealadas, sin descuidar la libre competencia
que es el motor del sistema, puesto que se requieren
de un mercado estable, confiable y en el cual los
agentes cumplan su rol dentro de la sociedad.
De la lectura del artculo periodstico que nos sirve defuente para este comentario, cabe hacerse la
siguiente pregunta, y que no se hace en el artculo:
podemos seguir creciendo a un ritmo de 8% anual
con la intervencin del Estado?, cuando la
experiencia nos ha enseado, que el Estado peruano
donde ha intervenido no ha logrado alcanzar
estndares internacionales de crecimiento y
desarrollo. Entonces cmo redistribuir en una
economa de mercado y darle un carcter ms social?,
este es el verdadero reto, ms all del sistema
econmico que se adopte ya que al 50% del paspostergado y que no sabe de economa de mercado o
intervencionista lo que le va a interesar es la
satisfaccin de sus necesidades, y el reto del prximo
quinquenio es satisfacerlas para lograr una brecha
ms reducida entre los que ms tienen y los que
menos tienen.
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SOCIEDADES, HISTORIA DE UN PROYECTO UNIVERSITARIO QUE
ESTE MES CELEBRA SU PRIMER ANIVERSARIO
Escribe: ACOSTA DELGADO, Manuel de J.
Estudiante de 4to ao de Derecho de la UNMSM.
Asistente de ctedra de Derecho Comercial I en la UNMSM.
1. SOCIEDADES, el inicioUn amigo me dijo que si no lo sacbamos con
fallas, no lo sacbamos nunca1 aquella frase
encabez la portada de nuestra primera edicin
hace un ao. De esa frase, podra interpretarse
que hubo inseguridad, errores, temor a la crtica,
en fin, muchas cosas; y tal vez as lo fue, puesto
que en junio del ao 2010, se hizo realidad un
proyecto que nacin antes que de la razn de la
emocin. S, de la emocin, del aliento de los
alumnos y compaeros de ctedra, de creer en
nosotros mismos y de decirnos que los sueos se
pueden hacer realidad si nos decidimos a
buscarlos.
Toda empresa tiene que asumir retos y enfrentar
riesgos en su desarrollo institucional. El mayor
miedo est en el inicio y el mayor desafo en la
permanencia.
El miedo a iniciar fue uno de nuestros primeros
retos y decidimos hacer de l una ancdota cuando
en junio del 2010, gracias al esfuerzo conjunto de
un grupo de empeosos estudiantes de la base
2008 pertenecientes a la Facultad de Derecho Y
Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos, el mundo acadmico vio nacer a
SOCIEDADES que, bajo el formato de un boletn
mensual de distribucin electrnica (a travs de e-
mail2, Facebook
3y blog
4) de forma gratuita,
1
Ing. Javier Zapata en la Portada de Sociedades, BoletnSanmarquino de Derecho. Junio-2010.2
Facebook: boletin sociedades
difunde las investigaciones, en materia jurdico-
comercial- empresarial que realizan alumnos y ex
alumnos universitarios de esta casa de estudios.
SOCIEDADES, es una tribuna para el estudiante
universitario que desea tener la primera
experiencia de publicar sus indagaciones en el
Derecho. Ofrecemos la oportunidad de aprender
con ellos en la misma experiencia de la
investigacin y de compartir con la comunidad
jurdica los resultados de ellas. Mostrando a las
nuevas generaciones de profesionales que se estn
formando en los claustros universitarios. No es una
tarea fcil, pero las satisfacciones son enormes
para aquel estudiante que se esfuerza por un
futuro mejor.
Con el lema T tambin puedes participar
Sociedades invita a todos a ser parte de este
proyecto. El nico requisito para publicar un
artculo es el compromiso y seriedad que conlleva
la investigacin cientfica. Poco importa el credo o
los colores que tengamos, lo realmente importante
es que en cada artculo se manifieste lo mejor de
quines escriben en aras de un mejor Derecho.
Nuestro logo tiene encabezado el lema Ius et
Iustitia porque en l queremos evidenciar la
finalidad que debe conllevar nuestra actividad
acadmica: la de acercar al Derecho hacia la
Justicia porque es en el estudio y la reflexin de las
instituciones donde podemos lograr un Derecho
justo, una idea que nos recuerda lo que en antao
Theodor Viehweg en su Tpica y jurisprudencia nos
expresara: la tarea fundamental de la
4http://boletinsociedades.blogspot.com
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jurisprudencia, entendida como la ciencia del
Derecho, es determinar qu es lo justo en el aqu y
ahora
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2. Por qu el Derecho comercial (empresarial)?Muchas personas nos preguntan por qu
decidimos estudiar las instituciones del Derecho
Comercial/Empresarial. La respuesta tiene muchas
razones. La primera de ellas se vincula por el hecho
de que SOCIEDADES, nace desde la ctedra de
Derecho Comercial II, dirigido por la Dra. Mara
Elena Guerra, cuando estudibamos a la sociedad
annima: de ah del nombre. Segundo, porquemuchos tenemos presente que son los seres
humanos asociados en la persona jurdica quienes,
de acuerdo a su objeto social, logran satisfacer las
necesidades que demanda el pas. Es por medio de
las empresas que se logra la generacin no solo de
riquezas, sino de trabajo y de bienestar.
Estudiar al Derecho comercial no es solo indagar
en sus instituciones para conocerlo, sino para
tratar de mejorar su funcionamiento en sintona de
la economa social de mercado como mandanuestra carta poltica. Sin embargo, no podemos
soslayar a las otras ramas del Derecho; por el
contrario, tenemos la conviccin que el Derecho es
uno solo y que para entenderlo debemos
estudiarlo de forma integral: de ah que muchos de
los artculos que se publican se encontrar una
diversidad de temas: constitucionales, penales,
civiles con un claro matiz empresarial.
Walter Gutirrez escriba que la libertad estaba
conformada por un grupo de libertades, pero es la
libertad econmica la que permite la realizacin de
las dems6. Est vinculacin de la economa y el
Derecho en nuestras vidas es la pieza clave para
entender el por qu estudiar el Derecho comercial.
5VIEHWEG, Theodor. Tpica y jurisprudencia (Topic und
jurisprudenz). Trad. Luis Diez- Picazo Ponce de Len.
Madrid: Taurus, 1964. p. 128.6 GUTIERREZ CAMACHO, Walter. Iniciativa privada y
economa social de mercado en La Constitucincomentada. Anlisis artculo por artculo. Lima: Gaceta
Jurdica, 2005. p. 796.
3. Qu hemos hecho y qu nos falta realizar?A lo largo de este ao no solo hemos compartido
informacin por medio de esta tribuna, sino que
tambin lo hicimos por medio de eventos
acadmicos como el seminario Emprendimiento
y la ley de MYPE, perspectivas y futuro en el Per
con la colaboracin del Ministerio de la
Produccin; la charla Cdigo de Defensa y
Proteccin del Consumidor en Per: de la teora a
la prctica con la colaboracin de especialistas de
reconocida trayectoria.
Hemos entendido que el aprendizaje no debe
estar separado de la diversin, es as que por
medio del juego de mesa de simulacin de
negocios Empresario -que est basado en
desarrollo empresarial de la mype-, realizamos el
Primer Torneo Sanmarquino de Empresario con la
colaboracin de Malavares.
Este ao tenemos como meta realizar el Congreso
de Derecho Comercial en conmemoracin del
Primer Aniversario de Sociedades para el 26; 27 y28 de septiembre del 2011 en la Facultad de
Derecho de la UNMSM y paralelamente realizar el
II Torneo Sanmarquino de Empresario.
4. ReconocimientoLa caracterstica ms resaltante del grupo que
conforma SOCIEDADES es, sin duda, aquella que
pude ser resumida en el siguiente pensamiento:
No hay lmite en lo que uno quiera alcanzar en la
medida que no le importe quin asume el
crdito7.
La humildad y el esfuerzo son nuestra filosofa de
vida, sin embargo, llegado a este mes de
aniversario no podemos dejar de agradecer a las
personas que hacen de Sociedades lo que hoy es.
En primer lugar, a los ms de 50 estudiantes
investigadores que compartieron sus esfuerzos
7WOODRUFF, Bob (Funcionario de Coca Cola). Citado por
David Fischman. El Camino del lder. Historias ancestrales yvivencias personales. Lima: UPC y diario El Comercio, 2000.
pp. 148 y ss.
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con nosotros y no desmayaron en la actividad quelos apasiona: Ustedes son el cuerpo de
Sociedades! En segundo lugar, a los abogadosentrevistados en nuestra seccin Pregunta que terespondo:
Dr. Oswaldo Hundskopf Exebio.Dr. Jos Francisco del Solar.Dr. Walter Gutirrez Camacho.Dr. Juan Morales Godo.Dr. Ulises Montoya Alberti.Dr. Hctor Lama More.Dr. Rolando Castellares.
Dr. Percy Pearanda Portugal.Dr. Paolo del guila de Somocurcio.Dr. Ricardo Beaumont.Dr. Alfredo Bullard Gonzalez.
Abogados que han contribuido con sus experienciasen la formacin profesional de quienes nos leen.Tercero y no menos importante, a la organizacininterna que coordina las publicaciones mensuales, laedicin de los contenidos, la correccin depublicaciones, etc.
Deseamos terminar este comentario con un extractode la primera editorial de Sociedades elaborada pornuestra promotora y asesora8: quien cit a Honorde Balzac:
8
GUERRA CERRN, Mara Elena (2010). Editorial. En:Sociedades, Boletn Sanmarquino de Derecho. Lima, junio,
p.01.
un libro hermoso es una victoria ganada en
todos los campos de batalla del pensamiento
humano yo digo que el Boletn Sociedades esuna victoria acadmica ganada de este grupo quehace realidad este primer ejemplar.
Yo agrego: Este primer ao del Boletn es unavictoria acadmica ganada por todos los queintegran SOCIEDADES.
Misin
SOCIEDADES es el medio fsico y virtual de
difusin mensual de artculos, inquietudesacadmicas y eventos principalmente en materiasvinculadas a la actividad empresarial, cuyo objetoes promover el inters por la investigacin
jurdica de alumnos y ex alumnos de la Facultadde Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM.
Visin
SOCIEDADES se dirige a su institucionalizacin
como medio de difusin fsica y virtual deinvestigaciones jurdicas y a la consolidacin deun espacio acadmico de primer nivel convocacin de fortalecimiento por el compromiso ytrabajo de sus integrantes. .
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TRIUNFADORES PERUANOS: GASTN ACURIO Y LAGASTRONOMA PERUANA9
Escribe: PREZ RUIZ, Diana E.
Estudiante de 4to ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.
Quin no ha probado un cebiche, un lomito saltado o una
papa la huancana? Es verdad que al mencionar estos platos
a uno se le abre el apetito y es que esta comida peruana
que gusta y deleita paladares y que te traslada a otra
dimensin transmitindote no slo un servicio sino todo una
experiencia, ha cautivado al pblico internacional. Hay que
saber que esta comida peruana, no es slo un concepto, sino
que es una cultura viva fruto de siglos de mestizaje y que es
justamente lo que ha hecho de nuestra cocina una propuestavariada y diversa.
Su mximo exponente, el chef Gastn Acurio, personaje muy
querido y admirado en nuestro pas, que en su labor
insaciable y sobre todo por su pasin a la cocina peruana,
ha logrado colocar nuestra comida como una de las mejores
en el mundo, codendose con comidas como la francesa.
Como algunos diran: la comida peruana est de moda, y s
que lo est; as uno lo puede percibir no slo por los medios
electrnicos como es el caso de las redes socialesFacebook-,sino tambin en medios escritos como son revistas de
prestigio como Travel &Leisure, Food & Wine, WineSpectator
o peridicos muy importantes como el Washington post al
New York Times, Wall Street Journal, Los Angeles Time.
9Comentario desarrollado a partir del trabajo de LUQE BADENES, Julio. Triunfadores peruanos, Lima: Editorial El Comercio S.A,
2010.
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Ustedes se preguntarn: es que acaso este artculo
me va a hablar de gastronoma, de una biografa delseor Acurio? En parte s, pero sobre todo sonreflexiones en dos reas que son para m las mssustanciales, que hay que rescatar: la parte de hacerempresa y si es que el Derecho est apto o preparadopara ir al ritmo tan vertiginoso como est yendo lagastronoma peruana.
Quin es Gastn Acurio?
Gastn Acurio es el prototipo de personaemprendedora que no se amilana frente a losobstculos o taras que le pueda poner la vida, alcontrario de cada experiencia siempre extrae lomejor: siempre est pensando en sumar. Es unhombre sencillo, pragmtico y tiene un gran amor porsu patria -eso es evidente en cada una de lasentrevistas que le hacen o en cada aventura culinariaque nos presenta por TV; sin embargo, hay unelemento fundamental que es la clave para poderidentificar cmo es que el joven que abandon la
carrera de Derecho para estudiar cocina y lograr serun reconocido chef a escala mundial -eso es estarvacunado contra el pesimismo. Creo que es esaactitud optimista lo que lo ha llevado al lugar en elque se encuentra.
Muchos periodistas y autores sealan que es unsoador y que gusta exponerse frecuentemente en losmedios de comunicacin. Sin embargo, pienso que noes as, creo que este personaje ha hecho algo que aveces empresarios -o en materia legal, el caso dellegislador- no hacen, es decir copian modelos quetuvieron xito en el exterior y piensan que como taltambin puede aplicarse en el medio y resulta ser queno puede aplicarse a nuestra realidad. Se formanempresas y no llegan ni al ao de duracin. Comoseala Gastn Acurio: los peruanos,acostumbrados a importar cultura del extranjero,recin descubrimos el gran valor de nuestra cocina10.Esta cita no es slo aplicable a la gastronoma sinotambin en muchos aspectos de nuestra vidacotidiana.
10LUQE BADENES, Triunfadores peruanos.
Si por un momento se hiciera un anlisis concreto denuestra realidad y entendiramos que somos una gran
nacin -somos un pas rico en biodiversidad como encreatividad- donde los peruanos deben encontrar lafuente de inspiracin -no slo para generar riquezasino sobre todo para aceptarnos y querernos comonacin- entonces este tendra que ser el punto departida: fuente de inspiracin para poder encontrarhacia adentro todas aquellas ideas que luego saldrntransformadas en productos y en marcas a conquistarel planeta.
Esto ltimo es lo que ha venido realizando el seor
Acurio. l ha devuelto a los peruanos esa autoestimaque se haba visto mermada por muchos aos. Hahecho que nosotros nos sintamos orgullosos denuestro pas y adems ha logrado, algo que muchospolticos no logran hacer: inclusin social Cmo?,sera la pregunta. Pues bien, este personaje sin habertenido estudios de marketing o materia afn, harealizado todo una estrategia, bien diseada,haciendo ver que un buen lder no es aquel queconcentra todo el poder sino aquel que puede delegarfunciones, y que si uno quiere lograr el xito individual
este se lograr a partir del xito colectivo. Qu quieredecir esto. Gastn, para poder llegar a cautivar elpaladar internacional, tan exquisito, entendi que nopoda hacerlo solo, entendi que no se poda aplicarteoras como la de competencia de suma cero en laque el competidor gana a costa de la prdida delotro, (ganador-perdedor), sino que l cree en lacompetencia de suma positiva, es decir, el xito de uncompetidor aumenta las posibilidades que los otrostambin sean exitosos.
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2.- Por un mismo ideal!
As por ejemplo, para seguir con este mismo ideal,Gastn junto a un reconocido grupo de cocineros ypromotores de la gastronoma peruana, fund afinales del 2007 la Sociedad Peruana de Gastronoma(APEGA), cuya misin es reunir a los principales
actores de la gastronoma peruana y cocinar un mende actividades que impulsar la internacionalizacinde nuestra comida, que pondr en valor las cocinasregionales y tender puentes de concordia entrenuestros pueblos: revalorando el papel del productor
en la cadena gastronmica11
; no slo eso, sino conese mismo fin, APEGA, con el apoyo del Arzobispadodel Callao, fund el Instituto de Cocina Pachactec(ICP), para darle oportunidad a jvenes de bajosrecursos econmicos y puedan formar parte de estefenmeno gastronmico. La estrategia que se aplicaqu es que a los estudiantes que ingresan se les da unbono de estudio, al culminar estos pasan a laborar enlos mejores restaurantes, que dicho sea paso, estos,forman parte del equipo, entonces una vez laborandolos alumnos devuelven el bono de estudio. Esta
estrategia por ejemplo abre nuevas expectativas yhace que el Per de a pocos se modernice y copiebuenos modelos como el caso europeo: se invierte enel alumno y luego ellos devuelven toda la inversin.
Hasta aqu podemos apreciar un todo organizado.Para no perder el sabor peruano tenemos unaasociacin que forman personas para el mismo fin:comida peruana. As mismo, en ese equipo esnecesario, para que nos provean de recursosnaturales, al agricultor que hasta ahora no ha sidovalorado y que gracias a lo que se viene realizandotendr como consecuencia oportunidad de trabajo, enla que l pueda seguir produciendo y capacitndosepara que sus productos sean de calidad. Por tanto,tenemos una cadena organizada y, si se analizaobjetivamente, tenemos modelos parecidos como losque se aplican en Estados Unidos, Europa: susorganizaciones son un TODO ORGANIZADO.
Somos ricos en recursos, pero no sabemosaprovecharlos, bien deca Gonzales Prada: El Per es
11 LUQE BADENES, Julio. Triunfadores peruanos, Lima:
Editorial El Comercio S.A, 2010.
un mendigo sentado en un banco de oro. En un
primer momento fue el caucho, despus fue el guano
y hoy son los minerales. Una vez que se acaben estosrecursos tambin se acabar el ciclo econmicocreando no slo inestabilidad econmica sino tambinsocial. Hay que entender y observar analticamentecmo es posible que pases como Japn, que estabaen ruinas hoy sea una de las grandes potencias, asotros pases como Corea, Suiza es que acaso ellostienen mejores recursos?, es que entendieron queno solo basta el recurso y que lo ms importante es elproducto que se elaboren con ellos? Por ejemplo, lossuizos compran el cacao o el oro; qu hacen con
ellos?, chocolates, joyas o relojes; en el caso de los japoneses y coreanos compran minerales para luegotransformarlo en electrodomsticos y automviles.Sin embargo, estos pases industrializadosentendieron que la gran riqueza no est en laelaboracin de productos genricos, sino ms bien enla elaboracin de MARCAS cuyo reconocimiento entrminos de calidad les permitiera expandirse portodo el mundo. Como consecuencia es que tenemoschocolates NESTL, y relojes RLEX (Suiza). Encuanto a la importacin de minerales, pases como
Japn y Corea en qu los convirtieron: en TOYOTA,NISSAN, SAMSUNG; y en los ltimos tiempos tenemosal norteamericano Howard Shultz que compr cafpor el mundo y se lo devolvi convertido enSTURBUCKS. Entonces qu apreciamos: creaciones deMARCAS, que generan riquezas no solo para quien lohace, sino tambin para una nacin. Ahoraobservemos el caso peruano.
3.- Astrid &Gastn
Gastn Acurio abri su primer restaurant hacia 1994Astrid&Gastn en Miraflores con un prstamo de$45.000 -este restaurant era de corte francs-, sin
embargo, ya por 1998, Gastn tuvo una visin: llevar ala comida peruana al escenario mundial y en esteproyecto que tiene como misin la de reivindicar,
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poner en valor e internacionalizar la gastronoma
peruana abriendo su primer restaurante fuera del
pas: Astid&Gastn en Chile. En esa misma lnea lesigui un vertiginoso proceso de lanzamiento de
nuevos conceptos e ingreso a diversos mercados, as
tenemos a Tanta, el Bistr Peruano (2003); La Mar,
cebichera peruana (2005); Pasquale Hermanos,
sanguchera peruana -empresa cuyas acciones
vendera posteriormente a sus socios del proyecto
(2006). Estos tres conceptos Astrid&Gastn, Tanta, La
Mar son de corte internacional, y hay conceptos que
se manejan al interior del pas como son Chicha
(Cuzco-2009-, Arequipa-2009-), Nativa (Valle Sagrado-
20010-) y Madam Tusan (Miraflores, 2011). Hoy enda operan 27 restaurantes en 12 pases, emplea a
ms de 2000 colaboradores y genera ventas por ms
de $ 50 millones anuales. Tan slo 12 aos despus el
sueo del chef se ha convertido en una realidad.
Hoy Astrid&Gastn declara que su misin es dar a
conocer al mundo la riqueza de la gastronoma del
Per desde una mirada contempornea y su visin es
hacer que el mundo valore pronto y acepte la
gastronoma peruana como un producto de alta
calidad. Adems, como declara Gastn es un
restaurante en donde se intenta llevar la experiencia
al mismo nivel de un gran restaurante europeo con el
universo peruano, es decir, es un restaurante
peruano, generoso, libre y reivindicativo.
La idea de Gastn como l lo menciona no es crear
restaurantes para lucrar, sino que debe gustar a las
personas que lo hacen y adems que los
colaboradores deben ser peruanos, aunque se
presenten problemas con las visas, esto ltimo se ha
venido hablando con las autoridades competentes
para que puedan darle una pronta solucin. La
infraestructura as mismo tiene que tener la esencia
peruana, pero como se menciona con una tendencia
moderna.
4.- La oferta gastronmica y las marcas
Seala Gastn: el Per no debe cometer el mismoerror que Mxico cuya oferta gastronmica est
difundida por todo el mundo, pero suele estar
asociada a precios muy econmicos y reducidos
estndares de calidad. Adems menciona: Queremos
que Made in Per sea como Made in France:
primero que tenga un valor adicional, despus
vendamos sanguchitos y otras cosas. Si analizamos la
creacin de varias marcas entonces ello responde no
slo al hecho para estar a la altura del mercado
internacional, sino para poder deleitar a distintos
sectores que no podran acceder a pagar un montocomo $70 que es lo que se cobra en Europa -que para
ellos es algo normal- porque no solo es la comida,
sino tambin el servicio, la experiencia De esta
forma todas las personas, desde los distintos sectores
socioeconmicos, pueden deleitarse con la creacin
de las distintas MARCAS, claro est, siempre la
atencin de primera calidad.
Hemos hablado de una creacin de multimarcas,
ahora la pregunta sera: Nuestro ordenamiento
jurdico est a la altura para poder darle la seguridad
jurdica correspondiente? Porque no vaya a ser que
tanto esfuerzo se venga realizando y un da nos
demos con la sorpresa de que esa variedad no sea
peruana: que el lomo saltado o el cebiche sean de
Chile -tal como sucedi con el suspiro limeo- o el
pisco o la maca -que lo patent Japn- sean
extranjeros.
Cul sera la posible solucin para evitar que nuestro
patrimonio cultural en base a la comida peruana se
pierda? Creo que es una buena oportunidad para la
FRANQUICIA, que tiene hoy en el Per enormes
potencialidades como mecanismo de expansin
comercial: el mercado recoge las condiciones
necesarias para su desarrollo. Pienso que ms que
adquirir franquicias el Estado debera promover el
desarrollo de las mismas brindando un marco jurdico
que permita potenciar y sistematizar el conocimiento
Astrid&Gastn es un restaurante en
donde la experiencia intenta ser
llevada al nivel de un gran
restaurante europeo, pero con el
universo peruano.
Recordar que hoy en da lo que se consume
no es el servicio sino hablamos de un consumode experiencia!
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milenario, asimismo debera proteger, apoyar e
impulsar al emprendedor para que busque desarrollar
su franquicia, en especial la que es de distribucinimpulsando el desarrollo de patentes, marcas y sobre
todo el know how tan importante para nuestra
biodiversidad. Al aplicar este tipo de contrato
innominado, se dara una nueva forma de negocio y
de esta tambin se podra combatir la informalidad en
nuestra economa beneficiando al fisco y por ende a la
sociedad que recibir los beneficios de la formalidad.
5.- Comida peruana: patrimonio cultural
Finalmente para concluir este artculo el Estado
peruano debera asumir la tarea de proteger
jurdicamente el patrimonio cultural comida peruana,
en la que los beneficiados sean los peruanos y que
puedan disfrutar de sus regalas y patentar no slo susmarcas sino tambin sus derivados.
No se requiere una profesin o maestra, lo que se
requiere es una actitud optimista, una visin de futuro
y cambio de paradigma. La sociedad cambia y por
ende el Derecho tambin. Apliquemos el derecho a
esta nueva realidad. Si MAC DONALDS pudo
franquiciar una comida chatarra por qu no
podramos hacerlo con nuestra comida peruana que
es muy apreciada en el mundo, en base a productosorgnicos y libre de transgnicos Qu esperas? Haz
patria, s un emprendedor!
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FORMALIDAD Y CIRCULACIN DE LOSTTULOS VALORES
Escribe: VILLAVICENCIO MIRANDA, SusanAlumna de 4to ao de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
De los Principios Cambiarios, que orientan la
calificacin y regulacin de los ttulos valores, vamos
a desarrollar dos de ellos.
El principio de circulacin se desarrollar partir del
criterio de la destinacin a la circulacin de los
ttulos valores contenida en la ley 27287, Ley de
Ttulos Valores (LTV) que nos rige. Con ello se
desterraron las incertidumbres que caus el art. 1 de
la antigua ley,1
al definir al ttulo valor. Esta opcin
legislativa que nos permite entender las clusulas
que limitan la transferencia como la de no
negociable o intransferible (que sern ampliadas
a lo largo de este artculo).
En cuanto al principio de formalidad se atender a
desarrollar la idea aceptada por la doctrina la cual
nos dice que los ttulos valores son instituciones
eminentemente formales en razn de que son
medios idneos para promover la circulacin de la
riqueza, con la mayor rapidez y simplicidad en la
transmisin de varios adquirentes sucesivos con el
mnimo de inseguridad para cada uno de ellos. Por
ltimo se pondr de manifiesto los requisitos
formales esenciales a todos los ttulos valores por
1Art.1 de la ley 16587:el documento que representara
con contuviera derechos patrimoniales tendr la calidady los efectos de ttulo valor (solo) solamente cuando
este destinado a la circulacin...
ser tal enumeracin acorde con el objeto del escrito
que a continuacin se presenta.
1.-Principio de formalidad
Este principio, al igual que el de circulacin, se
constituye en un elemento indispensable de los
ttulos valores, y ms aun cuando el art.1.1 nos
dice... Tendrn la calidad de ttulos valores los querenan los requisitos formales esenciales, que por
imperio de la ley les corresponda, segn su
naturaleza.
1.1 Requisitos formales. Antes de hacer mencin aellos es necesario establecer la diferencia que en
doctrina se hace entre lo que llama formalidades
esenciales y no esenciales.
a) Formalidades esencialesSon de carcter ad solemnitatem porque su
ausencia puede acarrear la nulidad del documento
como ttulo valor.
b) Formalidades no esencialesSon solo de carcter ad probationem porque su
ausencia no anula el documento como ttulo valor,
sino le hace perder su destino circulatorio dejando
subsistente la obligacin nacida en el acto jurdico
que dio origen a la emisin o transferencia del ttulovalor.
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letra), es posible -previo acuerdo expreso entre el
obligado principal y/o las partes o por haberse
establecido as como condicin de la emisin- haceruso de la llamada firma impresa, digitalizada o de
otros medios grficos, mecnicos o electrnicos de
seguridad, los mismos que gozaran de idntica
validez que la firma autgrafa.
Por tanto, la ausencia de estos requisitos esenciales
acarrea la prdida de eficacia cambiaria del ttulo
valor. Sin embargo, el error en la consignacin del
nmero del documento oficial de identidad no
afecta su validez (por ejemplo, si el ltimo digito del
D.N.I del obligado principal de una letra de cambio
fuera 6 pero al aceptar la letra hubiese consignada
por error.
Por ltimo, el art. 1.1 alude a los requisitos
formales esenciales que por imperio de la ley les
corresponda, segn su naturaleza es preciso
sealar una excepcin, el art. 276.1 en efectodispone que la Superintendencia, la CONASEV y la
Superintendencia de Administradoras Privadas de
fondos y Pensiones, quedan facultadas a autorizar la
creacin, emisin, negociacin, y adquisicin de
valores, por parte de las personas y empresas
sujetas a su control, estableciendo sus condiciones,
formalidades y dems requisitos, los cuales, en
forma especial, se regirn por las Resoluciones que
las autoricen y por la presente Ley N 27287 solo en
todo aquello que les resulte aplicable. Para estos
nuevos valores, entonces, mobiliarios e individuales,
en ttulo o en anotacin en cuenta y que
representen incluso derechos patrimoniales distintos
a los de participacin o de deuda sus requisitos
formales esenciales provendrn de las resoluciones
que los autoricen y lo que disponga esta Ley N
27287 ser solo norma supletoria.5
2.- Principio de circulacin
Art.1 Titulo Valor.- Los valores materializados que
representan o incorporen derechos patrimoniales
tendrn la calidad y los efectos de ttulo valor,
cuando estn destinados a la circulacin, siempre
que renan los requisitos formales esenciales que
por imperio de la ley, les corresponda, segn su
naturaleza. Las clusulas que restrinjan o limiten sucirculacin o el hecho de no haber circulado no
aceptan su calidad de titulo valor.6
Se destaca la caracterstica destinados a la
circulacin, ya que el nexo entre el documento y el
derecho se perpeta en el momento de la
circulacin, es decir, el derecho sigue a la
transferencia del documento. Jurdicamente con la
expresin circulacin del ttulo valor se indica el
fenmeno de la transferencia del ttulo, de un sujeto
a otro, que persigue el fin prctico de promover y
conseguir la circulacin del derecho incorporado en
el documento7.
El punto inicial de este fenmeno est constituido
por la emisin, es decir, la salida del documento de
la esfera de disponibilidad del emisor o deudor8.
Como punto posterior tenemos la circulacin
sucesiva, que es efectuada por la transferencia
subsiguiente; esto es el paso del documento de la
5BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo; CASTELLARES
AGUILAR, Rolando. Comentarios a la Ley de Ttulos
Valores, 2 ed., Lima: Gaceta Jurdica, 2002, pp.56-57.6
El subrayado es nuestro.7
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo; CASTELLARES
AGUILAR, Rolando. Comentarios a la Ley de TtulosValores, 2 ed., Lima: Gaceta Jurdica, 2002, p. 50.8
Ibd. p.51
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esfera de disponibilidad del tenedor precedente al
tenedor posterior9.
Por su parte, Ulises Montoya Manfredi , manifiesta
que el destino circulatorio del ttulo, quiere decir
que ha sido creado para ser transmitido, movilizando
bienes patrimoniales, sean estos mercancas, dinero
o crdito lo que no obsta para que eventualmente
pueda permanecer en poder de su titular inicial10
.
Por ltimo, nos dice
Hundskopf: Todo titulo
valor para ser tal, debeestar destinado a la
circulacin As por
ejemplo, la letra de
cambio en la que A
figure como beneficiario,
la aptitud circulatoria del ttulo significar que ste
podr ser transferirlo libremente a otra persona,
quien a su vez estar facultado para hacer lo mismo,
y as sucesivamente11
.
En orden a las ideas precitadas es menester
preguntarnos si: la clausula de no negociabilidad
es una estipulacin que rompe con el principio de
circulacin de los ttulos valores? Vemoslo a
continuacin:
La clausula de no negociable, intransferible, no
a la orden u otro equivalente, puede ser incluido en
el ttulo valor por el emisor o cualquier tenedor, la
que ocasionar que el ttulo solo sea transferible enla forma y con los efectos de la cesin de derechos.
Es decir, esta clusula no tiene por finalidad evitar
que se transfiera el ttulo valor a la orden, sino
otorgar a su transferencia los efectos de la cesin de
derechos y no del endoso.
9BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Op. cit. p. 51
10MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial-
Ttulos Valores. T II, 11 ed.,Lima: Grijley, 2004, p.711
HUNDSKOPT EXEBIO, Oswaldo. Gua Rpida dePreguntas y respuestas de la Ley de Ttulos Valores. 3
ed., Lima: Gaceta Jurdica. 2004, p., 22
Esto significa que quien coloque la clusula se libera
de toda responsabilidad cambiaria frente a los
sucesivos tenedores12 del ttulo valor, no pudiendo
exigrsele que en va accin de regreso pague el
importe sealado en el documento cambiario13
.
El mismo autor coloca el siguiente: A es tomador
de una letra de cambio, la misma que tiene como
aceptante a B. SiA desea transferir el ttulo pero
sin verse obligado a responder al nuevo adquirente
por el incumplimiento de B, A deber insertar en
el ttulo la clausula de no negociable, en virtud de
la cual la transferencia que realice a C, tendr la
condicin de una cesin de derechos y no de un
endoso, por lo que C no podr dirigirse en va de
regreso contra A por el incumplimiento de B.
Por lo tanto, quien desee adquirir un ttulo valor que
contenga la clusula no negociable, deber tener
en cuenta que no podr dirigirse en va de accin de
regreso contra el transferente del ttulo.
Por ltimo, en el caso especial del chequeintransferible, la inclusin de la clusula de no
transferencia conlleva la absoluta prohibicin de
poder transferir el cheque a una tercera persona, ya
sea mediante tradicin, endoso o cesin de
derechos14
.
Se considera cheque intransferible al que lleve la
clausula no negociable15
. La insercin de dicha
clausula tiene por finalidad prohibir totalmente su
transferencia a terceros.
12El tenedor, beneficiario o tomador, es aquella persona
sealada en el ttulo valor como la facultada a recibir el
pago de la prestacin contenida en ste. En suma, es el
acreedor.13
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Gua Rpida de
Preguntas y respuestas de la Ley de Ttulos Valores. 3
ed., Lima: Gaceta Jurdica. 2004, p.6114
Ibd. p.19615
La clausula no negociable tiene carcter irrevocable,
una vez puesta no puede invalidarse con tajaduras puesde efectuarse dichas tachaduras se anularn los efectos
cambiarios del ttulo valor.
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Esa prohibicin en palabras de Rolando Castellares
Aguilar16
, encuentra su finalidad en asegurar el pago
a persona determinada y solo a ella. A pesar de
cmo cualquier ttulo valor, el cheque es negociable
y transferible libre e indefinidamente, esto es estar
destinado a la circulacin y ser esa su vocacin y
caracterstica
Pero cabe preguntarnos qu pasara, cuando ha sido
insertada la clusula de no negociabilidad en un
cheque y ste haya sido endosado? La solucin a
esta interrogante la encontramos en el art. 19017
es
de considerar al cheque endosado como no hecho,
salvo que sea efectuado a favor de banco y
nicamente para el efecto de su cobro.
Creo que con las opiniones de los autores citados y
de acuerdo con lo prescribe la Ley N 27287 se
puede concluir, con respecto a este punto, que el
establecimiento de clausulas limitativas a la
circulacin o el simple hecho de que el ttulo valor
no haya circulado en nada afecta la definicin del
mismo como ente por naturaleza tendiente a la
circulacin.
Conclusiones
1.-La totalidad de principios cambiarios -
incorporacin, abstraccin, literalidad, buena fe- y
entre ellos se encuentran el de formalidad y
circulacin, son aqullos preceptos en funcin de los
16
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo; CASTELLARESAGUILAR, Rolando. Comentarios a la Ley de Ttulos
Valores, 2 ed., Lima: Gaceta Jurdica. 2002. p. 151.17
Art. 190: cheque intransferible.
190.1 el cheque emitido con la clausula intransferible,
no negociable, no a la orden o de otra equivalente,
solo debe ser pagado a la persona en cuyo favor se
emiti, o a pedido de ella, puede ser acreditado en
cuenta corriente u otra cuenta de la que sea su titular,
admitindose el endoso solo o a favor de bancos y
nicamente para el efecto de su cobro.
190.4. los endosos realizados a pesar de la prohibicin
prevista en el presente artculo se consideran nohechos. Por su parte, la tajadura de esta clausula anula
los efectos cambiarios.
cuales se podr comprender y ubicar la utilidad socio
econmica de los ttulos valores regulados en
nuestra Ley N 27287. Utilidad que ha sabido
responder a las necesidades del trfico econmico.
2.- El ttulo valor como institucin jurdica por
naturaleza tendente a la circulacin nos puede
explicar con total facilidad la rapidez con la cual se
pueden realizar las transacciones econmicas que
deseen concretar los agentes econmicos. Rapidez,
que a la vez viene acompaada o circunscrita por la
seguridad en las operaciones y certeza en el derecho
que se adquiere. Certeza que hace necesario cumplir
(previamente) con los requisitos formales exigidos
por ley, lo que nos lleva a identificar al sujeto
legitimado para exigir el cumplimiento de la
prestacin contenida en el ttulo valor y con esto
materializar intereses de todos los sujetos que
intervinieron en la vida del ttulo valor.
Bibliografa:
- BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo; CASTELLARESAGUILAR, Rolando. Comentarios a la Ley de Ttulos
Valores, 2 ed., Lima: Gaceta Jurdica. 2002.
-HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Gua Rpida de Preguntas
y respuestas de la Ley de Ttulos Valores. 3 ed., Lima:
Gaceta Jurdica. 2004.
-MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial-Ttulos
Valores. T II, 11 ed., Lima: Grijley, 2004.
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PRINCIPIOS DE LITERALIDAD E INCORPORACIN EN LOS
TTULOS VALORES
Escribe: RAMOS GARCA, Mayra Romina.Estudiante de 4to ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.
Asistente de Curso Derecho Comercial I en la UNMSM.
Con el paso del tiempo las relaciones comerciales han
ido cambiando, al punto de que cada vez se hizonecesario crear formas que faciliten las transacciones
comerciales.
Seguro que es familiar la frase has pensado que no
necesitas efectivo para comprar. Pues no solo setrata de una frase publicitaria, sino que en realidad
expresa una necesidad de la sociedad actual que se
mueve tan rpido y esto solo sera resultado de un
orden espontaneo: una frmula efectiva de dinamizar
los mercados.
En algn momento de nuestra historia ya los hombres
haban notado que los ttulos eran necesarios para
realizar con mayor rapidez y seguridad operaciones
comerciales. En la antigedad se tuvo que buscar una
manera eficaz de trasladar grandes sumas de dinero y
hacer a su vez ms dinmico el mercado. Y se crea en
un primer momento la letra de cambio, que es
reconocida como el primer ttulo valor, con la
finalidad agilizar el trfico comercial.
En nuestros das, por el ritmo de nuestrasnegociaciones o relaciones comerciales, no es difcil
escuchar hablar de ttulos valores; pero con una mejor
precisin hoy debe hablarse de los valores
negociables, que importa un concepto ms amplio
dentro de los cuales encontramos a los ttulos valores.
La disciplina jurdica encargada de estudiar estos
fenmenos socio-econmicos es el DerechoCambiario.
En Per, el Derecho Cambiario est contenido en laley N 27287 Ley de Ttulos Valores. El Derecho
Cambiario es el Derecho de los ttulos valores y los
ttulos negociables en general que hace usos de
preceptos y principios nacionales e internacionalespara otorgarle un sentido, una razn de ser, son
pautas que nos orientan y guan en su entendimiento
y aplicacin.
Recurrimos a los principios cambiarios para regular su
creacin, negociacin, pago y extincin; es por ello
que en breves lneas nos vamos a dedicar a describir
dos principios: de literalidade incorporacin.
1.-Principio de literalidad
La literalidad significa que los derechos y las
correlativas obligaciones deben constar por escrito en
el documento porque son los trminos sealados en
ste los que determinan el contenido y los efectos de
tales derechos, as como la titularidad del tenedor
legtimo y las prestaciones a cargo del obligado1.
1.1Antecedente histricoEs un concepto originado en el Derecho romano para
aplicarse a determinados contratos que estabanfundados en el elemento de la escritura. Partiendo de
esto la escritura es decisiva para precisar el contenido
del ttulo, su naturaleza y la modalidad del derecho
mencionado en el documento. Lo que aparece
literalmente en el documento, resulta determinante
respecto a la situacin jurdica del titular.
La expresin literalidad de los ttulos valores
significa que para determinar el contenido y alcances
del ttulo valor, solo se podr recurrir a lo que se ha
expresado en el ttulo mismo o en una hoja adherida.
1MONTOYA MAFREDI, Ulises. Derecho Comercial, T. II. Lima,
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As ambas partes no podrn alegar trminos o
condiciones que no se hayan establecido
anteriormente en el ttulo valor.
En nuestra legislacin nacional, la ley N 27287 -en el
artculo 4, est regulado el principio de literalidad,
inciso 1: El texto del documento determina los
alcances y modalidad de los derechos y obligaciones
contenidos en el ttulo valor o, en su caso, en hoja
adherida a l.
Este principio siempre ha estado vigente, como lo
comprobamos en la siguiente cita de una resolucin
de la Corte Suprema:El titulo valor es un documento esencialmente
formal, por lo que la falta o defecto de los requisitos
que establece la ley lo convierte en ineficaz (Ejecutoria
de 14 de abril de 1972).
Este principio resulta de suma utilidad para la
circulacin de los ttulos valores porque as se protege
al tercer poseedor de buena fe, ya que el obligado a
satisfacer la prestacin no puede oponer otros medios
de defensa que los que resultan del ttulo mismo; y,
de otro lado, no se le puede exigir otraresponsabilidad que la que surge del documento.
La literalidad del derecho incorporado en el ttulo
valor significa que el derecho mencionado en l se
tiene como literal, porque estar configurado segn
el exacto tenor de su contexto2.
La literalidad fija, determina el contenido y los lmites
de la obligacin cartular mencionada en el
documento, los derechos del tenedor del ttulo valor;
por tanto, el tenedor solo puede exigir elcumplimiento de la obligacin conforme a lo que se
ha establecido en el ttulo valor.
La literalidad tiene por funcin prestarles liquidez,
certeza y seguridad. Liquidez en cuanto a su monto,
certeza del derecho en l expresado y seguridad en su
realizacin.
2.- Principio de incorporacin
2FERREYRA, Waldemar. Tratado de Direito Comercial, Sao Paulo,
1962, Vol. 8, p. 90. Op. cit. MONTOYA MANFREDI, Ulises,
Comentarios a la Ley de Ttulos Valores, Lima, 2005, p. 27
En virtud de este principio el ttulo valor es un
documentoprobatorio, constitutivo y dispositivo que
contiene una declaracin unilateral de voluntad de lacual deriva un derecho a favor del beneficiario y una
carga respecto a os obligados.
Cabe recalcar que el ttulo valor solo incorpora
derechos patrimoniales, es decir de contenido
econmico.
Se dice que el ttulo valor incorpora derechos, porque
se fusionan los derechos contenidos en l y el propio
ttulo valor, entonces incorporacin implica la
confusin, compenetracin o inmanencia del derechocon el ttulo mismo, unido indisolublemente. Esto es,
documento y derecho constituyen una unidad, de
este modo cuando alguien transfiere un ttulo valor
est transfiriendo los derechos en l contenidos.
La tenencia del ttulo resulta as indispensable para el
ejercicio de los derechos incorporados, al mismo
tiempo que dicha posesin legitima, acredita y
comprueba la calidad de titular del documento.
En cuanto al tenedor de un ttulo sea a la orden o de
al portador, aqu se requiere la presencia del ttulo
para reconocer el derecho del titular.
El titular ser, pues, en el caso del ttulos al portador,quien lo porta, quien lo tiene; en el caso del ttulo a la
orden, el titulo debe estar emitido a su orden.
Como expresa VIVANTE3, en tanto el ttulo exista es
necesario exhibirlo para ejercitar cualquier derecho,
tanto principal como accesorio, de los que en l se
contienen. El titular del derecho es el propietario del
ttulo y no poseedor. Este ltimo slo puede exigir la
prestacin en cuanto en mrito de la legitimacin
3VIVANTE, Cesare, Tratado de Derecho Mercantil, Madrid, 1936,
T. III, p. 138. op. cit. MONTOYA MANFREDI, Ulises, Comentarios a
la Ley de Ttulos Valores, Lima, 2005, p. 24.
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resulte propietario, con mayor razn si se trata de
ttulos emitidos a la orden.
3.- Conclusiones
3.1 Los principios en general son pautas que nos
orientan y guan a entender ciertos fenmenos o
acontecimientos de la realidad.
3.2 Los principios cambiarios nos ayudan a entender
los ttulos valores y los valores negociables en general.
3.3 El principio de incorporacin se refiere
bsicamente a la fusin entre el derecho que sepretende acreditar y el soporte, material o virtual,
documento que constituye el ttulo valor. Es por ello
que solo se van a incorporar derechos patrimoniales o
econmicos.
3.4 Por el principio de literalidad las partes solo
podrn alegar derechos a partir de lo establecido en
el ttulo valor, con lo cual podemos decir que el
principio de literalidad enmarca al derecho: lo
determina -que no es lo mismo que limitar sino que lo
est enmarcando, delimitando.
3.5 Tomando en cuenta ambos principios, el tenedor
de un ttulo sea a la orden o de al portador, requiere
la posesin del ttulo para ser reconocido en susderechos. El titular ser -en el caso de ttulos al
portador- quien lo porta, quien lo tiene; y en el caso
del ttulo a la orden, el titulo debe estar emitido a su
orden.
Bibliografa:
MONTOYA MAFREDI, Ulises, Derecho Comercial, T. II.
Lima, 1999.
MONTOYA MANFREDI, Ulises, Comentarios a la Ley de
Ttulos Valores, 6ta ed., Lima, 2001.
HUNDSKOPF, Oswaldo, Gua Rpida de Preguntas y
Respuestas de la Ley de Ttulos Valores. Lima: Gaceta
Jurdica, 2000.
GUERRA CERRON. Mara Elena. El perjuicio del ttulo
valor y sus efectos. Lima: Grijley, 2005.
CASTELLARES, Rolando, Comentarios a la Nueva Leyde Ttulos Valores, 2da. Ed. Lima, 2000.
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LA AUTONOMA Y LA ASBTRACCIN CAMBIARIAS:Dos
caras de una misma moneda
Escribe: V. LAURENTE, Rosa.
Alumna de 4to ao de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Es indudable el valor dogmtico (cientfico) que
poseen los principios cambiarios en la construccin dela teora general de los ttulos valores
4, la misma que
a la luz de los avances tecnolgicos y de la cambiante
economa moderna- reclama su redimensionamiento
hacia una teora general de los valores negociales,
pues el adelanto tecnolgico ha obligado a revisar los
postulados consagrados en el derecho cambiario y
aceptar nuevas perspectivas...5. Sin embargo, es
necesario ver ms all de esa funcin didctica y
preguntarnos por la utilidad prctica de estos
principios, cmo es que inciden en la realizacin de
los derechos patrimoniales incorporados?
Es objetivo de estas lneas hacer un breve recuento de
aquellas opiniones autorizadas que han elaborado
diversas teoras que explican el fundamento de la
autonoma y de la abstraccin, para desembocar en
una concepcin funcional de los principios que son
materia del presente estudio. Tal concepcin partir
del fundamento de los principios para resaltar su
incidencia prctica.
Lo que aqu se pretende es abrir paso hacia un estudio
funcionalde los principios cambiarios en el entendido
de que no deben ser considerados como verdades
inmutables en tanto su importancia debe provenir de
4La teora general de los ttulos valores ha sido producto del
esfuerzo de diversas escuelas mercantilistas por la construccin
unitaria del fenmeno jurdico ocasionado por la circulacin
econmica a travs del trfico de ttulos representativos de
valores y que implicaba el desplazamiento de bienes destinados asatisfacer las necesidades de los sujetos econmicos.5
MONTOYA ALBERTI, Hernando. Nueva Ley de Ttulos Valores.
Lima: Gaceta Jurdica, 2000. p. 5.
su utilidad prctica, sea sta aplicativa o
interpretativa.
1. Definiciones Doctrinalesa) La autonoma cambiariaPara ASCARELLI, cuando se habla de la autonoma
de los ttulos valores se quiere significar: Que al
tercero poseedor del ttulo no se le puede oponer
la falta de titularidad del que se lo transmiti6.
Por su parte PELLIZZI entiende este principiocomo: Autonoma de la posicin jurdica del
adquirente con respecto a la del que lo
transfiere7.
Hay incluso- quien niega la existencia de la
autonoma cambiaria y plantea su eliminacin en
tanto considera que provoca ms confusiones
que soluciones. As PEREZ FONTANA, sostiene
que: No existe la pretendida autonoma del
derecho de crdito del tenedor del ttulo valorcuando es transmitido por endoso y, por lo tanto,
debe eliminarse de la definicin del ttulo valor
toda referencia a la misma8.
Conviene preguntarse, cul es la razn prctica
de este principio y para ello he de remontarme al
Derecho romano. Pues bien, en el Derecho
6Cit. Por PEREZ FONTANA, Sagunto F. Ttulos Valores: obligaciones
contractuales, parte dogmtica. Lima: Cultural Cuzco, 1990. p.127.7
Cit. Por PEREZ FONTANA, Sagunto F. Ob. cit. p. 128.8
FONTANA, Sagunto F. Ob. cit. P. 132 y ss.
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romano inicialmente eran intransferibles los
derechos de crdito hasta que, finalmente, se
admiti su transmisin mediante el contrato de
cesin de crditos. Es as que, en un inicio la letra
de cambio9
se transmita mediante cesin de
crditos, requirindose para tal efecto el
cumplimiento de formalidades que llegaron a
entorpecer su circulacin. Con la admisin del
endoso como medio para transferir la letra de
cambio- se marc un hito en la evolucin del
Derecho Cambiario, al liberar la transmisin de
engorrosas formalidades. Con el endoso la letra
de cambio pas de ser solo un medio de pago a
convertirse en un instrumento de crdito
cambiario.
Tal funcin de instrumento de crdito, en la
prctica comercial se vea obstruida por la
posibilidad de que, tras requerirse el paso, al
tenedor se le opusieran las excepciones
personales que se podan oponer a los anteriores
tenedores por aplicacin del principio romano
nemo plus juris in alium transfere potest quam
ipso habet10, lo cual creaba inseguridad jurdica,
en tanto que el tenedor ignoraba la existencia de
convenios celebrados por los anteriores
tenedores y que a su vez podan dar origen a la
oposicin de excepciones dentro de un proceso.
Es precisamente para eliminar tal inseguridad y
desconfianza que la prctica comercial cre la
autonoma o principio de la inoponibilidad de las
excepciones personales. Esto implica que enpalabras de PEREZ FONTANA- al tenedor de la
letra de cambio que exige el pago judicial, no se
le podr oponer las excepciones personales que
podran oponerse a los anteriores tenedores.
Solamente son oponibles las que se refieran al
9Ntese que nos referimos especficamente a la letra de cambio
en tanto que es considerada el ttulo valor por excelencia. Peroello no es bice para extender los comentarios vertidos sobre ella
respecto a los dems ttulos valores, en tanto le sean aplicables.10
Nadie puede transmitir ms derechos de los que tiene.
ttulo y las que directamente se tengan contra el
tenedor exhibidor11
.
b) La Abstraccin CambiariaRespecto de este Principio es menester iniciar
con una advertencia: la problemtica de la
abstraccin est ntimamente relacionada con la
concepcin que se tenga de causa, y se agrava
an ms porque doctrinariamente no existe un
concepto unnime de lo que debe entenderse
por causa del negocio jurdico. Si bien, no es
objeto de este trabajo profundizar sobre estetema, ello no puede significar ignorarla puesto
que actualmente la doctrina admite que los
ttulos valores son abstractos, aun cuando no
est de acuerdo sobre el concepto de
abstraccin.
Para efectos del presente estudio, se ha de
entender por causa siguiendo la teora de la
relacin fundamental12
- aquella razn de ser del
ttulo valor, esto es, el presupuesto jurdico-econmico de la creacin y entrega del ttulo
valor. Es claro que, ninguna obligacin cambiaria
se funda slo en una relacin estrictamente
cambiaria13
. En ese sentido, se entiende la causa
no desde un sentido civilista como causa de la
obligacin- sino desde un sentido mercantilista
como causa de la creacin y entrega de un ttulo
valor. En consecuencia, la causa de la obligacin
cambiaria no sera otra que la relacin
fundamental o subyacente que le dio origen.
Pero, a qu se refiere la doctrina cuando habla
de abstraccin cambiaria? Segn CERTAD
11FONTANA, Sagunto F. Ob. cit. p. 133 y ss.
12Esta teora tiene entres sus principales exponentes a
YADAROLA, GARRIGUES, COLLDECARRERA, ESCARRA, LESCOT y
ROBLOT, entre otros.13
Como bien sostiene PEREZ FONTANA, Sagunto F. Op. cit. p. 167:
La concesin del crdito que normalmente representa la letra (de
cambio), arranca no del hecho de la creacin de la letra, porquelgicamente no puede ser al mismo tiempo causa y efecto de la
concesin del crdito, sino de otro contrato anterior que ha sido
motivo o presupuesto de la emisin de la letra.
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MAROTO, los ttulos cambiarios son abstractos
pues pueden ser emitidos (o trasmitidos) a base
en cualquier relacin causal lcita y no deben
contener ninguna mencin de la relacin que dio
lugar a su emisin (o transmisin)14
. Para
TORRES VSQUEZ: Se denominan actos o
negocios jurdicos abstractos a aquellos cuyos
efectos tienen plena eficacia jurdica
independientemente de toda idea de causa15
.
Ciertamente, para algunos autores la Abstraccin
significa que en la obligacin cambiaria no se
exige la causa, que la causa no es un elemento de
la obligacin cambiaria; mientras que, para otros
la causa es necesaria pero no exigen que sea
expresada en el titulo.
En aplicacin del
principio de abstraccin
la obligacin cambiaria
se abstrae -desliga o
separa- de su causa
primigenia, de tal forma
que, queda excluida la
oponibilidad de
excepciones surgidas de
la relacin fundamental.
Lo que se busca es que
las vicisitudes de la
causa no afecten la
validez de la obligacin cambiaria. As, al tercero de
buena fe adquirente del negocio abstracto no se le
pueden oponer excepciones derivadas de la relacincausal.
2. Una concepcin funcional: La interconexin dela autonoma y de la abstraccin
Considerando que es necesario entender primero las
ideas que subyacen a estos principios para luego
identificar los efectos que producen, iniciaremos as
14 CERTAD MAROTO, Gastn. (2002) Algunos lineamientos
generales sobre los ttulos cambiarios como instrumentos decrdito en Revista Hermenutica. Costa Rica, agosto. p. 6.15 TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto Jurdico. 3ra ed. Lima: Idemsa,2007, p. 331.
nuestra propuesta para culminar con la concepcin
unitaria funcionalque planteamos.
Pues bien, el principio de autonoma cambiaria se
funda en la idea de que el nuevo beneficiario con un
ttulo valor adquiere un derecho originario y propio,
es decir, no es un sucesor de aquel que le transfiri el
ttulo y es por eso que a l no se le pueden oponer
excepciones basadas en convenios personales entre el
obligado y el anterior beneficiario. Sostiene
acertadamente PEA NOSSA citado por BEAUMONT
CALLIRGOS- que: La autonoma significa que la
posicin jurdica de las partes y los derechos que se
transfieren en la serie de relaciones cambiarias,
generadas por el proceso de circulacin de un ttulo
valor, son independientes entre s. La autonoma
permite que el derecho adquirido sea en muchas
ocasiones de su perior categora ()16
. En
consecuencia, la autonoma del derecho no opera
entre el deudor y el acreedor originario, primer
poseedor del ttulo, cuyas relaciones estn dominadas
por el negocio fundamental, causa o fuente del
derecho incorporado al documento sino que se inicia
cuando aqul transmite el ttulo a un segundo
poseedor. A partir de este momento el tercero es
adquiriente de un derecho patrimonial, generalmente
un derecho de crdito, puro y desvinculado de la
situacin personal que posea en manos del anterior
poseedor del documento. Puede decirse pues que el
derecho no nace autnomo desde que se incorpora a
un ttulo valor, sino que se convierte en autnomo
cuando ste inicia su circulacin17
.
Mediante el principio de autonoma se puede: i)
adquirir un derecho de superior categora, como sera
el caso de un derecho consignado en un ttulo valor
que adolece de causal de nulidad y que al transferirse,
el nuevo adquirente lo adquiere completamente
saneado; ii) adquirir un derecho de quien no es titular
del mismo, esto es lo que se denomina adquisicin a
16
BEAUMONT GALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Ley deTtulos Valores. 3 era. Ed., Lima: Gaceta Jurdica, 2005. p. 53.17BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Madrid:Editorial Tecnos, 1983. p. 547.
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non domino. Ambos supuestos contravienen el
principio civil de que nadie puede transmitir ms
derechos de los que tiene, pero ello solo es posible
porque la autonoma produce un efecto principal: la
inoponibilidad de las excepciones personales18
. He
aqu su funcionalidad prctica: el nuevo adquirente
del derecho obtiene uno de superior categora o lo
obtiene de quien no era su titular porque el tomador
o poseedor del ttulo valor no podr oponerle ni la
nulidad ni la falta de titularidad, ya que estas
excepciones solo pueden oponrsele a quien tuvo
oportunidad de reconocerlas. En conclusin solo
sern oponibles las excepciones que se refieran al
ttulo y las que directamente se tenga contra el
tenedor exhibidor.
Por otro lado, el principio de abstraccin cambiaria
contrariamente a lo que muchos creen- se funda en la
idea de que la emisin de un ttulo valor tiene lugar
por una causa concreta, puesto que nadie quiere
obligarse sin motivo; pero esta causa queda fuera de
la obligacin, no circula con ella. Esta voluntaria
separacin del ttulo de crdito de la causa que lo
origin, protege al acreedor contra las excepciones, a
menudo complicadas y desconocidas, que podran
derivar de aquella convirtindose, por consiguiente, en
un instrumento ms seguro de crdito, casi un
sustitutivo del dinero19
.
Por qu se hace necesaria la desvinculacin del ttulo
(documento) de la relacin causal? Por la sencilla
razn de que no sera posible la circulacin del ttulo
valor si el derecho patrimonial que incorpora
continuara ligado al negocio del que nace y al
conjunto de las relaciones derivadas del mismo, es
lgico pensar que nadie adquirira un ttulo valor si
18Este efecto est positivisado en el art. 19, inc. 3 de la Ley de
Ttulos Valores, que a la letra dice: El demandado no puede
ejercer los medios de defensa fundados en sus relaciones
personales con los otros obligados del ttulo valor; ni contra
quienes no mantenga relacin causal vinculada al ttulo valor, a
menos que al adquirirlo, el demandante hubiese obrado asabiendas del dao de aquel.19
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho Mercantil. Vol. III, Madrid:
Editorial Reus, 1936. p. 138.
tuviese que indagar su procedencia. En esa lnea el
efecto de este principio es: la inoponibilidad de las
excepciones derivadas de la causa.
Llegado a este punto, es fcil advertir que ambos
principios no solo estn interconectados sino que se
complementan mutuamente. En efecto, la abstraccin
desvincula al documento de la relacin causal y
consecuentemente, no pueden serle opuestas al
tercero portador las excepciones que surgen de ella
(inexistencia, falsedad, nulidad, etc.); mientras que,
la autonoma importa la existencia de un derecho
originario, es decir, desvinculado de la posicin
jurdica de sus anteriores portadores, y, por ende, al
tenedor legitimado no se le pueden oponer las
excepciones personales que se podran haber opuesto
a los anteriores portadores.
En conclusin, es posible hablar de un nico principio
de inoponibilidad de las excepcionespersonales o
causales- basndonos en la funcionalidad comn de
los principios que hemos estudiado individualmente,
en tanto es legtimo hacerse la siguiente pregunta:
No es acaso el fin ltimo de estos principios evitar
que en un eventual proceso, el demandado obligado
cambiario- oponga excepciones ajenas a la literalidad
del ttulo con el objeto de postergar la actuacin de
una pretensin ejecutiva y as dilatar indebidamente
tal proceso?
Elaborar toda una teora respecto de esta modesta y
quiz atrevida- propuesta sera rebasar los lmites de
este estudio mas lo aqu esbozado queda sometido a
cuanta crtica se avecine.
3. Precisiones finalesa) Los principios cambiarios estn en constanteinteraccin, se complementan unos a otros y
requieren de un estudio integral que los examine en
su conjunto. As, es el principio de circulacin el que
exige de los principios de autonoma y de abstraccin
la seguridad jurdica a la cadena de sucesivastransferencias a la que da origen, es ms el principio
de autonoma y el de abstraccin tambin encuentran
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su razn en el principio de literalidad, el mismo que
informa de que solo cuanto est incorporado en el
ttulo constituye la medida y lmite del derecho.
b) La circulacin de los ttulos valoressu rapidezy simplicidad en la transmisin de ellos- exige la
seguridad de que cada adquirente quedar librado de
las excepciones cuya existencia no le fuese dado
advertir fcilmente en el acto de la adquisicin.
c) La autonoma y la abstraccin nacen para elDerecho Cambiario y surtirn todos sus efectos con la
primera transferencia, es decir, estas obligacionesautnomas y abstractas lo son cuando se consideran
en su circulacin, esto es, cuando ponen en relacin
dos personas que no han contratado entre ellas,
encontrndose una frente a otra por la sola virtud del
ttulo 20.
d) Desde un punto de vista funcional, el principiode autonoma puede definirse como aquel por el que
solo sern oponibles las excepciones que se refieran al
ttulo y las que directamente se tenga contra eltenedor exhibidor, es decir, por el que se funda la
inoponibilidad de las excepciones personales;
mientras que, el principio de abstraccin ser aquel
20VIVANTE, Csar. Op. cit. pp. 146-147.
en virtud del cual no pueden serle opuestas al tercero
portador las excepciones que surgen de la relacin
fundamental entendida como causa: inoponibilidad
de las excepciones causales. Es la necesidad
pragmtica de contar con una categora que -lejos de
crear confusiones- otorgue soluciones prcticas la que
me permite postular el principio nico de la
inoponibilidad de las excepciones.
4. BibliografaBEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Ley de Ttulos
Valores. Tercera Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, 2005.
BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Madrid:Editorial Tecnos, 1983.
CERTAD MAROTO, Gastn. (2002) Algunos lineamientosgenerales sobre los ttulos cambiarios como instrumentos de
crdito en Revista Hermenutica. Costa Rica. Agosto.
MONTOYA ALBERTI, Hernando. Nueva Ley de Ttulos Valores.Lima: Gaceta Jurdica, 2000.
PEREZ FONTANA, Sagunto F. Ttulos Valores: obligacionescontractuales, parte dogmtica. Lima: Cultural Cuzco, 1990.
TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto Jurdico. Tercera Edicin. Lima:Idemsa, 2007.
VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho Mercantil. Vol. III, Madrid:Editorial Reus, 1936.
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PERSONA Y MERCADO
Escribe: DE LA CRUZ ARONI, Joshimar.
Estudiante de 2do ao de Derecho, Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Persona e mercato21
es un artculo en idioma
italiano del jurista y poltico italiano Piero Schlesinger,
ms conocido en el mbito civil como Manuale didiritto privato (Manual de Derecho Privado- libro
escrito al lado del profesor Torrente titulado y citado
muchas veces por profesores peruanos). Schlesinger
ha sido galardonado por su trayectoria en la poltica
y educacin universitaria italiana con la orden del
Cavaliere de Gran Croce.
Decid hacer la traduccin
que presento a ustedes,
motivado por la calidad delautor y el tema que
consider de gran
relevancia y debate. A
pesar de lo bizantino del
tema, el autor no se deja
llevar por las categoras
abstractas y se sumerge a
la realidad otorgndole un
lugar y una historia.
Un lugar e historia suscritos en la Italia evolucionista,
que se preparaba para sus triunfos como pas y
comunidad europea, encontrndose en el 2005 entre
los ocho pases con mayor calidad de vida y como UE
siendo en el 2006 la economa ms grande del
Mundo. El autor explica los sucesos econmicos de los
noventa en Italia, con conceptos jurdicos y
econmicos, otorgando relevancia a su
interdependencia.
21Traduccin y notas por Joshimar De la Cruz Aroni, alumno del
segundo ao de la Facultad de Derecho de la UNMSM.
Las figuras jurdicas comunes como mercado y
persona son tratados con un enfoque historicista,
otorgando al mercado la calidad de perfeccin y ala mano del hombre y del Estado como su gran
enfermedad; nombrando a su motor a la libertad
del hombre de hacer economa, pero siempre con la
intervencin reguladora del Estado. Y as el Estado
protegiendo al mercado y a su competencia, protege a
la persona, porque toda persona se desarrolla en una.
PERSONA e MERCATO22
de Piero Schlesinger23,
Ordinario dellUniversit Cattolica di Milano.
Antes de entrar al fondo del tema quiero sealar dos
premisas. La primera, es que me alegro vivamente con
el amigo VETTORI, agradecindole por la invitacin,
por cuanto no es frecuente ver una Aula Magna as,
llena de jvenes, quienes acuden para escuchar con
gran atencin diversos temas inslitos. Quien puede
suscitar tanto entusiasmo-en una universidad decada,
que muchas veces descrita como moribunda, merece
de verdad un aplauso del todo particular.
La segunda premisa remarca la extraa observacin
que he realizado en mi pensamiento en orden al tema
de esta mesa redonda: cuando VETTORI me habl,
hace algunos meses, estuve siempre convencido que
22 Artculo traducido de la RIVISTA TRIMESTRALE DI DIRITTO E
PROCEDURA CIVILE, Giuffr editore, Nro. 3, Milano, Settembre
1996.23
Piero Schlesinger (Napoli, 19 de mayo de 1930) es un jurista,
dirigente dazienda(o conocido en el mundo ingles como
management) y ensayista. Profesor de la universidadCattolica di
Milano. La Repblica italiana lo honorifica con la orden delCavaliere di Gran Croce, es el ms alto de las ordenes y son
otorgados a personas eminentes, italianas y extranjeras,
comnmente reservados a los jefes de estado.
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se tratase de MERCATO Y PERSONA; pero solo esta
tarde he descubierto con sorpresa, que el titulo
correcto es, PERSONA Y MERCATO.
Podremos, naturalmente, dejarnos llevar por la
fantasa y preguntar Hay una diferencia entre las dos
versiones? Y en caso afirmativo, cul? Y por qu
sucede que inadvertidamente, se lleva a desplazar el
orden de dos trminos de un ttulo oficial?
Tal vez s, hay una diferencia: el nfasis puede caer
ms sobre la persona, como p. ej., ha dicho
Perlingieri; mientras que para m, frente a unconcepto as de difcil y complejo, como aquel de
persona, me ha parecido instintivamente ms fcil
ocuparme de mercado, sobre todo despus que
Vettori, que ilustrando los fines del seminario, nos ha
invitado a precisar las relaciones entre conceptos
econmicos y aquellos jurdicos.
Si partimos de la idea de mercado, la primera
pregunta por afrontar observa verdaderamente su
definicin: se dice a menudo, p.ej. que se tratara deun concepto econmico y que los juristas se
limitaran a asumirlo as como nos viene propuesto
por los economistas. Sin duda la frecuencia con la cual
el trmino se ha usado mal, se concilia con la escasez
de sus investigaciones.
En realidad, se superan las concepciones primitivas,
en donde la economa sera un fenmeno
espontneo y pre-jurdico, para apartarlo de la
intervencin del Derecho. Hoy se tiende a reconocerque las relaciones entre economa y derecho son de
mutua implicacin, de necesaria interdependencia,
siendo fruto de abstraccin el considerar una materia
econmica existente, por as decir estado puro,
antes todava de haber sido disciplinado.
No existe y no ha existido nunca, un mercado como
puro concepto econmico, que solo con el pasar el
tiempo habra sido sujetado a una disciplina jurdica.
El mercado, como aquel primitivo concepto, que seanimaba en aquellas plazas que todava conservan el
nombre, ha sido siempre necesariamente algo
artificial, o sea que asuma la configuracin que la
relativa disciplina le asignaba: cundo y dnde
funcionaba, quines fueran admitidos, aquellas
mercancas que se podan cambiar, y esto no poda
no ser el mercado, porque no se da mercado, no se
dan intercambios, no se da comercio antes o fuera de
una disciplina jurdica.
El mercado, por lo tanto, no es una nocin
puramente econmica, pero es un concepto que
postula necesariamente, como todas aquellas
anlogas, una convivencia, una cerrada implicacin,
de factores econmicos y jurdicos, ambos
igualmente indispensables.
Naturalmente cuando se ha observado cualquier tipo
de mercado: no solo, por esto, los mercados, p.ej del
trabajo, de los capitales, de los valores mobiliarios, de
las reas edificables o de los departamentos dehabitacin o de las fabricas industriales, y as
enumerando segn las particiones que se relacionan
al quid de los intercambios que sobre el singular
mercado se operan, pero tambin por las varias
categoras que se pueden catalogar en funcin de la
disciplina que las caractericen; como, p.ej. la
distincin entre mercados reglamentados o
administrativos(bolsa de valores, bolsa de
mercanca, etc.) y mercados no reglamentados-
contraposicin que, segn hasta este momento se ha
observado, va solo reducida a formas particularmente
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caracterizadas de regulaciones-hasta llegar al
extremo de los nombrados mercados negros
existiendo en diversos grados ya sea contra legem o,
cuanto menos, sine lege, obedecen siempre a
particulares reglas, en hiptesis impuesta, ya no por
una autoridad oficial, pero por traficantes ms o
menos privados de escrpulos. Basta pensar, en los
aos veinte, al prohibicionismo24
; o, a nuestros das,
al mercado de la droga.
Obviamente no cualquier necesidad puede ser
satisfecha sobre un mercado y no cualquier bien es
susceptible de cambio. He aqu porque el concepto de
persona es mucho ms rico y complejo que aquella
de mercado:esto puede consistir en la satisfaccin
de tantsimas necesidades, pero no todo es
comerciable y mas, la parte ms importante de la vida
humana, la salud, la cultura, el completo mundo ideal
del hombre, evita cada comercializacin.
Precisamente por esto no me dejara atemorizar por
el riesgo, as de frecuente evocado, de un mercado
que podra hegemonizar la sociedad. A mi parecer el
mercado es un instrumento, cualquier peligro no
proviene de all, siempre y solamente del hombre,
que puede ser tentado de desviar y trastornar su
funcionamiento y finalidad. Puede asustar el
consumismo, el materialismo, la sobrevaloracin de la
posesin de la riqueza, el transformar los bienes,
instrumento de satisfaccin de necesidades reales, en
fines, un nuevo becerro de oro25
supersticioso
objeto de adoracin. Pero estos no son desviaciones
del mercado son, pero como siempre, del hombre y
solo del hombre.
El mercado en si es neutro, es el lugar (abstracto)
donde el intercambio se consuma, es el invitado de
24Se entiende el periodo entre 1919 y 1933, sucedido en los
Estados Unidos llamado Prohibition, en la cual se prohibi la
fabricacin, venta, importacin y transportacin de alcohol.
Llamado tambin The Noble Experiment25
El becerro de oro era, segn la Biblia, un dolo, un falso diosadorado por los israelitas. Realizado por Arn (hermano de
Moiss)a pedido de los hebreos, con los objetos de oro trados de
Egipto, que esperaban a Moiss en su travesa al monte Sina.
piedra: los protagonistas de la vicisitud son los
personajes que los operan, cual solamente deben
asumir las eventualidades culpas de cuanto les
sucede, mientras el mercado, hasta cruel en su
frialdad, no se adecuan ni sentimientos ni pasiones.
El verdadero problema del mercado, por lo tanto, es
aquel de las reglas que lo disciplinan y, sobretodo, de
quien ha llamado a fijarlos y a hacerlos respetar: de
quien es, por tanto, el rbitro, sin convertirse en un
dspota.
Antes de la revolucin industrial los mercados tenanpoca Importancia, eran predominantemente locales y
se dio poco realce. En la sociedad de masas, que nace
por la revolucin industrial, los mercados se amplan,
tienden a convertirse siempre ms grandes y su
importancia va continuamente creciendo.
Inicialmente el estado asume una actitud individual:
su lema es laissez faire, en la conviccin que los
intereses privados encontraran espontneamente el
mejor de los equilibrios en fuerza de aquella que aseficazmente viene definida la mano invisible.
Pronto, sin embar