SEGUNDO TEMA

INTERPRETACIÓN DE LA NORMA Y PROBLEMAS DE

LAGUNAS Y ANTINOMIASProf. Aurelio Abregú

La norma jurídica

Concepto y concepciones

Concepto Genérico de norma jurídica

• Generalmente el término norma jurídica en la teoría del derecho actual hace referencia a:

• la entidad conceptual que nace mediante actos humanos de autoridad reconocida y comunicada mediante textos orales o escritos y cuya función es regular una acción o situación humana

Norma jurídica

Texto normativo

Diferencia entre texto y norma

Usos y concepciones relativas a la norma jurídica

• Texto normativo• Llamado también:

a) Enunciado normativo

b) Formulación normativa

c) Disposición normativa

• La norma jurídicapuede ser considerada como:

a) Soluciones para casos generales o individuales

b) Razones para la acción

c) Técnicas de control social

El que mate a otro Sufrirá

P.P.L. entre6 a 20 años

TEXTOArt.106 C.P.

N1 prohibido

matar

Obligatorio que el juezCondene a P.P.L.Entre 6 a 20 años

En casoQue

X mate a J

N2

NORMASUN MISMO TEXTO PUEDE CONTENERMAS DE UNA NORMA

El que percibe una Renta debe pagar

El impuesto respectivo

Aquel que percibaUna renta No debe Evadir

El pago de impuestos

Obligatorio pagar impuestosEn caso de percibir

renta

Norma N1

Texto 1

Texto 2

UNA MISMA NORMA PUEDE EXPRESARSE A TRAVÉS DE VARIOS TEXTOS

La norma jurídica y

Los usos del lenguaje

USOINFORMATIVO

OASERTIVO

USODIRECTIVO O

PRESCRIPTIVO

USO REALIZATIVO

Uso asertivo o informativo= se caracteriza

Por ser descriptivoEj.

Caín esta muerto

Uso directivo o prescriptivo= se caracteriza

por regular accionesEj.

No matarás

Uso realizativo= se caracteriza por constituir o

Establecer algo en elMundo

Ej Promulgo la norma

N1

USOS Y ACTOS DELHABLA

Uso asertivo o

Afirmativo

O constatativo

Uso prescriptivo o directivo

Uso realizativo o performativo

Se pretende describir los atributos del mundo

Se pretende conducir u ordenar la acción humana

Se pretende hacer determinado acto mediante

La palabra oral o escrita

Tienen la propiedad de ser verdaderos o falsos

Carecen de la propiedad de ser verdaderos o falsos

Carecen de la propiedad de ser verdaderos o falsos

Ej. El contenido de las descripciones

“Está prohibido el aborto Eugenésico en el Perú”

Ej. El contenido de la norma penal.

“Prohibido el aborto eugenésico”

Ej. El acto de promulgar la norma

“Promulgo la ley

Sobre la prohibición del aborto eugenésico”

Importancia de la clasificación de los usos del lenguaje

• La clasificación citada evita las siguientes confusiones

Las normas jurídicas son construidas principalmente en lenguaje prescriptivo y en ciertos casos en sentido realizativo

• Sin embargo la redacción de algunos textos normativos son construidos –inadecuadamente- en lenguaje descriptivo ( llamado también asertivo o informativo); Por Tanto : se debe interpretar y traducir dichos textos y pasarlos al lenguaje prescriptivo para comprenderlos mejor y evitar confusiones. Ej. El texto del Art.106 del C.P. esta construido en lenguaje descriptivo pero lo que corresponde es traducirlo al lenguaje prescriptivo.

•Por tanto las normas jurídicas son el resultado •De la interpretación de sus textos

•(escritos en lenguaje confuso)•Por tanto para interpretar sus textos se debe preguntar

•¿Qué obliga, prohíbe, permite la norma?•¿Quién o que clase de sujeto es el Obligado por la norma?

•O•¿Qué estado de cosas jurídico establece la norma?

SENTIDOS DE LANORMA JURÍDICA

En éste sentido la norma prescriptiva

dispone u obliga una Determinada

conducta

En éste sentido la norma Constitutiva estable una

Institución, categoría o situaciónjurídica

OIndica un procedimiento para obtener

Un resultado jurídico

Norma prescriptiva Norma constitutiva

NORMA PRESCRIPTIVA NORMA CONSTITUTIVA

Determina si una acción es

Prohibida,

Facultada (permitida de hacer y no hacer)

obligada

Establece en el mundo hechos jurídicos o ficciones jurídicas :

a) Determina que caso genérico pertenece o no a una determinada institución o situación jurídica.

b) Establece los requisitos para conformar o realizar un acto jurídicamente valido o existente en el derecho.

Ejemplo:

La acción de efectuar un contrato de vientre de alquiler

Es facultativa

Ejemplos de:

a) Estable quien es ocupante precario

a) Establece los requisitos para estar validamente casado

Utilidad de la diferenciaentre norma prescriptiva y constitutiva en materia probatoria

En éste tipo de norma Se puede determinar si una

Conducta Cumplió o violó

La norma

En éste tipo de Norma no es posible

DeterminarFácticamente

Su cumplimiento

Estas normas versan sobre cuestiones

GeneralmenteDe Hecho

EjAcciones uomisiones

Estas normas versan sobre cuestiones de

DerechoEj. Definiciones

LibertadesCompetencias

(poderes)Inmunidadessujeciones

Norma prescriptiva Norma constitutiva

Normas de Competencia

• Según Moreso las normas de Competencia son también constitutivas.

Ej. Las normas que confieren Poderes para realizar

Determinadas funciones a determinados

Órganos yFuncionarios

Mediante un procesoDeterminado.

Estructura de las

Normas jurídicas

Supuesto de hechoConsecuencia

jurídica

Condición de aplicación Carácter y contenidonormativo

Caso genérico Solución normativa

entonces

entonces

entonces

Modelo tipo alemán

Modelo tipo von Wright

Modelo tipo AlchurrónY Bulygin

Descripción de:

Clase de seres humanos o

Clase de objetos no humanoso

Clase de accionesO

Estado de cosas

Calificación deóntica(Prohibida, permitidaObligada o facultada)

deDe acciones humanas

O Atribución de una propiedad

Jurídica e institucional

SUPUESTO CONSECUENCIA

Clase de seres humanosSi X mata a Mayor de 65 años

Clase de objetos no humanosSi x es una huaca

Clase de accionesSi X roba a Z

Estado de cosasSi x es la zona de derrumbe

Atribución de propiedad jurídicaComete homicidio agravado

(norma constitutiva)

Atribución de propiedad jurídicaEs patrimonio nacional

(norma constitutiva)

Calificación deónticaEl juez esta obligado a aplicar

prisión efectiva a X(norma prescriptiva)

Calificación deónticaEsta prohibido circular en

Vehículo motorizado(norma prescriptiva)

Tipos de supuestos Tipos de consecuencias

Tipos de normaY su estructuraSegún Atienza

Y otros

Normaregla

Norma principio

Normadirectriz

reglas princípos directrices

Supuesto

Cerrado

Consecuencia

cerrada

Supuesto

abierto

Consecuencia

cerrada

Supuesto

abierto

Consecuencia

abiertoEjemplo:

Si un adulto X viola a un menor

X sufrirá 35

carcel

Ejemplo

Si X tiene la oportunidad de

Discriminar

Por raza, condición social u otra índole

X está prohibido

De hacerlo

Ejemplo

Si ocurriese algún tipo desastre

Defensa civil realizará lo necesario para socorrer a los damnificados

Si X es traidor a la patria En caso de guerra

el juez esta obligado a Condenar a X a la

Pena de muerte

Caso genérico Solución normativa

CONCEPTO DE NORMA SEGÚN ALCHURRON Y BULYGIN

Es útil para determinarQue norma es valida

O que norma PerteneceAl sistema

Son útiles para la Creación

Y derogaciónDe normas

Son útilesPara establecer elprocedimiento y

competenciaDe aplicación

normativa

Regla de reconocimiento

Reglas de cambioReglas de

adjudicación

La norma habilitada por la constitución

Es valida

Toda ley se derogaPor otra ley

Leyes procesales

Reglas primarias o de conducta

Reglas secundarias o reglas que confieren poderes

1

2

ClasificaciónDe Hart

SISTEMA JURÍDICO

CONCEPCIONES

Y DEFECTOS

N3 = Esta prohibido que Juan mate a Pedro

N1= se debe respetar la vida humana

N2 = prohibido matar

Concepción deductiva del Sistema jurídico

La norma constitucional

Órgano Legislativo

Aplica norma generalCrea norma general

Deroga norma general

Corte superiorAplica norma general

yCrea normasindividuales

CONCEPCIÓN GENÉTICA Y DINÁMICA DEL SISTEMA JURÍDICO DE TIPO KELSENIANA

Sistema Jurídico entendido como sistema de tipo deductivo o axiomático

• Esta concepción es propia de las escuelas ius naturalistas racionalistas

Tesis : De un conjunto de normas se deducen otras normas tácitas o expresas.

Ejemplo:

De la norma N1 “Se debe respetar la vida humana”

Se deduce la norma N2 “prohibido matar”

Concepción genética del sistema jurídico

• Esta es propia del positivismo de tipo kelseniano:

• Tesis : Un sistema jurídico es un sistema principalmente dinámico en el que un conjunto de normas habilitan a un conjunto de órganos y personas para producir normas en determinadas materias

• Ejemplo : La Constitución habilita al congreso a crear normas generales (leyes) ; y las leyes habilitan a los órganos jurisdiccionales a aplicar normas generales y crear normas individuales(como sentencias de condena)

DEFECTO DE LA CONCEPCIÓN DEDUCTIVA

• Adoptar la concepción deductiva de sistema jurídico trae el riesgo de sostener que una norma para ser calificada de valida o constitucional debe subsumirse en una de mayor jerarquía

• Ejemplo : el reglamento debe subsumirse conceptualmente en la ley y la ley en la constitución

• Defecto de esta concepción : consideraría erróneamente que:

a) Prescribir mas de lo que la constitución prescribees

a) Prescribir en contra de la constitución.

Defecto de la concepción Genética

• Usar sólo esta concepción como modelo trae el riesgo de considerar que una norma es valida o constitucional si respeta el orden constitucionalmente establecido, sin importar el contenido de las normas de conducta

• Ejemplo : Si la • La norma constitucional dice : permitida la

esclavitud; bajo la reglamentación legislativa• La ley prescribe : Es permitida la venta o

donación de esclavos• Conclusión = La ley se consideraría válida por

estar habilitada por la Constitución.

Criterios de Validez de las normas

• Criterio Formal = se funda en la concepción kelseniana,

• Una norma es válida si ha sido emitida por la autoridad competente y el debido proceso

• Criterio Material = se funda por ejemplo en la concepción Neo Constitucionalista.

• Una norma es valida si respeta los derechos fundamentales.

Concepción ecléctica de sistema jurídico

• El sistema jurídico es uno que debe consagrar 2 propiedades

• A) Respeto a los derechos humanos

• B) Respeto al orden constitucional formal

DEFECTOS DEL SISTEMA

ANTINOMIAS Y LAGUNAS

ANTINOMIAS

ICOMPATIBLIDADES NORMATIVAS

Antinomia concreta y Abstracta• Antinomía concreta = se produce cuando dos

normas son incompatibles entre sí

N1= Obligatorio votar en las elecciones

N2 = Facultativo votar en las elecciones• Antinomia concreta = se produce cuando 2

normas son compatibles entre sí (en su creación) pero incompatibles en su aplicación

N3 = Obligatorio a los profesores asistir a clases en sábado

N4 = Obligatorio asistir a la ceremonia de inauguración a los profesores el sábado

Antinomias según

ALF ROSS

ámbito

Material

ámbito

temporal

ámbito

espacial

ámbito

personal

La acción y el objeto de la acción

Regulada

Deónticamente

El momento

En el que la acción esta regulada

deónticamente

El lugar en el que la acción esta

Regulada

deonticamente

La cualidad humana en virtud de la cual la acción está regulada

deonticamente

Sentenciar Horas de despacho

Las sedes judiciales

jueces

CONCEPTOS PREVIOS SOBRE ÁMBITOS NORMATIVOS

Total-Total Parcial-Parcial Total-parcialN1= Se permite la pesca de atún todo el año

N2=Se prohíbe la pesca de atún todo el año

N3=Se prohíbe venta de licor durante la elecciones municipales y regionales

N4=Se permite la venta de licor durante la elecciones regionales y generales

N5= Prohibida la importación de mototaxis

N6=permitida la importación de mototaxis a gas natural.

CLASIFICACIÓN DE ANTINOMIAS DE ROSS

remedios jurídico formalesNorma superior

Prima sobre la

inferior

Norma posterior

Prima sobre la

anterior

Norma especial

Prima sobre

La general

Ordenanza 2008

Prima Sobre

Decreto de alcaldía 2008

Ley 2000

Prima sobre

Ley 1995

Edicto especifico 2000

Prima sobre

Decreto (genérico) de alcaldía

2000

Casos de Insuficiencia de criterios

• Dos normas N1 y N2 tengan:

• Igual jerarquía

• Igual cronología

• Igual grado de generalidad

Otros casos de insuficiencia de criterios

N1= Norma superior

Y anterior

Con

N2= Norma posterior

E inferior

N3= Norma posterior y general

Con

N4= norma anterior y especial

N5= norma superior y general

Con

N6= norma inferior y especial

lagunas

Según Alchurron y Bulygin

CONCEPTOS PREVIOS• caso genérico = son las clases de situaciones o

acciones u objetos no humanos correlacionados con una solución normativa, Ej, mayoría de edad

• Solución normativa = acción calificada como prohíbida, obligada, facultada, permitida (los cuales son los operadores deonticos)

• Caso individual = caso concreto identificado con nombres propios que se pretende se subsuma en los casos genéricos Ej. El caso de la edad de Juan 60 años se subsume en el caso genérico

relativo a la mayoría de edad.

Lagunanormativa

Laguna dereconocimiento

Laguna de conocimiento

Laguna axiológica

Tipos de lagunas

Laguna normativa

• Dado el siguiente sistema S1 (ley de exportación de camélidos peruanos)

• y el universo de casos U1 (conformado por los camélidos vicuñas, llamas y alpacas)

• Y el universo de soluciones maximales USM conformado por las normas:

N1= prohibida la exportación de vicuñasN2= prohibida la exportación de alpacas

La laguna se presenta en el sistema S1 respecto del caso de las llamas, ya que la acción de exportarla no está calificada =a) como prohibida

b) como facultativac) como obligada

Camélido peruano alpaca

Camélido peruano Que no es

Alpaca ni vicuñaSino esllama

Camélido Peruanovicuña

N1Ph Exp.V

N2Ph.Exp.

Alp.

Soluciónvacía

UNIVERSO DE CASOSUNIVERSO DE SOLUCIONES

CONCEPTO GENERAL DE LAGUNA NORMATIVA

• La laguna normativa se presenta cuando un caso no esta correlacionado por solución maximal alguna de un determinado sistema

SOLUCIONES MAXIMALES

• PROHIBIO

• FACULTADO

• OBLIGADO

AMBIGÜEDAD DEL OPERADOR DEÓNTICO PERMISIVO

• Calificar de permisiva una acción resulta ambiguo puesto que EXISTEN

• Permisos obligatorios = votar el las elecciones presidenciales en el Perú

• Permisos no obligatorios = el transito por el territorio de la república

• NOTA , por dicha ambigüedad la “permisión” no se usa como operador (es decir como solución maximal) para el test de lagunas.

Laguna de conocimiento

• Se presenta cuando existen en el sistema una norma que solucione el caso genérico pero por falta de pruebas

es decir por ausencia de información se desconoce si un caso individual se subsume o no en uno genérico

Ejemplo de laguna de conocimiento

• A Juan se le acusa de parricidio, sin embargo no se puede determinar si efectivamente Juan es parricida dado que falta la prueba ADN

• Por tanto, no se puede determinar la subsunsión de su caso en parricidio.

Laguna de reconocimiento

• Se presenta por la vaguedad del supuesto de hecho de la norma que regula el caso; es decir, existe una solución para el caso genérico pero no se puede determinar si el caso individual se subsume o no en el caso genérico, puesto que los conceptos del caso genérico son indeterminados.

Ejemplo de laguna de reconocimiento

• El caso individual de Jose respecto a la transferencia de propiedad de su vehículo consiste en que el precio pagado es menor al precio del mercado, y no se puede determinar por tanto si dicha venta se subsume en simulación de acto jurídico o no. (por tanto no se puede determinar si es una donación encubierta)

Laguna axiológica

• Esta laguna se presenta cuando, por ejemplo: el legislador ha creado una norma N1 sin exceptuar el caso genérico C1.(que cae dentro de el ámbito de la norma)

• Y el juez considera que C1 es un caso relevante para ser excepcionado.

• Por tanto inaplica N1 y crea una excepción

Ejemplo de laguna axiológica

• N1 = Obligatorio pagar impuesto predialcaso genérico que se subsume en N1 , es el de los ancianos indigentes propietarios de inmuebles.

* El juez inaplica N1 al caso individual de la anciana Silvia Mendoza porque considera que la ancianidad indigente es una propiedad relevante para ser excepcionada.