prof.norma beatriz martinez. contenido existencia. fuente interna. propuestas. derecho comparado....

Prof.Norma Beatriz MARTINEZ

CONTENIDOExistencia. Fuente interna. Propuestas. Derecho

comparado. Fuente internacional. Vida. Teorías. Embrión. Preembrión. Fertilización asistida. Manipulación genética. Crioconservación. Fecundación post mortem. Eugenesia. Maternidad Subrogada. Problemas jurídicos. Derecho humano a conocer el origen. Filiación. Especies. Fertilización asistida. Fuente Interna e Internacional. Proyectos de ley. Legitimación. Adopción interna e internacional. Caso Lucía. Ley aplicable interna e internacional. Ley 24779. Tratado de Montevideo de 1940. CIDIP III. Convención de los Derechos del Niño (Ley 23849). Jurisprudencia. Caso Grimaldi. Auxilio Jurídico Internacional en cuestiones de minoridad.


auxilioAuxilio jurídico internacional en materia de

menores (remisión a bolilla 19)


EXISTENCIA????Fuente Interna: desde la concepción en el

seno maternoEl sujeto adquiere derechos sujeto a la

condición resolutiva que nazca con vidaArtículos 70 y 74 del Código Civil


Existencia. Fuente Interna.Reformas propuestas: artículo 63“son personas por nacer los concebidos en el

seno materno y los embriones implantados por fecundación extracorpórea”

Artículo 70: la existencia de la persona comienza desde la concepción en el seno materno o desde la implantación del embrión. El óvulo fecundado goza de protección de la persona por nacer”


Existencia. Derecho ComparadoESPAÑA: NO AMPARA EN TÉCNICAS

REPRODUCTIVAS LOS MOMENTOS PREVIOS A LA FORMACIÓN DEL EMBRIÓN CON LA TUTELA DE LA VIDA HUMANA

La respuesta jurídica a las técnicas de reproducción humana asistida se funda en el sistema de valores aceptados por la comunidad (por eso se dan o no restricciones a la manipulación genética, a la clonación y se plantean cuestiones de bioética).


EXISTENCIA.Fuente Internacional. Pacto de San José de

Costa Rica: la más amplia protección “desde la concepción”.

Convención de los Derechos del Niño: “desde la concepción”.

Todos los instrumentos internacionales protegen la persona humana nacida.


Existencia.Determina la personalidad jurídica.Existencia. Término equívocoVIDA: siempre protegida o sólo desde la

concepción?PERSONA: SIEMPRE PROTEGIDA (desde su

existencia)


VIDA?Hay vida fuera del seno materno???Hay vida previo a la implantación del

embrión?Las técnicas de fecundación asistida plantean

estas cuestiones:1) cuándo comienza la vida??2) cuándo es persona humana???


VIDA???A) Hay un estadío en el cual el embrión es

vida? O sólo es un conjunto de células?B) Si hay vida hay persona?I) luego de combinadas las membranas,

identificados los pronúcleos masculino y femenino y luego de su fusión se da el nuevo ser. (primera posibilidad)


VIDA???II) sólo el cigoto que reúne la información

genética es ser humano (preembrión?) (segunda posibilidad)

III) recién hay vida cuando se individualiza el ser (tercera posibilidad), y esto ocurre con la anidación que se da 14 días después de la fecundación. Ahí se forma un ser único e irrepetible.


VIDA???Posición mayoritaria (la III).Lo que implica que antes de los 14 días hay

preembrión, después de los 14 días hay embrión (hasta el tercer mes) y feto hay del tercer mes hasta el nacimiento.

Dinamarca.Finlandia.Alemania.Italia.Suecia.Holanda.Inglaterra.


VIDA?Derecho comparado mayoritario: “la

implantación estable del óvulo fecundado es lo que delimita en el desarrollo embriológico la aplicación de las normas”.

Parten del embrión anidado.Embrión preimplantatorio o preembrión: no

merece protección?


VIDACSJN: “Portal de Belén” con cita de Jerome

Lejeune ampara tanto al embrión como al preembrión


BIOTECNOLOGIA EN EL DIPrFertilización asistida: técnica científica que

permite la reproducción humana (sin cópula).Debe apoyarse en la éticaSoluciona trastornos físicos (disfunciones

masculinas: n°, morfología, movilidad espermatozoides o trastornos femeninos en trompas, ovarios, enfermedades del aparato reproductor.


BiotecnologíaGenética debe iluminar el punto de vista

jurídico para proteger al individuo.


BiotecnologíaManipulación genética: son técnicas

destinadas al manejo del núcleo celular y su contenido genético para modificarlo o corregir la información genética

Tanto la fertilización como la manipulación obtienen del mismo modo el material a utilizar.


BiotecnologíaDesarrollo de técnicas impacta en la

legislación y en su extraterritorialidad. A veces pone a prueba al OPI según convicciones, creencias, valores en un territorio y en un tiempo determinado.


BiotecnologíaFertilización asistida/inseminación artificialEl óvulo fecundado por esta técnica supone la

existencia de embriones humanos fuera del seno materno?

Hay que regular esas técnicas e investigaciones


Biotecnología1978-Inglaterra-Louis Brown1984-España- Victoria Perea+ gemelos1984-Melbourne- Zoe Leylkand por

congelación.1986-Francia-primer niño fecundado post

mortem padre+embarazos de mujeres de más de 60 años


BiotecnologíaEmbrión: ¿qué categoría Jurídica los atrapa?EEUU-CS- “Roe vs.Wade” (1973):Feto es distinto que personaSegún el test de las doce semanas, hasta ahí

se puede abortar (embriones no tienen derechos aún) (teoría extrema)


BiotecnologíaTeoría intermedia (Zarralauqui)A partir de las dos semanas el embrión tiene

su propio ARN para individualizar al ser.Embrión nada en la trompa donde se fecunda

por tres días, se implanta en la cavidad del útero al séptimo día y ahí se determina si va a ser un individuo o dos (si se divide). Entre los 7 y los 14 días ya es persona.


BiotecnologíaTeoría que reconoce vida desde la misma

ovulación.CNCivil, Sala I – “Ravinovich, Ricardo David

s/medidas precautorias”- 3/12/99“Conjunto incierto pero determinable de

incapaces sometidos a congelamiento”“ovocito prenucleado es una estructura

biológica peculiar y distinta de los gametos masculinos y femeninos que


Biotecnología… luego formará el embrión”Hay que respetar la vida como si fuera

personaOrdena confeccionar un inventario en las

instituciones públicas y privadas de todos los embriones crioconservados

Ordena que toda disposición material de esos embriones debe concretarse con intervención de los jueces. Salvo:


EMBRIONES… SALVO LA IMPLANTACIÓN EN LA MISMA

DADORAHay que regular el manejo de embriones

congelados.ESPAÑA-regula la investigación y

experimentación de embriones no implantados hasta los 14 días, ante la imposibilidad de implantarlos en el útero. Fin: donación o procedimientos terapéuticos (parkinson por ejemplo)


EMBRION. DERECHO COMPARADOESPAÑA-establece que el embrión o feto

depende directamente de la mujer gestante.Determina que el equipo médico que

interrumpe por cualquier causa el embarazo no puede utilizar esos embriones (sólo equipos distintos)

Donación: los progenitores pueden donar embriones sin fines de lucro y


EMBRIONESESPAÑA-… Y SÓLO AQUELLOS NO VIABLES

(JAJA)SE PUEDE INVESTIGAR SOBRE FETOS

MUERTOSFRANCIA-(LEY DE 1994). Embrión no

implantado es persona potencial. Se prohíben los ensayos genéticos en embriones no implantados. Sólo se permiten en casos excepcionales.


embrionesArgentina-varios proyectos. Algunos prohíben

la crioconservación.


FECUNDACIÓN POST MORTEMPlantea cuestiones debatidas.Hijo huérfano de padre? (se es hijo cuando

nace hasta 300 días después de la separación/divorcio/muerte)

Sin derechos hereditarios (3290, CC)Es otra categoría de hijo????


Fecundación post mortemConsejo de Europa (recomendación 934 de

1982) relativa a la utilización de embriones y fetos humanos con fines de diagnóstico, terapéuticos, científicos, etc. PROHIBE la fecundación post mortem

Argentina algunos proyectos la prohíben implícita o explícitamente (exigen consentimiento de ambos cónyuges)


EUGENESIAElección arbitraria de características físicasObjetivos similares a los nazisResulta repulsivo a la naturaleza humanaFrancia-UNESCO la rechazanEl niño no es una mercancía de consumo.

Puede originar casos de fraude a la ley (para actos)


MATERNIDAD SUBROGADAContrato por el cual uno o ambos

progenitores biológicos alquilan el vientre de una mujer a los fines que lleve adelante el embarazo, implantándosele el embrión fecundado in vitro.

Puede ser oneroso o gratuitoLos locatarios pagan el alquiler, el

tratamiento y la asistencia médica.


MATERNIDAD SUBROGADAMadre sustituta puede tener sólo fin altruistaAlgunos países de Europa, Sudafrica y EEUU

la aceptanArgentina: viola el OPI-vulnera el 9531) Si el contrato fue celebrado y cumplido en

el extranjero


MATERNIDAD SUBROGADA2) Si se celebra en el extranjero y la madre

un mes antes de tenerlo viene a la Argentina?1205, CC: ley del lugar de celebración rige el

contrato. Excepto (1206) contratos inmorales y cuyo reconocimiento en la República Argentina resultare injurioso.

Si la madre se arrepiente en la Argentina: es una obligación de hacer o de dar la entrega de un hijo?


MATERNIDAD SUBROGADAHay derechos del niño en juego.La doctrina internacionalista lo rechaza

porque los niños se convierten en objeto del comercio (compraventa de personas?)

Consejo de Europa acepta el préstamo de un vientre, NO el alquiler.

España: no lo acepta


MATERNIDAD SUBROGADAEEUU. Reconoce validez de los contratos.

CSNew Jersey en 1988 Caso Stern se expidió a favor de los contratantes y en contra de la gestante.

Uruguay. En contra (desconoce los vínculos filiatorios de la donante)

Argentina. El artículo 242 CC establece que madre es la que da a luz al niño


MATERNIDAD SUBROGADAQuién es la madre?Ambas lo son en la misma medida?Ninguna es madre? (ninguna reúne ambos

requisitos: ser gestante y tener su información genética)

Proyectos: lo prohíben.Padre? Ningún documento de identidad

genética podrá establecer una paternidad biológica contraria a la consentida.


MATERNIDAD SUBROGADASupongamos: un matrimonio extranjero

contrata una madre sustituta. Esta se arrepiente y se viene a la Argentina a dar a luz donde la legislación la ampara. La madre genética viaja a la Argentina y le sustrae el niño y se lo lleva al extranjero donde el contrato está permitido.


MATERNIDAD SUBROGADAPuede la madre portadora accionar contra la

genética por secuestro y pedir restitución del menor?

El destino y la filiación del menor estará supeditado a cuál de las dos madres tenga mayor habilidad probatoria.


DERECHO DEL HOMBRE A CONOCER SU ORIGENConocer el origen supone un derecho

inmanente del hombre para construir su subjetividad

Hay que buscar un equilibrio entre los intereses de los progenitores y los del niño


DERECHO A CONOCER SU ORIGENOrigen? Biológico? genético?No cabe dudas del derecho de la persona a

conocer la madre gestante y el padre biológico.

Y al donante genético? Tiene derecho a conocerlo? O sólo a conocer el patrimonio genético?

Pareciera ser el patrimonio genético por la incidencia en las tendencias, conductas, predisposición a enfermedades, etc.


Derecho a conocer su origenESPAÑA: contrato secreto; donación

anónima; hijos sólo derecho a información genética con reserva de identidad. Salvo: circunstancias extraordinarias (peligro de vida del hijo) o con fines de proceso penal (revelar identidad)


DERECHO A CONOCER SU ORIGENCDN-ART.7: EL NIÑO SERÁ INSCRIPTO

INMEDIATAMENTE DESPUÉS DE SU NACIMIENTO Y TENDRÁ DERECHO A CONOCER A SUS PADRES Y A SER CUIDADO POR ELLOS.


FILIACIONVínculo biológico o jurídico entre un sujeto y

sus progenitores que deviene en el emplazamiento de estado y en la generación de un conjunto de deberes y derechos. Estos serán distintos si la filiación es por procreación o por adopción y puede llegar a ser compleja en el caso de la filiación asistida.


Filiación.

Si debe aplicarse la ley extranjera (por importación de la norma de conflicto del juez) pueden afectarse principios de OPI.

El conflicto de calificaciones siempre ha de estar presente en el DIPr. Lex fori o lex causae han de brindar distinto alcance y sentido a la expresión filiación (biológica-asistida-jurídica).


FILIACIONNatural/adoptiva/por técnicas de fertilizaciónMatrimonial/extramatrimonialFiliación asistida: extrauterina o fecundación

in vitro y fecundación asistida homóloga o heteróloga


LEY APLICABLETres criterios.1) personal

(domicilista/nacionalidad/residencia habitual) (padre/hijo)

2) ley del lugar de celebración del matrimonio rige la filiación

3) Ley fori (del tribunal que interviene)


LEY APLICABLELa más conveniente o más favorable al

vínculo de la filiación o que respeten el ppio de igualdad de los hijos.

Siempre será más efectiva la personal del hijo


Ley aplicable-Fuente internaDIPr fuente interna NO CONTIENE NORMAS

INDIRECTAS DE FILIACIÓN CON ELEMENTOS EXTRANJEROS NI SOBRE LEGITIMACIÓN.

Ley 23264 derogó normas sobre legitimación Ley 23264 equipara hijos. Adopta el criterio

del favor filii legítimos/ilegítimos/extramatrimoniales/naturales según el 240 CC


Ley aplicable-Fuente internacionalArtículo 75, inc.22, CN consagra la

superioridad jerárquica del Tratado sobre la ley interna y el rango constitucional de ciertos instrumentos internacionales de DDHH

PSJCR. Art.17: equipara derechos de hijos matrimoniales y no matrimoniales.

Esos instrumentos internacionales son operativos


Ley aplicable. Fuente internacionalLa CDN integra el bloque constitucional.

Consagra el ISM


FiliaciónARGENTINA. Fuente interna: no hay normas

indirectasARGENTINA. Fuente INTERNACIONAL.

Distingue filiación legítima/filiación ilegítima.FILIACION LEGITIMA:1) SI DEPENDE DE LA VALIDEZ DEL

MATRIMIONIO: LEY DEL LUGAR DE CELEBRACIÓN (16/89-20/40)


FILIACIÓN-FUENTE INTERNACIONAL2) SI NO DEPENDE DE LA VALIDEZ: LEY

DEL DOMICILIO CONYUGAL AL NACER EL HIJO (17/89-21/40)

Filiación ilegítima/extramatrimonial: derechos y obligaciones se rigen por la ley del estado donde se hacen efectivos (18/89-22/40).


Fuente interna e internacionalEl derecho argentino sigue reconociendo la

distinción entre filiación legítima e ilegítima???

Filiación legítima equivale a filiación matrimonial?

Filiación ilegítima se equipara a la extramatrimonial?


FILIACION EXTRAMATRIMONIALRÉGIMEN MÁS FAVORABLE AL VÍNCULOSOLUCION ALTERNATIVA:1) LUGAR DEL NACIMIENTO2) DOMICILIO DEL POSIBLE PROGENITOR3) LUGAR DE LA CONCEPCIÓN SI ES

CLARAMENTE DETERMINABLE


Filiación-Fuente internaEl nacimiento durante el matrimonio supone

una presunción de paternidad.Aplicación de técnicas de reproducción hace

necesario modificar las normas e introducir otras (fechas de cohabitación puede no coincidir con fechas de concepción)


Filiación-Fuente internaLa utilización de elementos reproductores de

donantes no permite la certeza probatoria que se obtiene por análisis de histocompatibilidad (ADN)

Si hay donación hay contribución genética distinta del padre o madre biológica.

Desde lo biológico la maternidad puede ser: plena/no plena.


Filiación-Fuente internaPlena: gestó con su propio óvuloNo plena: óvulo ajeno (maternidad sólo por

gestación)PATERNIDAD: Genética/jurídica.P.genética: hijo biológico/descendiente del

padre.P.jurídica: madre lo gestó con su propio óvulo

fecundado por un gameto donado o cuando el óvulo fecundado


Filiación-Fuente interna…. Lo fue por donante masculino y femenino

por técnica de fecundación asistida, consentida y reconocida por el padre jurídico.

Puede el padre desconocer la paternidad del niño nacido por inseminación heteróloga (aún consentida)?


Filiación.Argentina no hay normas que regulen estos

supuestosArgentina NO CONTIENE NORMAS

INDIRECTAS DE DIPr sobre filiaciónEcuador.Costa Rica.Bolivia: no permiten la

impugnación de paternidad en esos casos.Francia: si lo permite.


Filiación.Nuevas formas de procreaciónDebieran llevarse registros en las clínicas

donde se practica la reproducción asistida y también de gametos crioconservados.

Las dificultades para fijar el momento de la concepción incide en cuestiones vinculadas a la capacidad para adquirir derechos por donación o herencia


Filiación.Fuente interna

La filiación extramatrimonial materna se determina por nacimiento

La ley 23511 crea el Banco Nacional de Datos Genéticos (Hospital Durand-Gobierno de la CABA), fines: crear un registro para determinar casos de lesa humanidad


FiliaciónSi media fertilización asistida: podría

aplicarse ley del lugar del acto médico si es más favorable al hijo.

Contrato de alquiler de vientres/manipulación de embriones/fertilización post mortem son casos que Savigny llamó instituciones de un estado extranjero no reconocidas por el nuestro (desconocidas)???


Propuestas/debate?En materia de comienzo de la existencia

debiera aplicarse ley territorial o domicilista?


FECUNDACIÓNLEY APLICABLE/JURISDICCION

COMPETENTE1) LEY DEL LUGAR DE LA FECUNDACIÓN2) LEY DEL LUGAR DE LA IMPLANTACION


AADI-1991-CASOS MULTINACIONALES DE FECUNDACIÓN ASISTIDA

Proteger el derecho a la vida e integridad del menor

Tutelar el interés prevaleciente del hijo concebido según el PIDCyP; CDN; PSJCR y PIDSE


PROYECTOS:FILIACIÓN EN EL DIPrLey aplicable. La filiación matrimonial, si

depende de la validez del matrimonio, se rige por el derecho que regula esta última. Las cuestiones ajenas a la validez del matrimonio se rigen por la ley del domicilio conyugal al tiempo del nacimiento del hijo.


PROYECTOS.

El reconocimiento de la filiación extramatrimonial se rige por el régimen más favorable al vínculo, eligiendo entre los derechos de a) el lugar de concepción en cuanto sea claramente determinable; b) el lugar de nacimiento y c) el domicilio del posible progenitor en los momentos referidos


PROYECTOSJornadas Nacionales de Derecho Civil 1989:En virtud del espíritu que inspira la ley

23264, tanto la inseminación artificial como la fecundación in vitro y el desarrollo del embrión en el útero de una mujer distinta de la que aportó el óvulo, realizados en otros países, no conculca el OPI argentino.


PROYECTOS.PROYECTO DE 1993.El establecimiento, la determinación y la

impugnación de la filiación se rigen por el derecho del Estado de la residencia habitual del hijo.

Las condiciones para el reconocimiento del hijo extramatrimonial serán reguladas por la ley de la residencia del hijo al tiempo del nacimiento o, en el caso que sean más favorables, por la ley domiciliaria de la persona que efectúa el reconocimiento, al tiempo de efectuarlo


proyectosLa legitimación por subsiguiente matrimonio

será regulada por el derecho de la residencia habitual del hijo al tiempo de la celebración.


LEGITIMACIÓN.Fuente interna: no está reguladaFuente internacional: Tratados de

Montevideo (artículos 16/89 y 20/40): “La ley que rige la celebración del matrimonio determina la filiación legítima y la legitimación por subsiguiente matrimonio”


ADOPCIONAdopción internacional supone una relación

jurídica que contiene elementos extranjeros (difiere en los distintos ordenamientos), ostensibles u ocultos, que son relevantes para determinado ordenamiento jurídico.

Varios países americanos desconfían de la institución internacionalizada

Ciertos países niegan la adopción. Los sistemas musulmanes desconocen la institución


ADOPCIONKafala musulmán: tutela a los menores sin

lazos filiatoriosPaíses islámicos (menos Túnez y el Líbano –

cristianos-): el Corán lo prohibe.Conflicto de calificaciones/civilizaciones/OPI


ADOPCIONElementos relevantes: 1)distinta nacionalidad adoptante/adoptado2) distinto domicilio adoptante/

adoptado3) distinta residencia habitual


Adopción internacionalSerá tal cuando la relación jurídica suponga

que adoptante y adoptado tienen domicilios en distintos estados, nacionalidades pertenecientes a distintos estados o residencias habituales en distintos estados, lo que necesariamente entraña un conflicto de leyes o la vocación de más de un derecho para regir el caso.


ADOPCION INTERNACIONALArgentina: cuando los domicilios de

adoptante y adoptado se encuentran en distintos estados

Aceptación/rechazo de la adopciónPaíses importadores: europeos (baja

natalidad-europeos). Pirámide demográfica sin jóvenes. Efectos de la guerra.

Países exportadores (alta natalidad/alto desamparo: americanos)


Adopción internacionalFenómeno que aumenta en países

occidentalesUn niño que proviene de un país

subdesarrollado lo beneficia al menor (le otorga mejor calidad de vida) ???

Le provoca profundo desarraigo si el ámbito social es distinto, impacta en su identidad estática y dinámica.


ADOPCION INTERNACIONALContribuye al tráfico de menoresFeldstein a favor/Biocca en contra


Adopción. Fuente internaVélez Sársfield no aceptó la adopción.La ley 13252 (1948) la reguló (no la adopción

internacional)A partir de 1956, se ratifica el Tratado de

Montevideo de 1940 que reconoce la adopción internacional. El artículo 23 dice :


ADOPCIÓN… “LA ADOPCIÓN SE RIGE EN LO QUE

ATAÑE A LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS Y EN LO QUE RESPECTA A LAS CONDICIONES, LIMITACIONES Y EFECTOS, POR LAS LEYES DE LOS DOMICILIOS DE LAS PARTES EN CUANTO SEAN CONCORDANTES, CON TAL QUE EL ACTO CONSTE EN INSTRUMENTO PÚBLICO


Tratado de Montevideo de 1940El juez argentino puede aplicar este artículo

del Tratado para aquellos supuestos de adopciones internacionales para integrar la laguna normativa (por analogía) existente en el DIPr de fuente interna.


Adopción. Punto de conexión: acumulativo igualEvita adopciones claudicantesInstrumento público o sentencia judicial?Cubrió laguna normativa de DIPrLey 19134 (1971): artículos 32 y 33 regula

adopción internacional. Sólo ciertos supuestos. Se aplica ley del domicilio del adoptado para regir derechos y deberes con adoptante, cuando la adopción fue conferida en el extranjero. Aplicación limitada del artículo a cuestión previa y principal donde se analiza la validez de una adopción extranjera.


Adopción.

“La situación jurídica, los derechos y deberes de adoptantes y adoptados entre sí se regirán por la ley del domicilio del adoptado, al tiempo de la adopción cuando ésta hubiere sido conferida en el extranjero”

El artículo 33 permite convertir la adopción concedida en el extranjero, de conformidad con la ley del domicilio del adoptado, en el régimen de la adopción plena de nuestra ley si acredita el vínculo y consentimiento ante/ado si son mayores de edad.


Ley 19134No previó la cuestión del juez competente

para constituir una adopción internacional ni el derecho aplicable a la creación de la relación.


AdopciónLey 24479. artículos 339 y 340.Efectos de la adopción concedida en el

extranjero: igual que los artículos 32 y 33 de la 19134.

Artículo 315: exige 5 años de residencia en el país con anterioridad a la petición de guarda (disfavor)

No mejoró en nada la anterior ley


AdopciónCDN. Argentina: Ley 23849. Reservas al artículo 21, incisos b, c, d y eHAY QUE IMPLEMENTAR UN MECANISMO

DE CONTROL Y PROTECCIÓN LEGAL EN MATERIA DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL PARA IMPEDIR EL TRÁFICO Y LA VVENTA.

Artículo 3: ISM


Están vigentes con jerarquía constitucional ciertos principios que imponen obligaciones concretas a los estados como reconocer el derecho a la vida, identidad, nacionalidad, derecho del niño a no ser separado de sus padres contra la voluntad de éstos salvo circunstancias especiales.

La CDN no importa la prohibición legal de toda adopción con elementos extranjeros.


El centro de preocupación jurídica se ha desplazado: hay que evitar que los fines de la adopción impulsen el tráfico de niños o, lo que es peor aún, que esa institución sea utilizada como medio para obtener niños con destino a la prostitución o a la pornografías.


ADOPCION INTERNACIONALCIDIP III-La Paz 1984-Conflictos de leyes en

materia de adopción de menores.29 artículos. No recepta ppio.de subsidiariedad

que resguarda el respeto al Derecho fundamental del niño a su identidad, que involucra su derecho a conservar su medio cultural y geográfico.

Adopción internacional: adoptante y adoptado con domicilios o residencia habitual en distintos estados

Artículo 3: la capacidad, consentimiento y demás requisitos para ser adoptado se rigen por la ley de la residencia habitual del menor.


CIDIP IIIArtículo 1: “Esta convención se aplicará a la

adopción de menores bajo las formas de adopción plena, legitimación adoptiva y otras formas afines… “ (hasta adopción nacional con vocación de internacionalizarse)


CIDIP IIIRegula procedimientos y formalidades

extrínsecas para constituir el vínculo.Ley del domicilio del adoptante rige la

capacidad para ser adoptante, requisitos de edad, estado civil. Si los requisitos son menores que los de la ley de la residencia habitual del adoptado, regirá ésta (leyes personales ante/ado).


CIDIP IIIAdopciones en un estado serán reconocidas

en los demás de pleno derecho sin que pueda invocarse la excepción de la institución desconocida (art.5)

Sin embargo:… art.18 acepta el límite del OPI


CIDIP IIIGarantiza el secreto de la adopción… cuando

correspondiere. No obstante se comunicarán a quien legalmente proceda los antecedentes clínicos del menor y de los progenitores…, sin mencionar otros datos (criticable!!! D.de identidad)


CIDIP IIIArtículo 8: las autoridades que otorgaren la

adopción podrán exigir que el adoptante acredite su aptitud física, moral, psicológica, económica, a través de instituciones públicas o privadas, cuya finalidad específica se relacione con la protección del menor…


CIDIP IIIEn las reuniones preparatorias de Ecuador de

1983 se insistió en el carácter subsidiario de la adopción internacional que entraña desplazamiento del niño al exterior, frente a una colocación puramente nacional.

La adopción internacional sólo puede darse cuando en el país de origen no existan matrimonios dispuestos a adoptar y debe ser controlada por ambos países por intermedio de sus instituciones


De igual manera la CDN-Ley 23849Convención de La Haya de 1993 sobre

protección del niño y cooperación en materia de adopción internacional (art.18): “evitar las adopciones en el extranjero a menos que el Estado haya implementado una política, dictado una legislación y tomado las medidas efectivas de vigilancia para asegurar la protección de los niños”


Una organización no gubernamental de seguimiento y aplicación de la Convención sobre los Derechos del Niño elaboró un informe en el que afirma que Argentina y Brasil son los dos estados sudamericanos que proveen mayor cantidad de niños bajo la cobertura de una adopción.


COLOMBIASe dictó en noviembre de 1989 el Código del

MenorLa adopción se confiere judicialmentePartes: adoptantes/adoptado a través del

Defensor de FamiliaAdoptantes deben presentar su solicitud

PERSONALMENTE ante el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar

Por lo menos uno de los adoptantes debe presentarse personalmente a notificarse de la sentencia de adopción (se resiste a las adopciones documentales vs.adopciones personales)


COLOMBIAEvitar el tráfico!El adoptante extranjero debe aportar

certificación expedida por entidad gubernamental o privada oficialmente autorizada, donde conste el compromiso de efectuar el seguimiento del menor hasta su arraigo en el país de los adoptantes+Concepto favorable emitido por el Defensor de Familia que lo entrevistó personalmente y examinó la documentación y por eso lo recomienda….


Comentario CASO LUCIALos jueces argentinos admiten la adopción

internacional???Madre de la niña (Lucía Bruno) siendo menor

de edad hizo abandono de sus derechos por acta notarial y entregó a Lucía a un matrimonio de nacionalidad argentina domiciliado en Canadá.

El Defensor General de Santa Rosa, en cumplimiento de lo dispuesto por Ley 1565 (art.4) promovió acción judicial para discernir la guarda de la menor.


Caso Lucía….En la audiencia la mamá ratificó decisión de

entregar la nena.El supuesto padre biológico desconoció su

paternidadJuez de Primera Instancia ordenó:1.Ordenó la institucionalización de la menor2.Ordenó la prohibición de salida del país3.Decretó el estado de adoptabilidad de la niña4.Dejó sin efecto la guarda otorgada por acta

notarialProf.Norma Beatriz MARTINEZ

Caso Lucía…Juez dijo que:1.Matrimonio domiciliado en el extranjero no estaba

habilitado para acceder a la guarda con fines de adopción porque esa adopción sería internacional y violaría la CDN (arts.3, 7, 8 y 20 que resguardan la identidad del niño y sus relaciones de familia con miras a concretar el ISM) (la niña tenía en Argentina y en La Pampa,tíos, hermanos, abuelos, por lo que es necesario preservar una continuidad cultural y lingüística todo lo cual conforma la identidad de la menor+permite cumplir con la Ley 1270 de protección de menores de La Pampa).


Caso LucíaCámara Civil revocó el fallo.Padres pueden elegir a quien entregar sus

hijos.???Aspirantes eran argentinos aunque con

domicilio en Canadá????Reunían condiciones morales, personales y

económicas adecuadas


Caso LucíaEsta adopción no es internacional???? (y el

DIPr????)Se preserva la identidad de la menor porque

adoptantes y adoptado son de la misma nacionalidad … JAJAJA

Nada impide que adoptado conozca sus raíces

Cámara otorgó la guarda con fines de adopción a los argentinos domiciliados en Canadá! Aleluya!!


Caso LucíaComentario María Susana Najurieta califica

de equivocada la expresión de la Cámara cuando sostiene que la adopción en el caso no es internacional y que de no hacerse lugar se violaría lo dispuesto por el art.16 y 19 de la Constitución Nacional.


prof.norma beatriz martinez. contenido existencia. fuente interna. propuestas. derecho comparado....

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