Posesin Notoria del Estado de Hijo Cul es la calificacin jurdica? Existe una

Accin de Posesin Notoria en el Derecho Filiativo Chileno? Anlisis de dos sentencias de la Corte Suprema

Sergio Arenas B.*

Introduccin

En este ensayo se quiere responder a las preguntas de qu calificacin jurdica debe

tener el instituto de la Posesin Notoria del Estado de Hijo y si esta institucin sirve como

antecedente suficiente para poder determinar la filiacin de una persona, sin necesidad de

recurrir a la accin convencional de filiacin regulada en el Cdigo Civil.

Este estudio se centrar en especfico en dos sentencias de la Corte Suprema que

conocieron justamente de acciones que pretendan que se reconociera una filiacin

determinada mediante el medio antes sealado, en solicitud no contenciosa. Previo a ello,

para entender el conflicto subyacente, se buscar una panormica general de la institucin

antes sealada tanto en la ley como en la doctrina, lo que ser retomado despus del anlisis

jurisprudencial para hacer las comparaciones pertinentes y extraer as una conclusin final

sobre el tema.

I.- La Posesin Notoria en el Derecho Filiativo Chileno

La Posesin Notoria se halla en el Derecho de Familia chileno a propsito de dos

instituciones: el matrimonio y la filiacin. Nos centraremos exclusivamente en la segunda

de ellas, pese a que ambas tienen elementos en comn.

La Posesin Notoria del Estado Civil de Hijo se halla normada en dos artculos del

Cdigo Civil (en adelante CC), el 200 y el 201. El primero de ellos seala que esta posesin

notoria permite que el juez tenga por acreditada la filiacin de una persona si se ha ejercido

por a lo menos 5 aos y se pruebe por un conjunto de antecedentes que la establezcan de

modo fidedigno e irrefragable. Luego define en su inciso 2 qu es la Posesin Notoria,

sealando que es el trato que los padres de la persona le han dado como hijo, proveyendo a

su crianza y educacin, y presentando a la persona como hijo de ellos a deudos, amigos y

vecindario, y se le conozca como tal por el entorno. Este inciso es importante porque define

los tres elementos propios de esta institucin: nombre, trato y fama, que trataremos ms

adelante.

En tanto, el art. 201 seala que esta posesin notoria, debidamente acreditada, tiene

preferencia por sobre las pruebas periciales de carcter biolgico en caso de contradiccin,

a menos que existieran graves razones que demuestren inconveniencia de aplicacin, caso

en el que predominan las segundas.

As, la doctrina ha definido la Posesin Notoria del Estado de Hijo como una

especie de reconocimiento de hecho o social de la paternidad o maternidad, que se da

cuando al hijo se le nombra, se le trata y se le conoce como tal, durante un tiempo

prolongado1. Se establece que esta institucin es una excepcin al principio de coincidencia

entre verdad legal y verdad real entendida sta como biolgica, que se establece a fin de

conciliar con otro principio, cual es el de la estabilidad familiar o el inters superior del

nio en cuanto a mantener una relacin filiativa estable. As, el legislador ha preferido una

* Abogado, Licenciado en Cs. Jurdicas por la U. de Chile, Magister en Derecho por la U. de Talca.

1 Ramos Pazos (2009), p. 427; Gmez de la Torre (2007), pp. 87-88.

realidad consolidada construida en el tiempo y por actos positivos, que demuestra la

intencin positiva de hacer familia, antes que hacer primar una interpretacin rigurosa de la

ley2. As lo ha sealado la jurisprudencia cuando dice que ante una colisin entre estas

verdades, el legislador ha preferido la que representa una realidad consolidada, eleccin que

se sustenta en el reconocimiento de que la paternidad y maternidad ejercidas como tales,

generan un nexo de afectos y sentimientos que trascienden a lo puramente biolgico y que

por ello se protege, atenundose los efectos de este factor en materia de determinacin de la

filiacin3. En cuanto a sus elementos, adems del plazo de 5 aos, se seala en consenso

doctrinario que son el nombre es decir, haber sido llamado como hijo-, el trato que los padres lo hayan tratado como hijo, haciendo rol parental y en especial atendiendo sus

necesidades de crianza y educacin-, y la fama tanto interna, entre los deudos y conocidos de la familia, como externa, en el entorno vecinal ms inmediato-

4. En cuanto a la prueba

de stos, atendida la exigencia de antecedentes que prueben irrefragablemente la situacin,

debe recurrirse a las reglas generales en la materia, contenidas en los arts. 195 y 198 CC, o

sea asumiendo la ms amplia libertad de prueba, con las nicas limitantes de que la sola

prueba testimonial no es suficiente5 y las presunciones deben regirse por el art. 1742 CC, es

decir, gravedad, precisin y concordancia, salvo la vlvula del art. 426 inc. 2 del Cdigo

de Procedimiento Civil (CPC).

Aunque lleve el nombre de posesin, es del caso sealar que no comparte ningn parecido con la institucin patrimonial del art. 700 del Cdigo. En efecto, como la misma

ley lo dice, no es una instancia que sirva para la apropiacin de un estado civil, el cual no

puede adquirirse por prescripcin, sino que es una situacin jurdica que sirve para probar

la existencia de una relacin filial6.

a.- Cul es la calidad jurdica de la Posesin Notoria

Un tema a discutir antes de seguir es saber cul es el carcter jurdico de la Posesin

Notoria filiativa. Porque si bien la ley parece sealarla como una prueba dentro del juicio,

la cuestin es si realmente cabe calificarla como tal, o si es una presuncin construida a

travs de otros antecedentes, o si una combinacin de ambas.

Como argumentos a favor de considerar la Posesin Notoria como una prueba ms

del juicio de filiacin est, aparte de lo que aparece en el inciso primero, de ser un medio de

comprobacin en el juicio filiativo, es que la doctrina parece conteste en sealarla como tal,

diciendo que es un medio para determinar la existencia de la relacin filial por vas distintas

a la biolgica o natural.

Sin embargo, tambin puede ser considerada como una presuncin de filiacin, del

tipo judicial, ya que su construccin se produce a partir de la concurrencia de otras

circunstancias probatorias que, a partir de datos conocidos, construyen una situacin no

2 Gmez de la Torre (2007), p. 88.

3 Ramrez Ramrez y otros con Letelier Rojas C. Suprema, 27 octubre de 2011, rol N 2259-2011,

considerando 15. 4 Claro (1978), p. 101-102; Barcia (2011), pp. 425-426.

5 Ramos Pazos (2009), p. 427.

6 Caballero (1998), p. 137.

conocida para el juez, como lo es la existencia de una relacin filial entre dos personas7. Si

bien la ley (art. 1698 inc. 2 CC y 341 CPC) y la doctrina asimilan las presunciones a

pruebas, cabe sealar que tienen un cariz muy distinto por ser construcciones ms de la

lgica que de lo emprico, por lo que se salen un poco del esquema clsico.

Otra opcin es considerarla como un estado que combina ejercicio de hecho con

apariencia de un derecho8 lo que ha sido reconocido por la jurisprudencia

9. Tambin puede

concebirse esta institucin como una especie de cuasireconocimiento o medio sustitutivo del reconocimiento voluntario, fundado en hechos fcticos y comprobado por va judicial

10.

b.- La Posesin Notoria como fundamento nico o principal de una accin filiativa

Ahora, analizado el concepto de Posesin Notoria de filiacin, cabe estudiar cul es

su rol dentro de las acciones de filiacin, y en especial, preguntarse si se puede fundar una

accin, sea de reclamacin o de impugnacin de filiacin, teniendo como nico antecedente

para la propia defensa la existencia del estado antes sealado.

Previo a ello, no cabe duda que la Posesin Notoria puede usarse en cualquiera de

los dos tipos de acciones, ya que la ley no hace distincin al respecto, aunque es ms

comn que se utilice como excepcin en la impugnacin de filiacin con reclamacin.

La duda que surge es si pudiera reclamarse a ttulo de accin de reclamo con el slo

alegato o prueba de la posesin notoria filiativa. La doctrina no suele pronunciarse sobre el

tema, asumiendo tcitamente que la posesin notoria filiativa, como prueba que es, tiene su

subsistencia dentro de las acciones de filiacin. Excepcionalmente, autores como Turner o

Barcia han sealado expresamente que la Posesin Notoria no es una accin y debe

encuadrarse dentro del juicio de filiacin11

.

A favor de considerar que procede esta alternativa podramos citar el art. 195 CC,

que consagra el principio de libre investigacin y prueba amplia de la filiacin, lo que

implica que salvo las excepciones del 198 CCse puede usar toda clase de medios para demostrar la pretensin filiativa. Asimismo, como el art. 201 CC seala la preeminencia de

la Posesin Notoria sobre la prueba biolgica, y siendo sta la prueba ms exacta en cuanto

a determinar la filiacin natural12

, es obvio que tiene preeminencia sobre todo el resto de

pruebas. Otro argumento podra ser el Derecho a la identidad que posee toda persona sobre todo dentro de un entorno hogareo

13, y el principio de verdad social que lleva a la

estabilidad familiar14

.

Sin embargo, podra argumentarse en contra que el principio general de la

legislacin filiativa es el de preeminencia de la verdad real sobre la formal, siendo la

posesin notoria una excepcin a esa regla que debe aplicarse (e interpretarse) de manera

estricta. Por otro lado, el art. 195 CC presupone que la filiacin debe ser objeto de una

investigacin previa respecto de los supuestos legales, lo que no parece ocurrir con la

7 Corral (1999), p. 66.

8 Ruz (2012), p. 427; Vase tambin Claro (1978), p. 105.

9 Sanzana Reyes, Marta y otros con Fisco de Chile, Corte Suprema, 24 de octubre de 2001, consid. 7 y 8.

10 Gomez de la Torre (2007), p. 87; Turner: (2007), p. 254.

11 Turner (2007), p. 253; Barcia (2011), p. 427.

12 Ruz (2012), p. 426.

13 Barcia (2011), p. 28.

14 Flores Pardo con Rojo Cuisa, Corte Suprema, 12de marzo de 2007, rol 4679-2006, consid. 4 y 5.

Posesin Notoria que aparece como una presuncin o complejo probatorio que se inserta en

el proceso como si fuera una realidad. Asimismo, las normas procesales en familia son de

orden pblico, por lo que las partes no pueden obviarlas ni cumplirlas a su manera, dado el

especial efecto que tiene la sentencia judicial en la materia y la gravedad de sus efectos en

la identidad y derechos de las personas15

.

II.- Anlisis jurisprudencial Habiendo hecho el estudio doctrinario y legal sobre la institucin, pasamos a la

parte ms importante de este trabajo, cual es el anlisis de dos fallos seeros de la Corte

Suprema en que se falla sobre la aplicacin de la Posesin Notoria filiativa como

fundamento de una accin de filiacin, definiendo su naturaleza y procedencia. Con ello,

buscamos determinar una respuesta a las inquietudes planteadas en el inicio que considere

lo determinado por el mximo tribunal.

1.- Almonacid Mansilla con Martnez Mansilla, rol 2564-2006, 25 de septiembre de 2006.

Esta sentencia se origina en recurso de casacin en el fondo interpuesto por Jos

Adelino Almonacid en contra de la sentencia de apelacin de la Corte de Apelaciones de

Puerto Montt que confirma la sentencia del Juzgado de Familia de Puerto Varas. En este

caso, el seor Almonacid demand reclamacin de estado civil de hijo de la difunta

Mercedes Almonacid Mansilla aduciendo la posesin notoria de estado civil conforme a las

reglas del art. 200, siendo admitida la solicitud y tramitada conforme al procedimiento no

contencioso.

En una etapa avanzada del proceso la seora Martnez solicit la nulidad de lo

obrado alegando ser legtima contradictora del proceso, alegacin que fue rechazada por el

tribunal debido a lo avanzado del proceso, juzgado que que despus fall en favor del

demandante. Alzada la sra. Martnez, la Corte de Apelaciones confirm el fallo de primera

instancia alegando escuetamente que la actitud de la seora Mercedes Almonacid al haber

concurrido al Registro Civil haca plena prueba de la posesin notoria. Una de las cosas que

produce ms reparos y que despus la Corte Suprema usa como argumento- es el hecho de que, en vez de parecer una verdadera sentencia, la resolucin del ad quem figur como un

acta suscrita por el relator de la corte, sin aparecer firmas ni quin redact la sentencia.

La Corte Suprema, conociendo del recurso, realiza primero un anlisis general de la

normativa que regula las acciones filiativas, resaltando en especial el principio de

investigacin de la filiacin como base para los juicios de la materia, para luego continuar

sealando que la averiguacin de la maternidad en el caso a fallar deba regirse por las

normas sustantivas y procesales pertinentes, esto es, mediante las acciones establecidas

legalmente para el efecto. Citando los arts. 309, 315 y 316 CC, se seala que requera un

proceso con legitimo contradictor y sealndose expresamente que no puede usarse la

posesin notoria como si fuera una accin en s misma ya que la ley no la considera como

tal, sino como un elemento ms dentro de las acciones probatorias destinado a servir en el

elemento probatorio de stas, teniendo especial mencin lo sealado en el inc. 2 del art.

309 CC sobre el cmo debe procederse.

15

Ramos Pazos (2009), p. 16; Barcia (2011), p. 12-13.

De este modo, concluye la corte, no era procedente que la accin deducida se

tramitara como un procedimiento no contencioso, sino que debi ser un juicio con

contradiccin entre el demandante y la recurrente de casacin como legtima contradictora,

la que tena derecho a oponerse a la pretensin del demandante. As, la decisin de los

jueces de primera y segunda instancia no slo importaba una infraccin a las normas

procesales que regan la accin deducida, sino que tambin implicaba una violacin a la

garanta de debido proceso, especialmente la de legalidad del juicio y de (art. 19 N 3 inc.

5 Constitucin), por lo que adems se afect el inters pblico comprometido en esta clase

de acciones. Por tanto, decide casar de oficio invocando el art. 84 del Cdigo de

Procedimiento Civil y devolver el estado del proceso hasta la primera instancia.

Se puede extraer de la resolucin, primero, que para la Corte la posesin notoria

tiene la naturaleza de un medio de prueba dentro del juicio de filiacin para dar por probada

una filiacin, obteniendo ello a partir de la comparativa entre los arts. 200 y 309 CC, que

encuadra la averiguacin filiativa a los juicios respectivos. No hace el ejercicio de definir lo

que es la posesin notoria ms all de mencionar escuetamente el artculo y su efecto

principal. Por tanto, concluye que no puede ser tenido como accin independiente pues la

ley asigna ese rol a otros institutos, aparte de que la posesin notoria es dependiente de

ellos.

La otra conclusin importante del fallo es que relaciona la regulacin de las

acciones filiativas con el derecho constitucional a un proceso racional y justo. En efecto, se

apela a que uno de los elementos de este derecho es la posibilidad de ser odo y poder

defenderse, circunstancias que se vieron vulneradas en la sentencia al no considerar la

actuacin de la sra. Martnez, quien como heredera de la madre occisa deba ser oda por

ser persona afectada (y por tanto interesada) por el fallo que se dictara en la causa sealada.

Esto, por cuanto el efecto de este tipo de resoluciones tiene consecuencias ms all de la

mera relacin filial, involucrando aspectos de orden econmico (alimentos, sucesin, etc.)

que ataen tambin a esta persona. A mayor abundamiento, el art. 318 CC seala que El fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica

a los coherederos que citados no comparecieren, lo que explica el efecto expansivo. Podemos concluir, entonces, que para el sentenciador la importancia de seguir la

formalidad legal en la materia es fundamental, aunque se refiere a ella de una manera ms

bien general sin entrar a considerar las especiales circunstancias del Derecho de Familia

tanto sustantivo como procesal. En efecto, el art. 315 CC, que consagra una excepcin al

principio de exclusividad de efecto de las sentencias judiciales, tiene su asidero en que el

estado civil es indivisible de la persona, y por tanto ante este efecto tan grande es necesario

un mayor resguardo a efectos de no afectar el derecho de terceros16

. Por otro lado, el art.

316 CC, que consagra la intervencin de legtimo contradictor, debe pensarse tambin en la

necesaria proteccin de intereses que van ms all de la mera relacin familiar, como la

sucesin o las obligaciones de tipo alimenticio, en las que hay sujetos que se pueden ver

afectados sea como beneficiario o como obligado a la carga respectiva.

Para finalizar, slo resta criticar el modo en que la Corte decidi el caso, utilizando

la nulidad de oficio del art. 84 CPC en vez de la casacin de oficio del art. del mismo,

aplicable tambin al proceso de familia segn el art. 27 de la ley 19.968. A nuestro

16

Ramos Pazos (2009), p. 511.

respecto, el instituto casatorio tiene ms valor y eficacia por cuanto permita al mximo

tribunal haber dictado sentencia de reemplazo resolviendo el asunto y dando una seal ms

clara acerca de qu es la Posesin Notoria filiativa y cul es su verdadero rol, creando

jurisprudencia que podra servir a otros tribunales ante casos anlogos. Por otro lado, el

instituto de la nulidad est pensado para que el juez de primera instancia ejerza un rol

corrector del procedimiento, por lo que su uso por el ente superior es algo impropio17

.

2.- Sotomayor Henrquez con Villarroel Velsquez y Castillo Concha rol 4311-2013, 21 de octubre de 2013.

Este fallo de casacin se interpone en contra de una sentencia de apelacin de la

Corte de Puerto Montt que a su vez confirm una sentencia del Juzgado de Familia de

Puerto Montt que rechaz una demanda de impugnacin y reclamacin de filiacin

interpuesta.

Los hechos son los siguientes: se demand conjuntamente de impugnacin en contra

de un padre que reconoci voluntariamente a su hija, y de reclamacin en contra de la

pareja de la demandante, aducindose para el caso que el ltimo de los demandados haba

criado y presentado a la nia de autos como su hija ante el entorno, por lo que se daban las

exigencias legales de la posesin notoria. Ambos demandados se allanaron, pero el juez de

familia decidi rechazar la demanda. Apelado el fallo, ste se confirma, y la demandante

deduce casacin en el fondo.

Se aduce, al recurrir de casacin, que se entendieron vulnerados los arts. 200, 201 y

205 CC ya que se cumplan los requisitos legales del instituto de posesin notoria,

asimismo se invoca el 242 CC en relacin con el art. 16 de la ley 19.968, alegando que no

se tom en cuenta el inters superior del nio en el caso, que motivara a resguardar su

estabilidad personal en el seno de una familia.

La Corte Suprema, conociendo del recurso, seala, y hace suyos esos argumentos,

que los jueces del grado rechazaron la demanda al no coincidir los supuestos de la accin

con lo regulado en la ley, pues no se estaba persiguiendo los objetivos propios de cada tipo

de accin filiativa sino el desconocimiento de una filiacin que era coincidente entre lo

natural y lo legal buscando generar una filiacin inexistente mediante el instituto de la

posesin notoria, lo que no tiene respaldo dentro de la normativa que exige obrar conforme

a las acciones que la ley expresamente seala en la materia.

Agrega el tribunal que el principio fundamental de la ley filiativa es el de la

identidad biolgica, sealando en este sentido que el principio general implica la necesidad

de investigar la paternidad o maternidad conforme al art. 195 del C. Civil, y en la que la

posesin notoria es una excepcin establecida en inters de la estabilidad familiar, pero

cuyo fin no es la creacin de un estado civil, sino ms bien contrarrestar aquellos reclamos

filiativos fundados en la verdad biolgica para evitar revertir un derecho adquirido en la

materia.

La Corte adems define la posesin notoria filiativa como un goce y ejercicio de un estado civil a partir de la manifestacin en los hechos, que es independiente de la verdad

biolgica, y que en todo caso no constituye el estado civil sino que sirve para probarlo en el

respectivo juicio de filiacin. Reitera, como lo hiciera el primer fallo, que en esta materia

17

Vase Salas Vivaldi (2000), p. 132.

rige lo dispuesto en el art. 309 inc. 2 CC, que seala la necesidad de usar las acciones

legalmente establecidas para poder determinar la existencia o no de la filiacin.

Por tanto, concluye el mximo tribunal, la pretensin del recurrente excede el marco

normativo de la institucin en comento, puesto que la filiacin legal de que goza la menor

de esos autos es coincidente con la verdad biolgica, que es justamente lo que ha buscado

el legislador, por lo que para la Corte los sentenciadores han aplicado correctamente el

derecho y por tanto su recurso no es aceptado.

Un tema a analizar ac es el efecto del reconocimiento voluntario como

establecedor de una relacin filial. Conforme sealan los arts. 191 y 202 CC, las nicas

formas de revertir el valor de este acto son el repudio del hijo y la nulidad por vicios en el

otorgamiento, caso para el cual slo hay plazo de un ao18

. Esto, por cuanto el principio de

autonoma de la voluntad juega un rol muy menor en Derecho de Familia y, entre otros, la

jurisprudencia ha dicho que no procede la resciliacin en materias filiativas19

y que el

carcter del reconocimiento es en esencia irrevocable20

. As, alegar posesin notoria, que es

una excepcin al principio de preeminencia de lo biolgico, choca con esta institucin que,

caducados los plazos impugnatorios, tambin se convierte de hecho en una excepcin a ese

principio.

Podramos discutir si en este caso lo que sucedi, respecto del padre biolgico que

reconoci y luego se allan a la demanda, es una aplicacin del principio venire contra

factum non potest. A nuestro juicio, puede considerarse como una aplicacin de la Teora

de los Actos Propios, si pensamos que el reconocimiento voluntario importa que el padre

saba de la situacin y por tanto ahora que se allanaba estaba obrando a sabiendas de que la

realidad era otra21

. As, el allanamiento importaba desconocer su propia voluntad previa y

por tanto no poda ser aceptada por el tribunal.

Concluimos, aunque del fallo no se extrae expresamente, que el tribunal consider

que en el caso se dio un caso de colusin en los trminos del art. 316 N 3 CC, ya que hubo

intencin de las partes de burlar el debido proceso, aun cuando no haya intencin de

perjuicio contra alguien en especial22

, pero puede entenderse presumido el perjuicio por el

efecto extra omnes de esta clase de fallos.

III.- Anlisis general

Luego de observar estas sentencias, hay que hacer una recapitulacin general sobre

los temas analizados a propsito de la institucin estudiada, y extraer las reflexiones

necesarias para responder a las preguntas hechas al inicio.

a.- Calidad de la Posesin Notoria:

Para empezar, tanto la doctrina como la jurisprudencia son contestes en considerar

que la posesin notoria es inseparable de las acciones de filiacin, formando parte del

mbito probatorio de las mismas. En todo caso, no se aclara si realmente es una mera

18

Vase Gandulfo (2007), pp. 245-247. 19

Corte Suprema, 17 de mayo de 1967, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. LXIV, seccin 1, p. 197. 20

Vase Gandulfo (2007), p. 217; Ramos Pazos (2009), p. 407. En cuanto a la jurisprudencia, vase Flores Pardo con Rojo Cuisa, consid. 2 y 3. 21

Gandulfo (2007), p. 219. 22

Claro (1978), p. 134; Rossel (1994), p. 333.

prueba, igual que lo sera un examen de ADN o un testimonio, o es ms bien algo distinto.

La doctrina analizada se inclina a considerarla como una prueba ms del juicio de filiacin,

o como una presuncin del estado civil, aduciendo su rol comprobador de una situacin

jurdica como lo es la filiacin.

La jurisprudencia que analizamos en algo concuerda con lo anterior y en algo se

desva. El primer fallo lo equipara a una prueba ms que sirve en el juicio de filiacin para

acreditar la existencia del vnculo filiativo, mientras que el segundo habla de que es un goce

de estado civil que permite dar por probada la existencia de una filiacin, es decir, se

inclina a considerarla una presuncin, o una prueba compleja.

Pero a su vez, se puede extraer que adems para el mximo tribunal la Posesin

Notoria constituira una institucin jurdica sui generis dentro del sistema de acciones

filiativas, que contiene un elemento probatorio (el conjunto de antecedentes), un elemento

presuntivo (relacin entre requisitos y filiacin) y un resultado normativo (goce de estado

civil), los cuales actan como un todo complejo dentro del proceso de filiacin. No es una

prueba en el mismo sentido que la pericial biolgica en que se baste a s misma, ya que

como dice el art. 200 inc. 1 CC, requiere una serie de antecedentes, que son especie de

prueba23

, por lo que su camino de construccin es ms complejo. Como dice uno de los

fallos, es un goce de una situacin de hecho a la que la ley da efecto jurdico, lo que va ms all de una labor meramente comprobadora de algn hecho o derecho.

As, los fallos que hemos visto, pese a que en el texto lo consideran una prueba, en

los hechos van ms all y lo retratan como una figura jurdica especial, de naturaleza

probatoria, pero que tiene un efecto mucho mayor al de meramente dar por acreditado un

hecho, sino que sirve de base para el establecimiento de una figura legal como lo es la

filiacin.

Ahora bien, una vez definida la calidad de la institucin en comento, corresponde

analizar cul sera el efecto prctico de la misma, para no dejara en una discusin

meramente academicista. Y es que si consideramos la posesin notoria como una mera

prueba, su valoracin quedara al arbitrio del juez y por tanto no sera susceptible de

casacin. Pero como hemos visto, al ser considerado como algo ms complejo, permite que

confluyan aspectos tanto fcticos como jurdicos, y ante la infraccin de estos ltimos s

procedera el recurso de casacin. La discusin es si ese recurso es de forma, si

consideramos la infraccin a los requisitos de configuracin como una violacin a las

reglas procedimentales, o de fondo, si pensamos que la Posesin Notoria es un conjunto

armonioso cuya aplicacin errada influye en la aplicacin de la norma y consiguientemente

en lo dispositivo del fallo.

En sntesis, si bien en el texto la jurisprudencia del mximo tribunal no se aparta

mayormente de lo declarado por la doctrina tradicional, innova cuando adems de ese

carcter probatorio o de presuncin le otorga un efecto mayor, de fundamento de la

sentencia filiativa. No es una accin, en el sentido legal del trmino, pero es un elemento

que ayuda en su configuracin tanto en lo fctico como en lo normativo.

b.- Posesin Notoria como fundamento de una accin filiativa

23

Ruz (2012), p. 428.

La otra pregunta que quisimos responder en este ensayo es si esta institucin poda

servir por s sola como antecedente para fundar una accin de filiacin. La doctrina no se

pronuncia mayormente sobre ello, sealando slo su carcter preferente frente a prueba

pericial que la contradiga, pero no se pronuncia sobre su posicin frente al resto de

probanzas admisibles en juicio, ni si sirve como fundamento, principal o nico, para incoar

una accin filiativa.

La jurisprudencia analizada en este trabajo da para mal entendidos, ya que en un

caso rechaza casar un fallo que rechaza una accin filiativa mientras que en otro se casa de

oficio un fallo que s admite una accin fundada en tal instituto. Pero en realidad la

respuesta es diferente a lo que pudiera pensarse, y es que en el fondo para el mximo

tribunal s es posible fundar una accin filiativa en la posesin notoria. La cuestin pasa por

determinar si la frmula usada era la correcta conforme seala la ley.

En efecto, lo que se reprocha en ambos fallos es que se crea que hay una accin

autnoma de posesin notoria cuando la ley no la concibe. En efecto, en ambos fallos se

cita el art. 309 del cdigo, que precepta que la filiacin solo puede determinarse mediante

los documentos legales (partida, subinscripcin, etc.) o mediante las acciones el Ttulo VIII,

para sealar que las pretensiones fueron tramitadas y falladas de una forma que la ley

filiativa no contempla ni autoriza.

Difieren s en cuanto al foco, ya que en el primer fallo se reprocha por parte del

mximo tribunal que se invoque la posesin notoria como pretexto para pasar a llevar la

norma procesal incoando un procedimiento que no era aplicable al caso, mientras que en el

otro se censura que la posesin notoria sirva de excusa para crear una situacin jurdica no

contemplada por la norma sustantiva y no se avenga al espritu y fin de la ley. En

consecuencia, se reprocha la perversin del instituto analizado, contrariando el fin que tuvo

en vista e legislador como institucin equilibradora de los principios de bsqueda de verdad

y de paz social.

Otro elemento a debatir ac es la relacin entre las acciones filiativas y la garanta

del debido proceso como proteccin a los derechos de familia. En el primero de los fallos

se hace mencin a ello, sealando que la intervencin de legtimo contradictor como

condicin necesaria para las acciones de filiacin. Sobre esto, un par de puntos. Primero, el

art. 316 CC se refiere no tanto al proceso sino al fallo, pero a nuestro parecer tiene efecto

sobre el primero ya que no se entiende uno sin la otra (ya que es el fin buscado por el

primero). Segundo, las restricciones especiales del derecho filiativo demuestran que para el

legislador la proteccin de este derecho es muy importante por afectar otras garantas como

el derecho a la identidad y la estabilidad familiar, que deben equilibrarse y exigen que su

contenido esencial no se vea trastocado por acciones del legislador o del juez.

En este sentido, como ocurre en la generalidad del Derecho Procesal de Familia,

existe mayor restriccin y exigencias sobre todo en temas de Estado Civil donde los

afectados no son slo los debatientes del juicio sino prcticamente todo el mundo. En el

segundo de los fallos no se discute tanto esta garanta sino en cuanto a su uso para el fin de

la norma sustantiva. La garanta del debido proceso, en este caso, pasa ms por un asunto

formal, de lmite a la competencia material del tribunal, para efectos de que ste sea adems

un guardin de la correcta aplicacin del derecho sustantivo.

Por otro lado, la calidad jurdica de la Posesin Notoria filiativa tambin influye en

cuanto a la procedencia de invocar la accin. Su concepto restringido como mera prueba es

ms certero para descartarla como accin en s. En cambio, si consideramos el concepto

amplio de institucin compleja, puede dar pie a una interpretacin ms laxa, pero que la

Corte ha corregido en estos fallos sealando el modo correcto de obrar.

Una ltima pregunta, como para concluir el tema analizado, es pensar si debiera

existir en nuestro Derecho Filiativo una Accin de Posesin Notoria, distinta de las acciones de filiacin ya reguladas en nuestra normativa.

Una primera respuesta puede ser afirmativa, si pensamos que la evolucin de esta

rama del Derecho ha sido hacia la apertura de posibilidades sustantivas como procesales, y

en este sentido una nueva accin filiativa puede ser bienvenida como parte de esta

tendencia amplificadora. En segundo lugar, est la concurrencia de varios derechos,

garantizados por la Constitucin y los tratados internacionales, como el derecho a la

identidad de la persona, a formar parte de una familia, a la proteccin de la misma, entre

otros, que pueden servir de base para legislar en ese sentido.

Pero una segunda respuesta debera ser negativa, ya que significara una alteracin

enorme del concepto de Posesin Notoria. Podemos pensar que, habiendo varias acciones

ya existentes en las cuales puede encuadrarse la institucin, sera superfluo establecer una

nueva modalidad. Por lo dems, la experiencia emprica demuestra que es posible la

realizacin de acciones judiciales de reclamacin basados en este antecedente24

. Por otro

lado, reconocer una accin de este tipo pervertira la razn de ser del instituto o su carcter

excepcional dentro del sistema filiativo basado en la realidad biolgica, y con ello poner en

peligro los principios en equilibrio de la filiacin, como son la estabilidad familiar y la

identidad personal.

En nuestra opinin, lo que hara falta, ms que crear una nueva normativa, clarificar

la ya existente. Debera ser ms claro en nuestro ordenamiento filiativo cul es el modo en

que debe obrar esta institucin, a efectos de evitar posibles vacilaciones jurisprudenciales

sobre qu reglas probatorias aplicar o si procede casacin por infraccin a sus requisitos de

procedencia.

IV.- Conclusin

Habamos iniciado este trabajo preguntndonos qu era la Posesin Notoria del

Estado Civil de Hijo. Buscamos la explicacin doctrinaria y luego analizamos la

jurisprudencia ms reciente, enfocada en el uso de ella como suficiente ttulo para accin

filiativa.

El fin del trabajo se ha cumplido. Las dos sentencias analizadas nos dan un

concepto de Posesin Notoria de Estado de Hijo que, aunque no se apartan mucho de la

tendencia doctrinaria de considerarlas como prueba del juicio de filiacin, s aportan un

elemento extra que es servir de apoyo a una situacin de hecho que tiene efecto jurdico y

que le otorga a esta institucin un carcter que va ms all de lo meramente probatorio.

A partir de este concepto es que se responde la otra pregunta de si la posesin

notoria puede servir de fundamento de acciones filiativas. Y la respuesta, aunque cuesta

obtenerla de los fallos analizados, es que s se puede, siempre y cuando se enmarque dentro

de la legalidad vigente. Como se analiz, no procede la gestin voluntaria ya que el tenor

24

Palavecino (2007), p. 7.

de las normas obligan a un proceso contencioso en que debe demandarse a alguien quien

podr o no oponerse y defenderse de lo que puede ser perjudicial para sus intereses.

Asimismo, tampoco puede torcerse el sentido de la institucin que vaya en contra

del principio general, cual es la identidad entre filiacin legal y biolgica, de la que la

posesin notoria es slo una excepcin que, como tal, es de derecho estricto y su

interpretacin restringida.

Quedan algunas preguntas sin responder, una de ellas es respecto al inters

superior del nio que fue alegado en el segundo fallo. A nuestro juicio, en ese caso

especfico no se ve cmo la situacin actual podra ser contraria a ese inters si pensamos

que ya tena una filiacin determinada que, adems, era la verdadera. Por lo dems, el art.

201 CC seala que incluso en vista de ese inters puede volverse a preferir la prueba

biolgica, por lo que como se ve el instituto de la Posesin Notoria no tiene una aplicacin

tan general, lo que se entiende por ser una situacin excepcional al principio de primaca de

la verdad biolgica.

En sntesis, el ejercicio que hizo la Corte en estas sentencias fue determinar el

verdadero sentido de la institucin en comento, llamando la atencin sobre su uso desviado

de su naturaleza y propsitos, y encuadrando este instituto dentro de las acciones de

filiacin. Con esto, el mximo tribunal busca definir claramente cundo procede accionar

usando este instituto como alegato o base, y cundo no, asimismo ha determinado el cmo

ha de utilizarse esto, y el procedimiento adecuado a ese fin.

BIBLIOGRAFA

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