métodos alternos a la solución de...
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Métodos Alternos a la
Solución de Conflictos Sesión # 6: Las distintas clases de
conciliación y/o mediación en México.
Tercera parte.
Contextualización
Debemos recordar que siempre hay conflictos presentes en la vida de
los seres humanos, sin importar la edad y el tema; los niños tienen sus
propios y complicados problemas, de manera tal que debemos estar
conscientes que de una u otra manera aparecerán en nuestras vidas,
incluso cuando profesionalmente podamos trabajar con ellos. Por lo
que debe hacerse un claro aprendizaje de los medios alternos para
resolverlos y a detalle los tres elementos más importantes en su
práctica y en el caso nuestro de su aprendizaje.
Los elementos a que hemos hecho mención son tres: El conflicto, la
comunicación y la negociación, en orden de aparición dentro del
MASC mediación y/o conciliación. Cada uno de los elementos tiene
sus propias características y mereciera una especial y específica
sesión, ello no es posible, así que dados los tiempos del programa de
estudios, los abordaremos en un formato general.
Introducción al Tema
El conflicto, la comunicación y la negociación son los elementos
personales esenciales para que los MASC tipo mediación y/o
conciliación funcionen, por lo que debe tenerse cuidado cuando se
estudia el término “conflicto” ya que la es usada en diversos contextos y
ello puede darnos una idea equivocada o no coincidente con lo que
queremos saber, en nuestro caso es solamente para los conflictos
jurídicos (existen diversas clasificaciones), ya que existen también de
grupos escolares, en las organizaciones, sociales, laborales,
personales, familiares, entre muchos otros. Sin embargo, debe
entenderse el tipo de conflicto de que se habla para identificar el
contexto y la solución, para el caso que nos ocupa es determinante
entender y conocer desde su etimología, porque cualquiera de los tipos
mencionados puede convertirse en un conflicto jurídico en cualquier
momento y debe quedar establecido que precisamente la existencia del
conflicto es la base principal que da lugar a la creación de los MASC.
Por su parte y una vez establecido que existe un conflicto y que
los mediados poseen la voluntad de conciliarse, comienza la
segunda etapa, que consiste en comenzar a comunicarse, a
poner de manifiesto sus pretensiones y a escuchar las del otro,
fase donde el mediador juega su principal papel y establece un
entorno de confianza y neutralidad, si alguno de los mediados
no lo siente así, abandonará la reunión y la mediación no
concluirá y no cumplirá su cometido, caso contrario se
conseguirán los mejores resultados y lograrán una conciliación.
Cuando se ha logrado concluir una comunicación para
equilibrar las contraprestaciones empezará a negociarse con
apego a la norma jurídica, inicia el mediador su segundo
trabajo, orientar el equilibrio en las peticiones y el
establecimiento de los puntos claros, directos y voluntarios en
que se va a comenzar a negociar.
Explicación
Mediación y/o Conciliación
La mediación como una alternativa de resolución de conflictos, como
bien sabes puede aplicarse como etapa prejudicial para evitar la
iniciación de un juicio (Existen legislaciones en algunos países que
obligan a agotar esta instancia, lo cual pudiera ser cuestionable en
términos de voluntariedad, sin embargo no es tema de la presente),
mediante un arreglo extrajudicial entre las partes para posibilitar una
convivencia más armónica y la resolución pacífica de las diferencias,
construyendo un clima cooperativo y mejorando la comunicación,
evitando sanciones que generan más actitudes violentas en muchos
casos.
La conciliación es también una forma de autocomposición dirigida, fácilmente
confundible con la mediación sobre lo que es materia de controversia, que
puede realizarse antes de acudir al Poder Judicial o en cualquier momento
dentro de un proceso judicial y hasta antes de una sentencia. Son las figuras
conocidas por diversos autores como formas de autocomposición dirigida, que
tienen pequeñas etapas que deben necesariamente seguirse para llegar a
una negociación. Como se mencionó en el apartado que antecede, las etapas
de las figuras son en el orden en que se presentan las siguientes:
El conflicto La
comunicación y La
negociación
El conflicto
De acuerdo con la definición de la Real Academia de la Lengua
Española el término conflicto tiene tres significados que se resumen de
la siguiente manera: “maneja la idea de conflicto, apuro, situación
desgraciada, problema, cuestión, materia de discusión y situación de
difícil salida”. Entonces, es un hecho que es producto de una diferencia
de intereses y que está y estará presente siempre en nuestra vida
cotidiana y sociedad.
El conflicto se puede definir como el punto de encuentro de los
intereses de las partes, lo que las MASC hacen es dirigir a los
involucrados para que “eviten” el conflicto Judicial mediante un acuerdo
equilibrado por la propia decisión de los involucrados guiados por la
intervención y ayuda del mediador.
El entorno en el que se desarrolla el conflicto es importante ya
que dependiendo de la magnitud de los mediados y el
mediador se entenderán los puntos determinantes que
desencadenaron la diferencia entre ellos; de esta forma es
que son partes en un conflicto cualquier persona cuyos
intereses choquen con los de otra, en la mayoría de las leyes
mexicanas la mediación se realiza entre particulares, pero
también puede darse con diversas instituciones
gubernamentales que ofrecen convenios para facilitar
situaciones que podrían desencadenar una controversia
judicial, tratando de negociar la mejor manera para el
particular en cómo solucionar un conflicto de manera no
adversa.
En el momento histórico que nos ocupa debemos considerar que el conflicto ya es
inherente a la sociedad dado que está constituida por personas y entes sociales
con derechos, obligaciones y diferencias individuales y de grupo. Existen autores
que indican que el conflicto tiene teorías y que es así como debe abordarse, teoría
sobre el tema que Mercado y González (2007), indican de la siguiente manera:
La teoría del conflicto ha sido definida de diversas maneras; Giner, Espinosa y
Torres, se refieren a un enfoque sociológico que pone mayor énfasis en los
conflictos sociales que en los procesos de integración, armonía, equilibrio y
consenso. Otros la definen como una orientación teórica que pone el acento en la
confrontación entre los individuos, los grupos o las estructuras sociales es, en un
contexto de escasez y lucha por los recursos vitales del planeta. En Sociología la
teoría del conflicto se presenta actualmente como la perspectiva más importante y
poderosa en términos de acumulación de teorías y autores, su efectividad corrigió
el organicismo positivista de una forma realista, superó en coyuntura y
profundidad al funcionalismo, sintetizó la filosofía milenaria acerca del conflicto y
hoy en día es una de las perspectivas más importantes para explicar la
conflictividad contemporánea.
Es claro que existen diversas teorías que dan lugar al conflicto
contemporáneo y debe decirse que también existen diversas escuelas
desde donde estudiarlo, pero centrados en lo que es el conflicto para
cuestiones de mediación debe reconocerse que su surgimiento tiene
origen en las distintas formas de pensar de los seres humanos y por ende
en la cantidad de seres humanos que existen, sumado a ello la variedad
de relaciones cotidianas a que se enfrentan entre ellos, surgiendo la
diferencia de ideas, de conocimientos, pensamientos, relaciones,
etcétera. En cualquier momento y dada su trascendencia e importancia
para quien las provoca o quien las sufre la magnitud del conflicto
generado.
Estas diferencias pueden ser también por grupos de personas, que van
desde cuestiones culturales hasta las más insignificantes, como son:
entre niños, por poder, por dinero o estatus, por idioma, por creencia
religiosa, por política, por color, aprobación, respeto, por diversidad de
capacidades, ideología, amor, libertad, seguridad, patrimonio, etcétera.
De esta forma es que podemos entender con claridad que casi cualquier
situación por cotidiana que sea puede iniciar un conflicto de intereses o
incluso de derechos.
…
Ocejo Lambert citando a Urquidi J. Enrique (2005), indica que las causas
generadoras de los conflictos se originan en esencia por un choque o encuentro
de perspectivas, percepciones y valores, destacándose dentro de dichas causas
las siguientes:
Barreras en la comunicación
Mala interpretación
Exceso de interacción
Deshonestidad
Negligencia
Mala fe
Rigidez de percepción
Temor
Sentimientos ocultos
Recursos limitados
2.6.2. La comunicación
Dentro de la mediación y la
conciliación es importante la
comunicación. Entendiéndola como
la facultad que deben de tener las
partes para escuchar y respetar los
argumentos manifestados por su
contrario, siendo así como deben de
entablar comunicación para
entenderse, pudiendo evitar así
malas interpretaciones y
adicionalmente darle celeridad a un
proceso.
El diccionario de la Real Academia de la Lengua dice
en una de sus acepciones más apegadas al tema de
estudio, que el significado del vocablo comunicación
es el siguiente: “proviene del latín communicatĭo, -
ōnis, y que es el trato, correspondencia entre dos o
más personas o que es la transmisión de señales
mediante un código común al emisor y al receptor”.
COMUNICACIÓN
El significado aclara el término explícitamente, pero también de manera
implícita ya que significa que la comunicación de señales comunes (lenguaje
en principio) es bilateral y que generalmente es verbal, sin embargo desde el
punto de vista que nos ocupa es precisamente esa falta de comunicación, la
mala interpretación de ella, el error, engaño o falsedad del mensaje que se
comunica, los vicios que puede tener aparejada y posiblemente hasta la
intensión, o el lenguaje usado y los sentimientos ocultos, las situaciones que
le permean y distorsionan o imposibilitan, lo que afecta en un inicio la
comunicación entre personas, generando invariablemente diferencias que se
enfrentan que hoy conocemos como conflictos.
La comunicación es un elemento de la mediación y la conciliación pero
también se convierte en una herramienta una vez que se ha establecido,
reconocido y manifestado la existencia de un conflicto; es precisamente la
base que permitirá iniciar con la mediación o la conciliación, es entonces el
primer trabajo en la intervención del mediador y es determinante su buen
manejo y existencia, como se comprueba con la frase de Urquidi (1999),
quien determina su importancia con sólo una expresión que a la letra dice:
“la comunicación es la llave de todo conflicto, es su causa y su remedio”.
Precisamente hablando del mediador, es necesario y trascendental
definirlo y retomando nuevamente a Urquidi (1999), es quien manifiesta lo
siguiente sobre el mediador:
El mediador es un negociador profesional que conduce el encuentro de
las partes en conflicto en el proceso de Mediación, su primordial función
es reunir a los participantes para orientarlos y asistirlos en la búsqueda de
alternativas para dirimir su conflicto, no goza de autoridad para imponer
soluciones o para hacer cumplir los acuerdos a los que llegan las partes.
Por tal motivo es que es tan importante su participación en la MASC, por
su neutralidad, imparcialidad y manejo del conflicto y de las personas,
agregando que además tiene un conocimiento de las normas de
mediación y de la propia norma jurídica en general.
El mediador es determinante en el manejo de la comunicación dentro de un
conflicto, porque su participación debe generar tranquilidad, mantener la paz y
facilitar la comunicación de las diferencias y hechos entre los mediados, y el manejo
de personas debe reconocerse que no es nada fácil, por ello se dice que el
mediador debe tener las siguientes habilidades (Aros Muñiz):
11. Apreciar y entender la diferencia en el equilibrio
de poder
12. Interrumpir un estancamiento en las
negociaciones
13. Respetar los parámetros de ética profesional
14. Identificar asuntos que no son negociables
15. Controlar a grupos en conflicto
16. Ayudar a las partes en la creación de opciones
17. Evaluar alternativas reales de solución
18. Establecer una agenda de asuntos y organizar
datos
19. Aceptar el fracaso
20. Redactar acuerdos
1. Escuchar activamente
2. Conducir eficientemente el proceso
de Mediación
3. Analizar, identificar y aislar
conflictos
4. Comunicarse efectivamente
5. Usar lenguaje claramente
6. Preguntar, crear confianza y
afinidad
7. Evaluar intereses, valores y
necesidades
8. Negociar y establecer metas
9. Permanecer neutral
10. Desactivar estados emocionales
extremos
Es así como la comunicación es la parte más importante de la mediación y la
conciliación y su éxito radica en cómo se realiza. De ella se dice que:
No puede haber una buena negociación sin una buena
comunicación
No puede haber una buena comunicación sin
comprensión y empatía
La comunicación se verifica. A envía un mensaje a B. B le
dice a A lo que ha comprendido y A lo confirma.
No hay malos entendidos.
No subestimes este punto. Si es necesario, negocia el
significado de las palabras. Es fundamental.
Conocimiento de otras culturas. En situaciones de
negociaciones internacionales o intersectoriales, la falta de
conocimiento de otras culturas termina en malentendidos
extremos.
La negociación
La tercera etapa dentro de este tipo de MASC es la
negociación, a la cual se llega una vez que se agotaron las
de conflicto y comunicación, es la parte final, donde
quedará definido por los mediados los puntos específicos
que acordaron sobre el conflicto con el que iniciaron, por
ello debe definirse a ésta como sigue:
Diccionario de la Real Academia de la Lengua: “Tratos
dirigidos a la conclusión de un convenio o pacto.”
Ocejo Lambert (2005) citando a Urquidi: es el proceso
dinámico, fluido y complejo por el que las partes interesadas
intercambian promesas y contraen compromisos u
obligaciones, en un esfuerzo para resolver sus diferencias y
llegar a un acuerdo justo y consentido por ambas, es decir,
es una relación de oferta y demanda que se produce entre
las partes que se encuentran en conflicto.
Alejandro Monedero (2012): La negociación es el proceso
por el cual las partes interesadas resuelven conflictos,
acuerdan líneas de conducta, buscan ventajas individuales
y/o colectivas, procuran obtener resultados que sirvan a sus
intereses mutuos. Se contempla generalmente como una
forma de resolución alternativa de conflictos o situaciones
que impliquen acción multilateral.
Principios de la negociación:
Debe conocerse la metodología de la mediación a usar (Harvard, modelo transformativo, de Sara Cobb, etcétera), ya que de ella dependen los principios y formas en que se va a negociar ya que sus fines varían. A manera de ejemplo podemos citar los principios basados en la Escuela de Harvard quien, baste decir no establece los pasos a seguir sino un modo de aproximación y de enfoque a una negociación.
Se fuerte con el logro de objetivos pero suave con las personas (ética)
Separa el problema de las personas
Distinguir claramente entre posiciones e intereses
Genera alternativas creativas
Toma decisiones basadas en hechos y datos
Para finalizar se enlistarán solamente algunas ideas de Antonio Carrión
(2007), que definen excelentemente la importancia de la actitud y el
comportamiento humano en la negociación mediante las siguientes ideas:
Las personas negocian porque tienen, o creen tener, un conflicto de derechos o intereses.
Existe desconfianza mutua desde el principio.
Algunas negociaciones pueden llegar a romperse
por la tensión o el mal manejo del
comportamiento.
Desde el principio las partes harán intentos por persuadirse mutuamente.
La etapa inicial es la oportunidad de conocer y establecer: todo tipo de información sobre los
objetivos, compromisos e intenciones de las partes.
La discusión es una oportunidad de explorar sobre el opositor cosas
como: actitudes, intereses e inhibiciones.
En general se debe:
Escuchar más y hablar menos.
Realizar preguntas positivas que animen a nuestro opositor a
explicar y razonar su postura.
Resumir neutralmente los temas tratados.
No comprometernos con sus posiciones y explicaciones.
Contrastar la firmeza de sus posiciones, averiguar sus prioridades.
Obtener y dar información.
Por parte de los mediados:
i. Saber escuchar atentamente
ii. Captar señales no verbales.
iii. Ser empático
iv. Enfatizar los puntos
comunes de ambos,
restando importancia a las
diferencias.
v. No hablar demasiado.
vi. No interrumpir.
vii. No tener prisa.
viii. No llegar a conclusiones
antes de tiempo.
ix. No hablar demasiado
x. No realizar intervenciones
largas.
xi. No responder si no
entendemos la pregunta.
xii. Atender a nuestra propia
comunicación no verbal.
xiii. Ser cuidadosos con la forma
de hablar y la actitud
xiv. Apoyarnos, siempre que nos
sea posible, en hechos ya
que estos son más
importantes que las
palabras. Reputación,
precedentes etc. tienen un
gran poder de convicción.
xv. Dar al adversario tiempo
para aceptar, para que
pueda asimilar nuestras
ideas y propuestas.
Conclusión
Si bien ha sido importante todo lo aprendido sobre los MASC hasta este
momento, en este punto debemos considerar que los tres elementos
estudiados son trascendentales para la vida cotidiana, que el conflicto
es arte de la sociedad y la vida y que puede ser tomado como un
aspecto positivo que brinda otro tipo de oportunidades.
La comunicación es tan importante que si no la hay nada existe, una
relación, un negocio, una idea, una plática, etcétera. Hasta en cuestión
de noviazgo, si no hay comunicación no hay nada y no se llega a ningún
lado; por lo que el aprendizaje obtenido sobre la comunicación en la
sesión debería ir más allá de la teoría, debería ser un aprendizaje para
la vida misma ya que es una de las dos características que nos
diferencia al igual que el pensamiento, de las demás especies y por
tanto nuestra mejor cualidad. Es la puerta para la negociación en la
mediación y conciliación que sumada a la actitud que se tome frente al
conflicto, seguramente nos permitirá encontrar más y mejore soluciones
para todos ya que aprendimos que no necesariamente es ganar o
perder.
Sobre la negociación podemos decir que es el instrumento
que en la etapa final del MASC permite comenzar a equilibrar
contraprestaciones, resulta la parte más práctica ya que
permite especificar con detalle y de forma bilateral los
acuerdos a que llegaron los mediados sobre el conflicto que
los llevó a ese punto. Sin embargo, cuando parecen
sinónimos debe tenerse claro lo que es negociar, para no
confundirlo con manipular o persuadir, que son figuras
distintas.
Por todo lo hasta aquí estudiado debe necesariamente
decirse que el futuro de los MASC es definitivamente
promisorio y que para concluir mejor la aproximación que
hasta aquí hemos hecho de ellos, deben los estudiantes
profundizar en su aprendizaje de forma individual y personal
en el futuro.
Los MASC constituyen una oportunidad inicial de concluir
satisfactoria y rápidamente un conflicto y al final son el
compromiso vinculante legal del mismo, que con objetivos
viables y respetuosos de la norma atenderán a la voluntad de
las partes en conflictos que sólo conciernen a ellas, con una
de las más eficaces alternativas de solución, que además de
gratuita y rápida es completamente legal y pacífica.
Finalmente daremos paso a una breve guía para la mediación
y/o conciliación en la siguiente sesión, que cerrará el
aprendizaje de este MASC por lo que a la presente asignatura
concierne, abordando entonces tres temas finales en dicha
guía que son: los modelos, las fases y los roles en la
mediación.
Para aprender más
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