Contratos mercantiles modernos

Contratos mercantiles modernosMarco Barquero BonillaBernardo Blanco ChavesJaime Brenes HerreraDanny Monge Ruiz Draham Solano RosasConsideraciones previas

Objetivo general

Profundizar y dar a conocer la naturaleza y el funcionamiento de los contratos mercantiles modernos ms utilizados.

Objetivos especficos

Identificar los contratos mercantiles de ltima generacin ms utilizados.Describir la naturaleza y el funcionamiento de los contratos mercantiles modernos ms utilizados.Dar a conocer ejemplos de algunos de estos contratos.

JustificacinLas empresas da a da realizan muchas transacciones y formas nuevas de desarrollar su negocio que implican acuerdos con segundos y terceros.Conceptos importantesDerecho mercantil

Contrato Rezea histrica de los CMEl derecho mercantil surge en la edad media.

Los contratos surgen en la civilizacin romana en 4 tipos:Contratos verbisContratos LiterisContratos ReContratos ConsensuRezea histrica de los CMTres conceptos en los contratos romanos:ConvencinPactoContrato

A finales del siglo XVIII se asienta el principio de la autonoma de la voluntad y libertad de contratacin.

El derecho mercantil se extiende a Francia y consecuentemente al resto del mundo.Rezea histrica de los CMContratos MercantilesUnderwritingLeasing FactoringFranquiciaOut sourcingJoint Venturei. Contrato Underwriting

UnderwritingEl underwriting consiste en una operacin financiera que facilita el acceso de las empresas al mercado de capitales, con el propsito de lograr la expansin y el desarrollo tecnolgico deseado ante el reto dela globalizacin.

Etimologa

Underwrite: Se puede traducir como suscribir, asegurar contra riesgos, suscribir una emisin de valores. Asegurar contra los riesgos de una operacin financiera.

Caracteres de este contrato

En trminos generales se puede indicar que se trata de un convenio escrito, atpico, oneroso, consensual, bilateral, conmutativo, innominado, no formal pactado entre una entidad emisora y una entidad financiera (Ghersi, pp. 203-204, 1999)

A) Estructurales

Consensual y bilateral: El convenio es perfectamente vlido desde que las partes se ponen de acuerdo.Sinalagmtico: las partes adquieren derechos y deberes.Oneroso: hay ventajas patrimoniales.No formal: el convenio puede adoptar cualquier forma de negocio.

B) Funcionales

Financiero y canalizador de recursos: Este convenio constituye una nueva tcnica para canalizar recursos financieros con el fin de capitalizar, desarrollar y expandir las empresas. El underwriter es el que realiza la funcin financiera de transferir recursos, siendo un sujeto activo en el mercado de capitales, mediante la compra y venta de ttulos.)De servicio: Adems de la actividad del financiamiento, clave en este contrato, este mecanismo comprende la prestacin de servicios de asesoramiento, seguros, proteccin, que son parte integrante de la negociacin

Objetivo

El objeto inmediato de este contrato es la prefinanciacin por parte de la entidad financiera (underwriter) de la emisin de ttulos o de acciones que hace la empresa comercial.

Proceso de la contratacin en underwriting

Para los efectos de realizar esta negociacin, se da un proceso compuesto de estos elementos:Diseo de la emisin de ttulos valores, tomando en cuenta las necesidades de la empresa y las condiciones de mercado.Valoracin de los ttulos que se emitirn.Inscripcin ante los organismos reguladores si se va a realiza una oferta pblica de los ttulos.Colocacin de la emisin en el mercado

Etapas en la relacin de la empresa emisora con el underwriter

En el momento en que la empresa emisora inicia su relacin con el underwriter, se dan tres fases:

La entidad financiera realizar un estudio de la entidad emisora que desea negociar el underwriting: La entidad emisora se beneficiar con la obtencin de recursos luego de la decisin de emitir acciones; y, para el underwriter, la posible ganancia estar en la diferencia que se d entre el valor de las acciones pactado en el contrato y el que se logre en la colocacin de ellas en el mercado.

Se realiza la suscripcin del convenio por el cual la entidad financiera, se obliga a pre financiar la emisin de la sociedad emisora. El underwriter ejecuta la actividad de colocacin de los ttulos en el mercado de las acciones pres financiados

Partes

A) La entidad financiera, emisora o pre financiadora: Se trata de una empresa pblica o privada que necesita de financiacin, razn por la cual emite ttulos valores negociables en el mercado.B) Underwriter: Es la entidad que se compromete, de acuerdo con el contrato pactado, a adquirir en firme o no las emisiones de ttulos valores; colocar estas emisiones (total o parcialmente) directamente, o simplemente procurar su colocacin en el mercado de capitales TiposEn firme: Este tipo es el ms riesgoso para el underwriter y, a su vez es ms favorable para la sociedad emisora de los ttulos. Aqu, el underwriter se hace cargo de la totalidad de la emisin, se la paga a la compaa y luego, la revende en el mercado, asumiendo todo el riesgode su colocacin o no, entre el pblicoDe garanta Este tipo garantiza la colocacin de una emisin en un plazo determinado. Si no lo hace, la prefinanciacin no se realiza sino hasta que venza el plazo establecido. Hasta este momento, la obligacin del underwriter es poner todo su esfuerzo en la colocacin de la respectiva emisin. Si hay remanente, el underwriter se obliga a adquirirlo.

Colocacin al mejor esfuerzo:

En este tipo, el underwriter se obliga a colocar el mayor nmero de ttulos posibles en un plazo dado, no existiendo prefinanciacin. Las empresas al darse cuenta de que no se les garantiza la colocacin de sus ttulos, prefieren acudir a otras fuentes de financiamiento.

Colocacin del todo o nada:

El underwriter trata de lograr promesas de suscripcin entre posibles inversionistas. Si es posible colocar la totalidad de la emisin en un plazo dado, esa emisin se lanza al mercado; caso contrario, no se realiza esa emisin.

Obligaciones de las partes

a) Obligaciones de la entidad emisora:La emisora deber indemnizar a los underwriters por los perjuicios ocasionados por una informacin falsa o por haber omitido informar debidamente sobre aspectos importantes para la operacin.Informar al underwriter todo lo relacionado con la emisin anticipadamente, incluyendo el precio de la emisin de los ttulos y el plazo para la colocacin de los mismos.Notificar al underwriter de cualquier cambio o hecho importante que signifique una variacin en la proyectada operacin.Pagar los gastos legales que suponga la emisin. No utilizar otros underwriters diferentes, salvo pacto en contrarioNo vender ninguna accin o bono adicional o emitido anteriormente durante el perodo acordado para la operacin. Pagar la comisin convenida.

Obligaciones de las partes

b) Obligaciones del underwriter (entidad colocadora):Realizar las gestiones tendentes a obtener las autorizaciones administrativas para realizar la oferta pblicaAdquirir la totalidad de la emisin. Es obligacin propia en el underwriting en firme.Respetar el precio y dems condiciones acordadas. La adquisicin en firme por parte del underwriter tiene como propsito final la colocacin de la emisin en el mercado de inversionistas y es all donde el underwriter debe atender a las condiciones pactadas en el contrato.

Pagar a la empresa encargando el precio acordado por la emisin que adquiere. En esta modalidad la contraprestacin propia para el underwriter ser poder hacer suyo el mayor valor que obtenga en la colocacin.Colocar ante el pblico la emisin respectiva, al precio y condiciones previamente estipuladas. Lo que no haya podido colocar en el plazo sealado en el contrato deber adquirirlo el underwriter cuando se trata de la modalidad de garanta.Realizar las actividades promocionales de la emisin.Procurar la colocacin de la emisin ante el pblico inversionista, prestando sus mejores esfuerzos y su mayor diligencia para el buen xito de la operacin, pero sin comprometerse a adquirir en firme la emisin.

ii. Contrato Leasing

DefinicinEl leasing financiero, consiste en una operacin tcnica financiera donde una sociedad especializada (arrendador) adquiere, a solicitud del cliente, un determinado bien que se le entrega a ttulo de alquiler, mediante el pago de una remuneracin por un plazo definido y segn especificaciones sealadas por el futuro usuario necesitado de esos bienes. Esta constituye una operacin financiera a mediano o largo plazo para facilitar la utilizacin de bienes de capital o de equipo a quien carece del capital necesario para su adquisicin. ObjetivoEste se justifica por 2 razones primordialmente:

El avance tecnolgico

La concentracin de capitales en grandes empresas35Enfoques y participantesLeasing financiero

Se distingue esta modalidad porque es practicada por sociedades especializadas con vocacin financiera: invierten su capital en activos fijos, y ceden su uso y goce a terceros para obtener un beneficio. El dador se limita a proveer el dinero y retener la titularidad de los bienes, pues el tomador busca el proveedor y el bien que le interesan, luego acude donde el primero indicndole las especificaciones para que efecte la compra del equipo y el proveedor se lo entrega directamente al tomador.

En esta modalidad de leasing, el mantenimiento, reparaciones, seguros e impuestos corren por cuenta del tomador, al tener el dador nicamente vocacin financiera; por ello el ltimo se hace cargo de los riesgos financieros, y no de los tcnicos, los cuales asume el tomador dada su capacidad tcnica Enfoques y participantesLeasing operativoEn esta modalidad intervienen dos sujetos: a) en el dador se renen dos cualidades la de financista, y la de proveedor-fabricante que posee el bien antes de formalizarse el contrato.b) el tomador.La empresa elige el sector en el que va operar, y en vista de ello se anticipa a la demanda de la clientela preparando previamente el stock necesario de los bienes a locar. Virtualmente es una locacin de cosa, con opcin de compra mediante el pago de un precio residual.

En el leasing operativo se puede identificar como un alquiler a largo plazo, con la intencin del arrendatario de darle un uso temporal y al trmino del contrato el bien se puede comprar, regresar o renovar.

Enfoques y participantesLease BackEn esta modalidad de leasing, el mantenimiento, reparaciones, seguros e impuestos corren por cuenta del tomador, al tener el dador nicamente vocacin financiera; por ello el ltimo se hace cargo de los riesgos financieros, y no de los tcnicos, los cuales asume el tomador dada su capacidad tcnica.Bajo esta modalidad una empresa vende a una sociedad de leasing sus bienes inmobiliarios o mobiliarios de capital activamente utiliza dos en sus negocios, y simultneamente la segunda le concede su uso y goce a la primera, mediante la celebracin de un contrato de leasing, producindose de esa manera una tradicin ficta

Leasing, principales ventajaspara el tomadorPermite la utilizacin econmica y productiva de un bien sin una erogacin inicial importante Le evita al usuario-tomador inmovilizar capitales en activos fijos.Le permite estar acorde con el desarrollo tecnolgico Favorece el desarrollo de la pequea y mediana empresa Es una frmula alternativa y flexible de financiacin en cuanto el tomador puede utilizar los bienes y al cabo del perodo inicial del contrato, puede optar por devolverlos, comprarlos o continuar el contrato. Permite, tambin la financiacin parcial.

Leasing, principales ventajaspara el dadorAdquiere un bien de capital que resiste el embate inflacionarioConserva la propiedad del bien durante toda la duracin del contrato. En caso de destruccin del equipo el seguro adquirido y pagado por el tomador a favor del dador, le per mite recuperar el valor del bienAl ser propietario de los bienes afectos a la produccin de la renta, puede depreciar su valor en razn de la prdida por su uso, para recuperar su costo. Caractersticas del leasinga) Atpicob) Consensualc) Principald) Bilateral (Plurilateralidad)e) Onerosof) Es de tracto sucesivog) Es de adhesin. (Con Condiciones Generales)h) Mercantil

iii. Contrato factoring

DefinicinConsiste en un tipo de contrato muy complejo, el cual es utilizado entre pequeas y medianas empresas que consiste en que una empresa financiera compra las cuentas a cobrar que una empresa posee contra sus clientes y la empresa financiera se encarga del cobro posterior de las mismas.

Origen HistricoRespecto del Factoring, la mayora de los autores coinciden en ubicar a sus antecedentes en el siglo XVIII, con la actividad desarrollada por los selling agents de las empresas textiles inglesas en las colonias americanas. Estos agentes pronto se constituyeron no solamente en vendedores de la mercadera exportada a las colonias, sino en virtuales financistas cuya efectividad era, por tanto, de inters para el exportador britnico.

Segn Cogorno .. del desarrollo de la actividad mercantil tambin se ampli la actividad financiera y fue necesario que los viejos factores se unieran en sociedades para poder hacer frente al riesgo y de esta forma nacieron las primeras entidades de Factoring que van logrando un auge sorprendente a partir de los aos veinte hasta nuestros das...

Objetivo del contratoDesde el punto de vista del cliente, el objeto consiste en la intencin de obtener los servicios administrativos y de gestin que el factor puede brindarle, adems de la financiacin que puede suponerle la cesin de su cartera de clientes.

Objetivo del contratoDesde el punto de vista de la entidad de facturacin, el objeto consiste en el propsito de obtener una comisin por los servicios que presta, adems de un inters en caso de brindar financiacin al cliente.

VentajasSe obtiene capital de trabajo mediante el financiamiento de las cuentas por cobrar.

Permite dar un adecuado seguimiento a la fecha de vencimientos del crdito, minimizando la demora de cobro.

Busca reducir las prdidas por incumplimiento de pago. Al desarrollarse un adecuado ciclo de cobro, la empresa igual mente disminuye su necesidad de adquirir crditos en otras entidades financieras.VentajasElimina el departamento de cobro de una empresa, reduciendo los costos de operacin, al ceder las cuentas por cobrar a una empresa encargada de factorizar.

Promueve la liquidez, lo que permite aprovechar descuentos de pronto pago que ofrezcan los proveedores.

Con respecto al flujo de caja, esta tiende a ser muy constante, ya que la empresa sabe que en una fecha determinada ingresar el aporte de las cuentas por cobrar menos las comisiones de la empresa de factorizacin. DesventajasEste tipo de contrato de pueden volver costoso cuando la empresa cuenta con muchas facturas y estas tiene un poco valor, lo que aumenta los costos de la administracin de las mismas. DesventajasEl factor tiene la posibilidad de gestionar el cobro de las facturas que ms le convenga, por ejemplo con las facturas que tengan un monto elevado, o con respecto al plazo de cobro y la posibilidad de recuperacin.

La factorizacin se puede considerar como un signo de debilidad financiera de una empresa, estos puede repercutir en las inversiones y en los negocios futuros que realice la empresa creando una mala imagen.

ParticipantesPrestatario o cliente: corresponde a la empresa que vende sus cuentas por cobrar al factor.

El factor: institucin financiera que adquiere las cuentas por cobrar.

el comprador u obligado: la empresa que compra a crdito bienes y servicios Solicitud de Servicio de FactoreoTipo de Identificacin: Nmero de Identificacin*: Nombre y apellidos*: Tel.1* / Tel.2:E-mail*: Monto de la(s) cuenta(s) por cobrar: COLONESDLARESOTRASNombre de su(s) cliente(s): Est registrado como Patrono?:SI/NOEst registrado en el Ministerio de Hacienda?:SI/NOEst inscrito en SUGEF?:SI/NOComentarios: Introduzca el cdigo mostrado:iv. Contrato de franquiciaDefinicinAcuerdo entre dos partes para ceder licencias de distribucin de productos o servicios y uso de la marca, as mismo los conocimientos respectivos sobre estos (know how). Puede darse de tres tipos:Franquicia industrial.Franquicia de distribucin.Franquicia de servicios.Rezea histricaSurge entre los aos 1850 y 1860 con la empresa Singer Maching Co.

Este mtodo se extendi a empresas de vehiculos, petrolo, supermercados y empresas gastronmicas.

ObjetivoGeneral: Establecer una relacin de caracter mercantil entre dos personas.Franquiciante: Expandir la marca.Franquiciado: Establecer un nuevo negocio con riesgo reducido.Econmico: Aumentar la competencia en los mercados y favorecer al consumidor.Participantes1) Franquiciante (franquiciador u otorgante):Se le obliga a:Solucionar problemas de comercializacin.Mantener la tecnologa actualizada.Poltica de precios basada en la rentabilidad.Indemnizar por posibles daos.Otorgar sistema operativo de supervisin y control respetando el factor exclusividad.ParticipantesFranquiciador.Se le obliga a:Asumir riesgo inherente a l.Adquirir un mnimo de producto.Asegurar la calidad del producto.Respetar lmites territoriales definidos.Respetar controles del franquiciante.Cancelar obligaciones monetarias establecidas.Ventajas y desventajasFranquicianteFranquiciadoVentajas:Ventajas:Expansin ms acelerada y controlada del negocio.Reduccin de riesgo al reducir necesidades de inversin.Reduccin de costos de operacin.Ms exposicin de la marcaEvitar procesos de inicio de negocio.Prestigio ante los consumidores.Aprovecha la planeacin realizada por el franquiciante.Asistencia tcnica.Desventajas:Desventajas:Reduccin de utilidad por unidad.Control sobre franquicias se torna relativo.Necesidad de ms inversin en infraestructura.Modificacin del sistema organizacional de la empresa.Reducciones a su patrimonio.Inacceso a la propiedad de la marca.Supervisin y control.Incertidumbre hacia la duracin del contrato.Aspectos importantes sobre los contratos de franquicia

El franquiciante impone las reglas. Royalty (Regala).Precio igualitario.No impone una relacin jurdica entre los empleados del franquiciante y el franquiciado.Transmisin del Know How.Relacin de control.Aspectos importantes sobre los contratos de franquicia

Pagos peridicos del franquiciado.Se establecen lmites geogrficos.Define un factor de exclusividad.Debe delimitar un plazo que beneficie a ambas partes.No est regulado en el cdigo de comercio.v. Contrato outsourcingDefinicinTambin conocido como Contratos de Servicios Especializados.

Se puede definir como el medio para contratar y delegar uno o ms procesos no esenciales del negocio focalizado, a un proveedor ms especializado para conseguir una mayor efectividad para el cumplimiento de los objetivos de la empresa. (Romero Prez, Jorge)ObjetivoSu objetivo es la reduccin de gastos directos, basndose en la subcontratacin de servicios que no afecten la actividad principal de la empresa.

Funciona mediante el esquema: mxima ganancia o beneficio, mnimo costo.ObjetivoGenera crecimiento empresarial, ya que para algunas empresas adems de reducir los costos utilizando outsourcing tambin incorporan servicios que agilizan los procesos dentro de la empresa.

Ventaja competitiva mediante la especializacin. VentajasEl proveedor de outsourcing es experto en el rea donde desarrolla su trabajo.Se tiene acceso a servicios especializados para dar mejor atencin a la clientela de la empresa.El outsourcing se puede utilizar en diversas reas empresariales: personal o recursos humanos, compras o suministros, mercadeo, etc.

DesventajasUna comunicacin dbil puede provocar una prdida de contacto con su proveedor ; y con el cliente.Este contrato implica un costo que abarca toda la negociacin, lo cual requiere seguimiento y monitoreo.La seleccin del contratista del outsourcing debe ser cuidadosa, ya que si ste falla, el perjuicio para la empresa es grave.ParticipantesComitenteDecide encargar y contratar la funcin.

2. ContratistaParte que realizara la actividad requerida.

3. TrabajadorPrestan los servicios.vi. Joint VenturesDefinicin Es la unin ocasional de dos o ms empresas, las cuales constituyen un convenio con el fin de realizar actividades comerciales de importancia econmica y financieraSon convenios con la caracterstica de cooperacin y colaboracin entre empresas, el cual tiene un tiempo o plazo determinado.

Este es un pacto asociativo, ya que las partes se asocian pero sin intervenir entre las aspectos administrativos y econmicos.

En conjunto las partes lo que buscan es el lucro al realizar la actividad comercial acordada, y para lograr esto se crean sistemas de control en comn con el fin de minimizar los errores, contratiempos o perdidas que se generen a lo largo del contrato firmado.

tiene la potestad de obligar a una empresa a que cumpla con las obligaciones que se comprometi a llevar a cabo cuando se firm el contratoVentajasCambiar la capacidad tcnica y de infraestructura de la empresa.

Los costos financieros, de operacin son ms fciles de cubrir con la ayuda de otra empresa.

VentajasAgiliza la realizacin de proyectos, ya que se cuenta con mayor personal.

Promueve mejores relaciones entre las empresas.

El grado de riesgo disminuye.

Desventaja Dificultades en la tomas de decisiones administrativas, cuando las estrategias comerciales de las empresa son muy diferentes hace la convivencia entre ellas muy difcilEjemplo PARTES:

Nombre (razn social)

Forma legal (por ejemplo sociedad de responsabilidad limitada)

Pas de constitucin y (de ser apropiado) nmero de registro mercantil

Domicilio (establecimiento, telfono, fax, correo electrnico)

Representado por (nombre, cargo, domicilio)

[Agregar cualquier informacin adicional requerida por ejemplo la identidad fiscal de las Partes]

ConclusionesMuchas gracias