Los Derechos económicos, sociales y culturales en el SIDH

Aproximación conceptual a la cuestión de su justiciabilidad

Esquema

1. Introducción

2. Contexto

3. Fuentes

4. CIDH

5. Corte IDH

1. CONTEXTO

1er momento histórico

Dictaduras 60-80

Terrorismo de Estado

Rol del SIDH:

Denuncia y documentación de violaciones masivas y sistemáticas.

Visitas in loco - Informes de país

Incipiente sistema de casos

FALSOS SUPUESTOS SOBRE LOS QUE DESCANSAN LAS DIFERENCIAS ENTRE LOS DCP Y LOS DESC

¿Diferencias históricas o conceptuales?

Una Declaración Universal pero dos Pactos de derechos humanos

Escenario bipolar de la guerra fría

Dos tipos de obligaciones

Estructura de los Pactos

Derechos civiles y políticos

Respeto y garantía

Reporte periódico Denuncias individuales

[Protocolo Opcional]

Derechos económicos, sociales y culturales

Adoptar medidas Progresividad

Máximo de recursos disponibles No regresividad

No discriminación

Reporte periódico [No Comité]

Mitos que sustentan los problemas

DCP DESC

Obligaciones Negativas Observaciones positivas

Determinados o determinables Vagos, imprecisos e indeterminados

Baratos o al menos alcanzables Costosos e irrealizables

Inmediatos Progresivos

Cuatro niveles de Obligaciones (van Hoof)

Respetar: no obstaculizar ni impedir la realización del derecho.

Proteger: Impedir que terceros obstaculicen o impidan la realización del derecho

Garantizar: asegurar que el titular del derecho acceda cuando no puede hacerlo por si mismo

Promover: generar condiciones para que titulares accedan al derecho

Efectos antidemocráticos

Crítica Respuesta

- Jueces no son democráticamente elegidos y no rinden cuentas

- Derechos como regla contramayoritaria

-Fallos judiciales sustituyen el debate político - Participación se cambia por una Juristocracia

-Bloqueos estructurales -Órdenes abiertas

- No cuentan con herramientas técnicas

- Peritos, audiencias y seguimiento

1. CONTEXTO

2do momento histórico: Transiciones democráticas:

qué hacer con el pasado? Límites de las amnistías-Verdad, justicia y reparación.

Desmantelar resquicios de las dictaduras (excepcionalidad, justicia penal militar amplia, limitaciones al habeas corpus).

1. CONTEXTO

3r momento histórico: Democracias relativamente

Independencia judicial

Ineficiencia judicial

Violencia carcelaria

Inequidad / Discriminación

Relatorías sobre grupos en situación de vulnerabilidad

2. FUENTES

Convención Americana 1969

Protocolo de San Salvador 1988

Otros instrumentos: Violencia vs Mujer

Artículo 26 de la Convención Americana

Desarrollo Progresivo Los Estados Partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperación internacional, especialmente económica y técnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas económicas, sociales y sobre educación, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organización de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por vía legislativa u otros medios apropiados.

Estudio entre los Pactos de la ONU y los Proyectos de Convención Americana

• No es necesario reproducir en la Convención Interamericana los DESC previstos en el Pacto de Naciones Unidas o en el Proyecto de Convención, ya que están incorporados en la Carta de la OEA

Tipos de norma Aplicación directa (normas

operativas): No requieren de ninguna norma adicional que las desarrolle y sus efectos son inmediatos.

Normas programáticas: Requieren desarrollo legislativo. Son principios que pueden ser aplicados al resolver casos, deben ser tenidos en cuenta en la interpretación y actúan como mandatos dirigidos al legislador para que elabore leyes que protejan el derecho.

Normas que confieren derechos subjetivos:

Aquellos que radican en un individuo y que le permiten acceder a protección judicial.

Normas que confieren derechos objetivos:

No radican en un individuo concreto sino que obligan objetivamente al Estado a través de obligaciones.

Clasificación Uprimny Normas vinculantes que establecen derechos subjetivos a través de normas definitivas.

El derecho subjetivo de todo ciudadano a exigir el acceso a educación primaria gratuita.

Normas vinculantes que establecen derechos subjetivos a través de normas prima facie.

Deber de hacer la enseñanza superior igualmente accesible a todos. No se deriva un derecho subjetivo inmediato de todos a reclamar un cupo educativo sino un derecho subjetivo a favor de determinados sujetos para reclamar el acceso cuando se ha cumplido con los requisitos de mérito y existe disponibilidad de cupos.

Clasificación Uprimny Normas vinculantes que establecen derechos objetivos a través de normas definitivas.

Deber del estado de dar prioridad al gasto público social sobre cualquier otra asignación (no es un derecho subjetivo en cabeza de toda la población).

Normas vinculantes que establecen derechos objetivos a través de principios

Deber de desarrollo progresivo del derecho a la salud (tampoco es un derecho subjetivo en cabeza de toda la población).

¿Problema?

• Las normas económicas, sociales y culturales contenidas en el Protocolo de Buenos Aires, si bien enumeran ciertos DESC, no tenían como objetivo aclarar ni garantizar derechos humanos, sino meramente fijar pautas de conducta de los Estados en estas materias.

• Gros Espiell

¿Cómo sacamos el contenido de los derechos que se desprenden de la Carta?

• No es posible hacer una remisión directa a la Declaración Americana?. El Art. 26 solo hace remisión expresa a la Carta?

• Principio de interpretación más favorable? Sirve solo para fijar el alcance de los derechos o también para definir si un derecho está o no implícito?

Carta de la OEA

• Derecho a la educación

• Derecho a la alimentación y a la nutrición

• Derecho a una vivienda adecuada:

• Derecho a formar sindicatos y a la huelga

• Derecho a condiciones laborales adecuadas y a salarios justos

• Derecho a la salud y al saneamiento

• Derecho a participar en los procesos conducentes a la toma de decisiones

CASO 5 PENSIONISTAS vs. Perú (2003)

La progresividad DESC “se debe medir … en función de la creciente cobertura” de los DESC en general, y del derecho a la seguridad social y a la pensión en particular, sobre el conjunto de la población, teniendo presentes los imperativos de la equidad social, y no en función de las circunstancias de un muy limitado grupo de pensionistas no necesariamente representativos de la situación general prevaleciente.

Críticas a 5 pensionistas

MELISH: NO utilizar progresividad / no regresividad en casos contenciosos que se relacionan con derechos sociales como derechos subjetivos

CAVALLARO/SCHAFFER/BREWER: abandonar el 26 / “menos es más”: usar DCP, escoger mejor los casos para producir un mayor impacto

COURTIS: mal uso del Comité DESC /temor de analizar la totalidad de una política pública

Voto Juez De Roux

CASO ACEVEDO BUENDÍA VS. PERÚ (2006)

273 Cesantes y Jubilados CGR Entre 1993 y 2002 no recibieron la nivelación pensional que les correspondía por ley y por órdenes judiciales

11 años sin que se cumpla la sentencia que ordenó el pago de las nivelaciones debidas Art25: No hubo recurso efectivo porque no fue rápido y no se ha materializado la orden judicial Art21: Lo anterior afectó el derecho a la propiedad, por los efectos patrimoniales derivados de la nivelación

Caso Acevedo

RTE: Derecho a la seguridad social

SEIS ELEMENTOS

1. Derivación de derechos: Trabajos preparatorios: Brasil, Uruguay, Chile y Guatemala: DESC como derechos obligatorios justiciables

* Importancia de la Declaración Americana en la derivación (Informe 38/09)

3. Artículo 26: Caso Acevedo

2. A los derechos del 26 se aplicarían los artículos 1.1 (respeto y garantía) y 2 (adopción de medidas) de la CADH

** Importancia de esto de cara a la insuficiencia del Protocolo de San Salvador

** Cecilia Medina: superposición de obligaciones? / Courtis: progresividad: ley especial respecto al artículo 2

3. Artículo 26: Caso Acevedo

3. Interdependencia:

Críticas: Tara Melish: se pierde la especificidad desc

4. Exigibilidad de las dimensiones prestacionales progresivas de los DESC:

i) La existencia de una política pública (medidas deliberadas y concretas, con marcos cronológicos, etc) / que no sea arbitraria / opciones menos limitativas / prioridades a grupos de riesgo

ii) Que no sea simbólica, es decir, que esté dirigida a garantizar el goce efectivo del derecho a través de acciones concretas y

iii) Participación y rendición de cuentas

3. Artículo 26: Caso Acevedo

5. Justiciabilidad de la prohibición de regresividad

Comité DESC, 2007.

Comisión Interamericana, Informe 38/09

4. CIDH: Informe No. 38/09

Cambio a través de una reforma constitucional y legal en la manera como las presuntas víctimas venían ejerciendo su derecho a la pensión de jubilación.

Análisis desde el art 21 (efectos patrimoniales) y desde el art 26

4. CIDH: Informe No. 38/09

La restricción del derecho a la propiedad cumplió:

a. legalidad, b. finalidad legítima (estabilidad financiera y

eliminar inequidad) y c. proporcionalidad - se puede generar ahorro, - no hubo prueba sobre los porcentajes de

reducción, - no se afecta la esencia del derecho -se

continúa percibiendo pensión y no hubo expropiación- y

- no se había hecho contribución especial para obtener los beneficios de nivelación

3. CIDH: Informe No. 38/09

Art.26 Desarrollo progresivo de la seguridad social: adoptar medidas hasta el máximo de los recursos disponibles.

Prohibición de regresividad: análisis de la afectación individual de un derecho con relación a las implicaciones colectivas de la medida, teniendo en cuenta razones de suficiente peso (ES UN PRINCIPIO Y NO UNA REGLA: No TODA REGRESIVIDAD ES VIOLATORIA)

4. CIDH: Informe No. 38/09

No regresividad porque:

Finalidad: viabilidad de un sistema pensionario a futuro y eliminar sus inequidades, topes máximos a pensiones no son regresivos en sí mismos mientras que no sea incompatible con el contenido esencial del derecho,

afectó número reducido de pensionistas con la finalidad de mejorar el ejercicio del derecho a la pensión de los demás beneficiarios,

no se probó que una medida de reajuste de pensión no sea idónea para mantener el valor adquisitivo de la misma y

el tribunal constitucional interno revisará si un criterio de sostenibilidad financiera para efectuar reajustes de pensiones de adultos mayores puede llegar a impedir que dicho reajuste se realice -principio de subsidiariedad-

4. Info. 38/09 Críticas Carozza

Al tratar de equilibrar y reconciliar la amplia gama de intereses sociales, recursos y necesidades inherentes al cumplimiento progresivo de los DESC, los Estados pueden adoptar razonablemente un gran número de soluciones compatibles con la protección de los DDHH. En este contexto, es importante que los tribunales internacionales eviten extralimitarse en su competencia y reemplazar sus decisiones por las de actores políticos internos quienes estarían en mejores condiciones de tomar tales decisiones y que por lo general (en sistemas democráticos) tienen que rendir cuentas a sus representados. Al reconocer el principio de subsidiariedad, una entidad internacional como la Comisión debería ser considerada singularmente inidónea para hacer un análisis y revisión detallados de tales decisiones sociales.

Caso Xákmok – VIDA DIGNA

RIESGO CONOCIDO – OBLIGACIÓN DE PREVENIR

- Acceso y calidad del agua

- Alimentación / necesidades nutricionales

- Salud

- Educación

Caso Xákmok – RD por fallecimientos Mortalidad materna

la extrema pobreza y la falta de adecuada atención médica a mujeres en estado de embarazo o post-embarazo son causas de alta mortalidad y morbilidad materna . Por ello, los Estados deben brindar políticas de salud adecuadas que permitan ofrecer asistencia con personal entrenado adecuadamente para la atención de los nacimientos, políticas de prevención de la mortalidad materna a través de controles prenatales y post-parto adecuados, e instrumentos legales y administrativos en políticas de salud que permitan documentar adecuadamente los casos de mortalidad materna. Lo anterior, en razón a que las mujeres en estado de embarazo requieren medidas de especial protección.

Caso Xákmok – Discriminación de facto • la situación de extrema y especial vulnerabilidad … se

debe, inter alia, a 1) la falta de recursos adecuados y efectivos que en los hechos proteja los derechos de los indígenas y no sólo de manera formal; 2) la débil presencia de instituciones estatales obligadas a prestar servicios y bienes a los miembros de la Comunidad, en especial, alimentación, agua, salud y educación; y 3) a la prevalencia de una visión de la propiedad que otorga mayor protección a los propietarios privados por sobre los reclamos territoriales indígenas, desconociéndose, con ello, su identidad cultural y amenazando su subsistencia física. …4) la declaratoria de reserva natural privada sobre parte del territorio reclamado por la Comunidad no tomó en cuenta su reclamo territorrial ni tampoco fue consultada

Caso Xákmok - Debates

RD INTERNACIONAL POR LA EXTREMA POBREZA. Es la teoría del riesgo la mejor metodología?

Algunos DESC no acoplan del todo en VIDA DIGNA, estándar más cercano a subsistencia

4. CIDH: informes de país e informes temáticos Acceso a la justicia como garantía de los DESC (2007)

Lineamientos para la elaboración de indicadores de progreso en DESC (2008). Diferenciación entre indicadores socioeconómicos e indicadores de derechos

Salud materna y dhs (2010)

Informes de país

4. CIDH: Igualdad estructural

CIDH-Relatorías temáticas. Mujer, afrodescendientes, Migrantes

Uso de casos para la visibilización de patrones estructurales - contextos de discriminación.

Caso María da Penha (2001)

Caso Mamérita Mestanza (2003)

4. CIDH: Medidas cautelares

• Medicamentos antirretrovirales para personas con VIH (El Salvador, Guatemala).

• Atención médica y restricción de celdas de aislamiento a pacientes de hospital neuropsiquiátrico (Paraguay).

• Traslado de detenido con enfermedad pulmonar a un hospital, atención médica especializada (Cuba).

• Tratamiento a paciente sin cobertura médica, con problema de hiperplasia prostática benigna bilobular oclusiva y con resultados positivos en la prueba de core hepatitis B (Perú).

4. CIDH: Medidas cautelares

• Exámenes médicos para mujer privada de libertad con nodulaciones móviles en un seno, cuya naturaleza no se había verificado (Perú, 2001).

• Comunidad Campesina San Mateo de Huanchor (Perú).

• Pobladores de La Oroya, Contaminación generada por un Complejo Metalúrgico (Perú).

5. Corte IDH

Para los DESC es relevante lo avanzado en temas de:

Igualdad, en particular los avances en visibilizar la Desigualdad Estructural.

Garantías procedimentales para los derechos sustantivos: Acceso a la Justicia y Acceso a la Información

Reinterpretación de los derechos civiles y políticos a través de obligaciones positivas (Integralidad / Interdependencia)

5. Corte IDH: Igualdad estructural

Uso de casos para la visibilización de patrones estructurales - contextos de discriminación – no solo igualdad formal

OBLIGACIONES POSITIVAS DE ADOPTAR MEDIDAS DE PROTECCIÓN ESPECIAL

5. Corte IDH: Igualdad Estructural

• Casos Pueblos Indígenas - Tribales

Comunidad Mayagna-Awas Tingni

Comunidad Yakye Axa

Comunidad Sawhoyamaxa

Pueblo Saramaka

-Redefinición del derecho a la propiedad como derecho social-colectivo

5. Corte IDH: Igualdad Estructural

• CAMPO ALGODONERO (2009)

2 niñas 1 adulta ejecutadas en un contexto de asesinato de mujeres en Ciudad Juárez / Violencia contra la mujer como discriminación / discriminación sistemática

Violación del deber de prevención

Impunidad - discriminación

5. Corte IDH: Igualdad estructural

CAMPO ALGODONERO: REPARACIÓN TRANSFORMADORA

teniendo en cuenta la situación de discriminación estructural en la que se enmarcan los hechos ocurridos en el presente caso […], las reparaciones deben tener una vocación transformadora de dicha situación, de tal forma que las mismas tengan un efecto no solo restitutivo sino también correctivo. En este sentido, no es admisible una restitución a la misma situación estructural de violencia y discriminación.

5. Corte IDH: Igualdad Estructural

el Tribunal no puede pronunciarse sobre la existencia de una política integral para superar la situación de violencia contra la mujer, discriminación e impunidad, sin información sobre las fallas estructurales que atraviesan estas políticas, los problemas en sus procesos de implementación y sus resultados sobre el goce efectivo de derechos por parte de las víctimas de dicha violencia. Además, la Corte no cuenta con indicadores de resultado respecto a cómo las políticas implementadas por el Estado puedan constituir reparaciones con perspectiva de género […]

5. Corte IDH: Igualdad Estructural

Capacitación con perspectiva de género a funcionarios públicos y población en general del Estado de Chihuahua

[…] teniendo en cuenta la situación de discriminación en contra de la mujer reconocida por el Estado, es necesario que éste realice un programa de educación destinado a la población en general del estado de Chihuahua, con el fin de superar dicha situación.

5. Corte IDH: Acceso a la justicia

a) Obstáculos sociales en el acceso.

OC-18 Trabajadores migratorios

b) Garantías mínimas en procedimientos administrativos

Enorme Discrecionalidad.

Caso de las niñas Yean y Bosico (República Dominicana)

5. Corte IDH: Acceso a la Justicia

c) Garantías procesales en procesos judiciales (plazo razonable, igualdad de armas, etc).

d) Tutela judicial efectiva

Caso del Pueblo Saramaka

5. Corte IDH: Acceso a la Información

2006 Caso Claude Reyes (Chile)

Acceso a la información – deber de producción de información – temática ambiental.

5. Corte IDH Jurisprudencia-Derechos

5.1. VIDA DIGNA (artículos 4 y 5)

Derecho a la salud

Derecho a la educación

Derecho a la vivienda

Derecho a la tierra

5. Corte IDH: Jurisprudencia Derechos 1997: Caso Loayza Tamayo (Perú): proyecto de

vida.

1998: Caso Villagrán Morales (Guatemala): proyecto de vida, interdependencia artículo 4 y 19.

2002: OC-17 Condición Jurídica y Derechos Humanos del Niño (educación, salud-vida decente)

5. Jurisprudencia Derechos

2004: Instituto de Reeducación del Menor “Panchito López” (Paraguay)

Violación de artículos 4, 5 y 19 dada su interrelación en el caso.

Posición de garante

Derecho a la salud niños (desarrollo)

5. Jurisprudencia Derechos

Derecho a la educación adecuada (profesores suficientes) - art. 13 Protocolo de San Salvador.

Que la prisión no destruya los proyectos de vida de los niños de sectores marginados.

Vida digna

La Corte no considera necesario pronunciarse sobre el artículo 26

5. Jurisprudencia Derechos

2005: Comunidad Indígena Yakye Axa (Paraguay)

Violación artículo 4 para miembros vivos de la comunidad respecto a quienes el Estado falló en la adopción de medidas para garantizar vida digna.

5. Jurisprudencia Derechos

Grupos vulnerables (niños, adultos mayores). Derecho a la alimentación adecuada, acceso agua limpia, atención en salud, educación-transmisión oral cultura).

5. Jurisprudencia Derechos

2006: Caso del Penal Miguel Castro Castro (Perú)

Temas de derecho a la alimentación, atención especial en salud (mujeres, pre natal, pos natal) como elementos para configurar violación artículo 5.

5. Jurisprudencia Derechos

2006 Caso Ximenes Lopes (Brasil)

muerte de una persona con discapacidad mental mientras permanecía bajo cuidado de una casa de reposo,

Deber de regular y fiscalizar las instituciones –públicas y privadas- que prestan servicios de salud, como medida necesaria para la debida protección de la vida e integridad

5. Jurisprudencia Derechos

2007 Caso Albán Cornejo (Ecuador) Muerte por mala práxis médica La atribución de responsabilidad puede surgir “por la omisión en el cumplimiento del deber de supervisar la prestación del servicio para proteger el bien respectivo”

Deberes del médico en el ejercicio profesional.

5. Corte IDH: Jurisprudencia Medidas Provisionales

Caso Cesti (Perú) tratamiento apropiado a enfermo del corazón.

Penitenciarias (Argentina, Venezuela, Brasil) Insalubridad extrema

5. Jurisprudencia Derechos

5.2. DERECHO A LA PROPIEDAD (art. 21)

Territorios indígenas

Preservación de la cultura

5. Jurisprudencia Derechos

5.3. LIBERTAD DE ASOCIACIÓN (ART. 16): DERECHOS SINDICALES

2001: Caso Baena y otros (Panamá) 270 trabajadores despedidos a través de una ley con efectos retroactivos

5. Jurisprudencia Derechos

Se había ordenado reintegro pero no se había cumplido.

Violación artículos 16, 8, 9 y 25.

Reparación: reintegro.

2006: Acevedo Jaramillo y otros (Perú)

Incumplimiento orden de reintegro

5. Jurisprudencia Derechos

2006: Trabajadores cesados del Congreso (Perú)

Contexto de ceses irregulares.

Comisiones Especiales revisaron los ceses. Pero hubo Ineficacia protección judicial – falta IJ del TC.

5. Jurisprudencia Derechos

2005: Caso Pedro Huilca (Perú)

Ejecución extrajudicial importante líder sindical.

Dimensiones libertad de asociación: la intimidación afectó a la colectividad para ejercer este derecho.

2007: Caso Cantoral Huamaní

5. Jurisprudencia Derechos

5.4. PENSIONES COMO DERECHO DE PROPIEDAD (A. 21): DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL

2003: Caso 5 Pensionistas. El recálculo de la pensión en forma arbitraria violó el derecho a la pensión que hace parte del derecho a la propiedad.

5. Corte IDH: Jurisprudencia reparaciones

Reparaciones: han incluido propuestas para solucionar de problemas estructurales a partir de lo que permite proyectar el caso concreto.

2004: Panchito López: programa de educación, salud para niños infractores de la ley.

5. Jurisprudencia Reparaciones

2004: Caso Masacre Plan de Sánchez (Guatemala) Programa habitacional (vivienda adecuada), programas de salud, educación, producción, mejoramiento sistema de caminos.

Conclusiones

•Balance: tomando la interdependencia en serio.

•Unidad de protección a partir de la interacción, guiada por el principio pro persona, entre lo mejor del sistema interno y lo mejor del sistema internacional -(son instrumentos vivos)