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LAVADO DE ACTIVOS

Mecanismos de prevenciónen el ámbito bancario

DANIEL ECHAIZ MORENO

LEGIS PERÚ S.A.

EL CONTEXTO EMPRESARIAL

Los paraísos fiscales.-- Evasión fiscal.- Elusión fiscal.- Ley Antielusión: Ley

N° 27356 del 17/10/2000.


El levantamiento del velo.-- El leading case de Chicago.

Requisitos.-- Control corporativo.- Fraude legal.- Principio de subsidiariedad.


El fraude de ley.-- Se configura cuando se intenta

amparar un resultado contrario a una norma imperativa (norma defraudada) apelando a otra, de marco general (norma de cobertura), con la cual se intenta eludir la primera.


El fraude de ley.-

1Las defraudaciones fiscales a través de los

miembros de un grupo de sociedades

2La utilización de la responsabilidad limitada

de la sociedad unipersonal para fines ilícitos

3La fragmentación irregular de la

responsabilidad civil de las empresas

4La constitución de una sociedad para burlar

los derechos expectaticios del cónyuge


La legislación peruana.-- Artículo 96 del CC: El

Ministerio Público puede solicitar judicialmente la disolución de la asociación cuyas actividades o fines sean o resulten contrarios al orden público o a las buenas costumbres.


La legislación peruana.-- Artículo 410 de la LGS: El Poder

Ejecutivo, mediante resolución suprema expedida con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, solicitará a la Corte Suprema la disolución de sociedades cuyos fines o actividades sean contrarios a las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres.


La jurisprudencia peruana.-

- “No es necesario que exista norma de derecho positivo expresa para que los actos que contienen fraude a la ley sean invalidados …”Resolución N° 64 del Décimo Juzgado Civil de Lima, de fecha 23/2/2002.


La experiencia extranjera.-- La Comisión

Interamericana para el Control del Abuso de Drogas (CICAD) es una agencia de la OEA creada en 1986 y a la que pertenecen los 34 países miembros.

EL LAVADO DE ACTIVOS

Definición.-- Es la realización de

operaciones con la finalidad de ocultar o disfrazar la naturaleza u origen de fondos provenientes de actividades ilícitas.


Finalidad.-- Introducir recursos

provenientes de actividades ilícitas en instituciones financieras o no financieras para darles apariencia de legalidad.


Ejemplos.-

1 Secuestro

2 Narcotráfico

3 Defraudación tributaria

4 Corrupción de funcionarios

5 Financiamiento del terrorismo


Procedimiento.-- A través de la integración de

los fondos ilícitos al sistema legal.

- Se da a través de tres pasos:1 Colocación

2Desintegración de las partidas en

transacciones mínimas para su difícil identificación o seguimiento

3Integración de estas partidas en negocios

legales


Efectos.-

1Fortalecimiento de las

organizaciones criminales

2Distorsión de la economía puesto

que los recursos formales son más costosos

3Riesgos (legales, de imagen, etc.)

para las empresas utilizadas


Los sujetos obligados.-

1Las entidades financieras,

aseguradoras y previsionales

2

Las entidades que cotizan en Bolsa y/o pertenecientes al mercado de valores

como SAB y administradoras de fondos mutuos

3Las personas naturales y jurídicas

dedicadas a la compraventa de divisas



4Las personas naturales y jurídicas dedicadas al servicio de courier

5Las empresas emisoras de tarjetas de

crédito

6 Las cooperativas de ahorro y crédito



7Las personas naturales y jurídicas

dedicadas al comercio de antigüedades

8Las personas naturales y jurídicas dedicadas al comercio de joyas,

metales y piedras preciosas

9 Las bolsas de valores



10Las instituciones de compensación y

liquidación de valores

11

Las personas naturales y jurídicas dedicadas a la compraventa de

automóviles, aeronaves y embarcaciones

12 Las inmobiliarias



13Los casinos, las sociedades de lotería,

las casas de juego, los bingos y los hipódromos

14

Las personas naturales y jurídicas dedicadas a la fabricación y

comercialización de materiales explosivos

15Las personas naturales y jurídicas que

reciben donaciones



16Las personas naturales y jurídicas dedicadas a préstamos y empeños

17 Los almacenes generales de depósito

18 Las agencias de aduanas



19 Los notarios públicos

20 Los martilleros públicos

21 Las empresas mineras



22

Los laboratorios y las empresas que producen

y/o comercialicen insumos químicos que se

utilicen para la fabricación de drogas y

explosivos


Las operaciones.-Registro.-

- Las operaciones únicas mayores a US$ 10,000.

- Las operaciones múltiples mayores a US$ 50,000 mensuales.


Las operaciones.-Reporte.-

- El oficial de cumplimiento realiza la evaluación durante 30 días.

- Debe remitirse a la Unidad de Inteligencia Financiera.


Los supervisores.-- La Unidad de Inteligencia Financiera.- El oficial de cumplimiento.- El auditor interno.


La Unidad de Inteligencia Financiera.-- Es el organismo que sirve de centro

nacional de recopilación, análisis y difusión de información sobre posibles actividades de lavado de activos.


El oficial de cumplimiento.-- Es un funcionario de nivel gerencial a

dedicación exclusiva que depende directamente del directorio.

- Vigila el cumplimiento del sistema de prevención del lavado de activos.

- Elabora los reportes de operaciones sospechosas y comunica a la Unidad de Inteligencia Financiera.


El oficial de cumplimiento.-- Elabora los informes semestrales de

cumplimiento, los pone a disposición del directorio y remite una copia al organismo supervisor.

- Los obligados pertenecientes a un mismo grupo económico pueden nombrar un solo oficial de cumplimiento (aprobado por los supervisores y la Unidad de Inteligencia Financiera).


El oficial de cumplimiento.-- Cuenta con garantía de

reserva y confidencialidad de su identidad, la cual estará circunscrita a un código secreto.

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El auditor interno.-- Su informe se debe

anexar al del oficial de cumplimiento.

- Si no existe auditor interno, su labor la puede realizar otro gerente.


El auditor externo.-- Se rigen por:

1 Los procedimientos de auditoría

2Las normas de auditoría generalmente aceptadas

3Las normas de auditoría aplicables

al lavado de activos


El manual.-- Procedimientos de registro y

conservación de la información y documentación requerida de acuerdo a las normas vigentes.

- Formularios para el registro de transacciones sospechosas.

- Formularios para el reporte de transacciones sospechosas.


El manual.-- Procedimientos internos de consulta y

comunicación de transacciones inusuales y/o sospechosas.

- Procedimientos de comunicación de transacciones sospechosas a la Unidad de Inteligencia Financiera.

MECANISMOS DE PREVENCIÓN

Sistema de prevención.-- Es un conjunto de políticas

y procedimientos establecidos para sujetos obligados.

- Tiene por finalidades:

1Prevenir que las entidades (del

sector financiero o no) sean utilizadas con fines ilícitos


Sistema de prevención.-

2Detectar operaciones sospechosas e

inusuales

3Comunicar las operaciones sospechosas a la Unidad de

Inteligencia Financiera

4

Brindar información adicional solicitadas por autoridades de acuerdo a ley (como la SBS o el

Ministerio Público)


Marco legal financiero.-- Ley General del Sistema Financiero y

del Sistema de Seguros y Orgánica de la SBS (Ley Nº 26702 del 9/12/1996).

- Ley que crea la UIF (Ley Nº 27693 del 11/4/2002).

- Reglamento de la Ley que crea la UIF (Decreto Supremo Nº 163-2002-EF del 31/10/2002).

- Normas complementarias para la prevención del levado de activos (Resolución SBS Nº 1725 del 15/12/2003).


Marco legal financiero.-- Ley modificatoria de la Ley

que crea la UIF (Ley Nº 28306 del 29/7/2004).

Marco legal penal.-- Ley penal contra el lavado

de activos (Ley Nº 27765 del 27/6/2002).


Marco legal internacional.-

- Comité de Basilea para la supervisión bancaria.

- Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFISUD).


Conocimiento del cliente.-

- El principio internacional “conoce a tu cliente” supone identificar plenamente al cliente desde el primer contacto y permanentemente.


Conocimiento del cliente.-- Se entiende por cliente a todas las

personas naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras, con las que se establece o mantiene relaciones comerciales para la prestación por el Banco de algún servicio autorizado por la SBS.


Conocimiento del mercado.-- Pero no basta conocer sólo al cliente,

sino también al mercado en el cual actúa dicho cliente, para apreciar el contexto y así determinar qué es lo regular y ordinario para aquél.


Verificación de la información.-- Al iniciarse el vínculo entre el Banco y

el cliente deberá verificarse la información mediante la presentación de la documentación original, oficial y completa, además de las visitas, entrevistas u otros procedimientos, cuando correspondan.


Medidas para obtener información.-

- La obtención de información es responsabilidad de los funcionarios de créditos, quienes actúan directamente o a través de los operadores de créditos.

- La información es inicialmente recolectada y, posteriormente, se verifica mediante visitas.


Medidas para obtener información.-- La información obtenida se contrasta

con la información de bases de datos, la central de riesgo y el RENIEC.

- Ésta nueva información se mantiene centralizada en la oficina principal del Banco y es actualizada periódicamente.

REGISTRO Y REPORTEDE TRANSACCIONES

El buen criterio del Banco.-- Es el diagnóstico preciso que tiene de

su cliente en base a criterios como:

1Identificación plena de su identidad

y de la documentación

2Conocimiento de sus actividades laborales, económicas y demás


Monto de las transacciones.-

- Las operaciones únicas mayores a US$ 10,000.

- Las operaciones múltiples mayores a US$ 50,000 mensuales.


El buen criterio del Banco.-

3 Solvencia moral

4Clasificación de clientes en nuevos

y antiguos

5Cruce de información con otras

entidades financieras

6Naturaleza de los servicios que

presta el cliente


Conservación de la información.-

- La información se conservará durante 10 años, contados a partir de la fecha en que se realiza la operación.

- Podrán utilizarse medios informáticos, microfilmación o medios similares.


Conservación de la información.-

- Debe existir una copia de seguridad.

- El Banco tendrá un sistema de respaldo de la información, almacenada externamente por medio de una empresa especializada en este tipo de tareas.


Clientes exceptuados.-- Los residentes en el país que tengan

una antigüedad prudencial (2 años como clientes del sistema financiero y 1 año como clientes del Banco) y que realicen frecuentemente transacciones que superen los montos mínimos para el registro de transacciones.


Transferencia de fondos.-

- El registro de transferencia de fondos incluirá información exacta y completa sobre el ordenante, la misma que deberá conservarse.


Transacciones inusuales y sospechosas.-- Son transacciones inusuales aquellas

cuya cuantía, características y la periodicidad no guardan relación con la actividad económica del cliente y escapan a los parámetros de normalidad vigentes en el mercado o no tienen un fundamento legal evidente.


Transacciones inusuales y sospechosas.-- Son transacciones sospechosas las

transacciones inusuales que, en base a la información con que cuenta el Banco de sus clientes de conformidad con las normas sobre el “conocimiento del cliente”, se presume que están vinculadas con actividades ilícitas.


Transferencias obligadas a registrar.-

1 Depósitos en efectivo

2Depósitos constituidos con títulos

valores

3Colocación de obligaciones

negociables

4 Compraventa de títulos valores



5 Compraventa de metales preciosos

6Compraventa en efectivo de

moneda extranjera

7 Giros o transferencias

8Compraventa de cheques girados

contra cuentas del exterior



9 Compraventa de cheques de viajero

10 Pago de importaciones

11 Cobro de exportaciones

12Venta de la cartera del Banco a

terceros



13Servicios de amortización de

préstamos

14Cancelaciones anticipadas de

préstamos

15 Constitución de fideicomisos

16 Compraventa de bienes y servicios



17Transacciones a futuro pactadas

con clientes

18Transacciones electrónicas con

entidades off-shore

19Aumento en el uso de cajas de

seguridad

20Pólizas de seguros con primas

elevadas

REGISTRO Y REPORTEDE TRANSACCIONESOPERACIÓN PERIODICIDAD USUARIO

Operaciones únicas mayores a US$ 10,000

DiarioÁreas

operativas del BancoOperaciones múltiples

mayores a US$ 50,000

Operaciones inusualesA solicitud

Oficial de cumplimientoOperaciones

sospechosas

Informe sobre el sistema de prevención del lavado

de activosSemestral

Oficial de cumplimiento

y áreas operativas del

Banco

COROLARIO

Dinámica del sistema.-

SUJETO OBLIGADO

UIF MINISTERIO PÚBLICO

ENTE SUPERVISOR

PODER JUDICIAL

REPORTA COMUNICA

DENUNCIA

SUPERVISA

OFICIAL DE CUMPLIMIENTO

AUDITOR INTERNO Y EXTERNO

COORDINAN

COMUNICA

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