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La insoportable levedad del legislador argentino en materia de derecho de autorDigresiones jurídico-económicas en torno al proyecto legislativo que propone extender la duración de las

obras fotográficasPor Maximiliano Marzetti (*)

1. ExordioEste aporte tiene una doble finalidad, catártica y educativa.Por un lado quiero desahogarme al ver cómo la historia se repite: la vetusta ley de propiedad intelectual N° 11.723 sólose retoca para extender privilegios económicos de un sector y no en beneficio del bien común.Por otro, continúo mi prédica para intentar convencer a colegas y legisladores para que se adentren en el fabulosomundo de la multidisciplina. Necesitamos legisladores que sepan de derecho, economía y ciencias sociales, o al menosque sepan escuchar a quienes saben.2. El proyecto para extender el plazo de las obras fotográficasEl proyecto de ley 2157-D-2015, presentado por los diputados nacionales Liliana Mazure, Gloria Bidegain, SusanaCanela, Gastón Harispe, Héctor Recalde y Eduardo Seminara, pretende extender la duración de los plazos de proteccióndel derecho patrimonial del titular de obras fotográficas hasta 70 años posteriores a la muerte del autor. El plazo actualde protección es de 20 años.Para ello se propone reformar los artículos 34 y 34 bis de la Ley N° 11.723. Como suele ser el modus operandi de estasreformas, los efectos son retroactivos. Es decir, en caso de que el proyecto se convierta en ley, muchísimas obrasfotográficas que se encuentran en el dominio público volverán a ingresar al dominio privado (patrimonio) de sus últimostitulares.Preguntarse cui bono (¿quién se beneficia?) es una ejercicio útil para identificar los sectores que pueden estar detrás deuna reforma (los legisladores no actúan espontáneamente) y también sirve para determinar los ganadores y perdedores,en caso de convertirse en ley.

Extensión del plazo de duración de una obra fotográfica (vida + 70 años p.m.a.)Ganadores Perdedores↑ Autores (fotógrafos) ↓Bibliotecas y archivos↑ Derechoahabienes a título derivado ↓ Sitios de Internet (Wikipedia, blogs, redes sociales, etc.)↑ Sociedades de Gestión Colectiva ↓ Todos los demás ciudadanos(e.g. Sociedad de Artistas Visuales Argentinos- SAVA)

Como se ve los beneficiados con la mentada reforma serán los fotógrafos, los titulares derivados pero másprobablemente quienes gestionan los derechos patrimoniales (SAVA), porque podrán explotar durante un período detiempo mucho mayor tales derechos. Pierde la sociedad toda, ya que muchas fotos que hoy se reproducen librementeserán re-privatizadas. Como desarrollaré más adelante, el exceso de derechos de propiedad intelectual, o su excesivaduración, lleva a la infraexplotación de las obras y a un aprovechamiento sub-óptimo por parte de la sociedad.Ningún cambio legislativo es neutral: o bien incentiva o bien desincentiva ciertas conductas. Las normas que extiendenprivilegios son del tipo suma cero: Lo que gana un sector otro lo pierde; la ganancia del primero es la pérdida delsegundo. No se agranda la torta, sólo se la redistribuye, en este caso al estilo Robin Hood a la inversa (de muchos aunos pocos).

http://www.eldial.com/nuevo/archivo-doctrina-detalle.asp?base=50&id=...

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La reforma se propone como retroactiva, es decir, las obras fotográficas que hoy están en el dominio público, que es elacervo cultural de una sociedad y la cantera de ideas de los futuros autores, pasarán al dominio privado por un simplepase de la varita mágica de nuestros bienintencionados legisladores.¿Está mal que los fotógrafos ganen dinero con sus obras? Por supuesto que no. Ello es justo y necesario. Tampoco meopongo a que exista legislación de propiedad intelectual, también necesaria en sus justos límites. Pero éstos no son lostópicos de este artículo. El meollo de la cuestión es el trasfondo de ésta y otras reformas similares: qué tipo de régimende la propiedad intelectual queremos, para qué y para quién.Señala Enrique Chaparro, Presidente de la Fundación ViaLibre, en una nota dirigida a los legisladores fechada el 28 deSeptiembre del corriente[1] que el proyecto pone en riesgo de extinción a miles de fotografías de la Biblioteca Nacional,del Archivo General de la Nación, de la recientemente creada plataforma digital Trapalanda,[2] del sitio WikipediaArgentina, del repositorio Wikimedia Commons y de muchos otros, ya que de aprobarse millones de fotografías deberánser retiradas y no serán accesibles por el público.Si bien es loable que ONG como ViaLibre se pronuncien a favor del interés general los argumentos que sustentan suposición son insuficientes. No se trata de una pulseada entre más privilegios o más dominio público, según los interesesde cada quien. Se trata de entender para qué legislamos derechos de propiedad intelectual y cuál debe ser el óptimoregulatorio. Para eso primero tenemos que entender cómo funciona la economía de la información. Nos guste o no a losabogados, sin saber de economía la legislación de propiedad intelectual puede convertirse en un arma de destrucciónmasiva (de innovación, creatividad, cultura, etc.).3. No hay dos sin tres…Ya en dos oportunidades anteriores me opuse a similares extensiones injustificadas de otros plazos contenidos en la LeyN° 11.723, a saber:§ Comentarios al proyecto de extensión del plazo de protección del derecho de autor desde el AED (elproyecto 1640-D-2006 buscó llevar la duración del derecho patrimonial de autor hasta 80 años post mortemauctoris).[3]§ Costos sin beneficios. Artículo 5 bis de la ley 11.723 (la ley 26.570 extendió el plazo de vigencia del derechopatrimonial sobre interpretaciones o ejecuciones fijadas en fonogramas y sobre fonogramas correspondientes aproductores de fonogramas o sus derechohabientes; pasando de 50 a 70 años, con efecto retroactivo).[4]Dicen que la tercera es la vencida pero no soy ingenuo. Soy consciente que este aporte será de poco interés para elregulador "capturado" o para el abogado que representa los intereses de quienes se beneficiarán con la extensión (lamayoría de los que hacen propiedad intelectual).Estas líneas van dirigidas a colegas, políticos, artistas y ciudadanos en general quienes –ajenos a los conflictos deinterés– quieren que Argentina tenga un régimen de la propiedad intelectual justo y eficiente, que efectivamente fomentela creatividad y permita el acceso a las obras del ingenio para la mayor cantidad de argentinos.Pasemos ahora a un breve excursus sobre la economía del derecho de autor, sin la cual será estéril toda discusiónparlamentaria en la materia (sin ignorar la importancia de los derechos morales de autor, los cuales también tienenincidencia económica).4. Introducción a la economía del derecho de autor para legisladoresLa legislación de propiedad intelectual (lato sensu) es desde el vamos compleja porque su punto de partida es una fallade mercado. La expresión de una idea, las reivindicaciones en una patente de invención y hasta un signo distintivo noson más que información. Para los economistas la información es un bien público (no porque el Código Civil diga quepertenecen al estado nacional, provincial o municipal) sino porque adolecen de dos notas características ausentes enotro tipo de bienes (por ejemplo los bienes privados: un auto o una casa): su consumo no es rival (si yo leo la obra de unautor y usted también la lee, la obra no sufre menoscabo alguno) y la exclusión es imposible o de costo prohibitivo (nose pueden poner "alambres" para que evitar que la gente acceda a la información).


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Información → Bien Público: Consumo no rival +Consumo no excluible → Falla de mercado → Regulación (PI)

Como cualquier persona racional (el arquetípico homo oeconomicus) no invertiría recursos (tiempo, dinero, etc.) paracrear obras nuevas a sabiendas de que cualquier tercero podría, a posteriori, apropiarse de ellas (problema del polizón ofree rider) necesitamos un incentivo. Hay que poner la zanahoria delante del carro. En este caso el incentivo es jurídico yse llama propiedad intelectual (PI). En otras palabras la PI es una solución regulatoria ante una falla de mercado.El legislador otorga monopolios económicos de explotación (derecho de autor y derechos conexos) para fomentar lacreatividad. Ahora bien… ¿por qué los monopolios están limitados en el tiempo?La razón puede sonar contra intuitiva. Si la propiedad intelectual fuere perpetua o su duración demasiado largaterminaría impidiendo a muchos usuarios el acceso a las obras sin que sirva para generar más incentivos a los creadores(una pérdida neta de bienestar). Según la lógica económica, más allá de un plazo razonable para compensar el esfuerzocreativo, el derecho de autor se vuelve un costo social sin beneficios que lo justifiquen.El acceso a las obras del ingenio es esencial para educar a una sociedad y además son la materia prima para la creaciónde obras nuevas. En realidad ningún autor crea ex nihilo, sino que todos toman ideas, inspiración y a veces más que eso(adaptaciones, traducciones, reediciones) de otros autores.Si toda obra estuviere protegida por derechos de autor de larga duración, cada vez que se la quiera usar o reproducirhabría que indagar quién es el autor y negociar con él una licencia. Semejante sistema elevaría los costos de transacciónde tal modo que la proliferación de derechos sólo lograría desincentivar el uso de las obras.Para una mejor explicación de la llamada "tragedia de los anti comunes" y de la "economía del colapso" (en síntesis:un exceso de derechos de propiedad lleva a la infraexplotación de los bienes) sugiero leer a Michael Heller (abogadoy prueba viviente de que el pensamiento económico no es monopolio de una profesión). [1, 2]Entonces, para determinar la duración óptima del derecho de autor deviene fundamental conciliar dos objetivos quecontemporáneamente son antagónicos: (a) proveer de incentivos al autor y (b) propender a la mayor difusión posible dela obra. Es por ello que en todo el mundo los derechos de autor tienen una duración limitada, durante la cual el autordetenta un monopolio de explotación a fin de recuperar su inversión (a), luego del cual la obra pasa al dominio públicopara una mayor difusión, a precios de mercado (b).Conciliar ambos fines de la manera más eficiente posible debiera ser el objetivo del regulador. Los legisladoresargentinos claramente no entienden o no quieren entender cómo funciona la economía de la propiedad intelectual, ni lesimporta el equilibrio entre incentivos y acceso.Como es cierto que una imagen vale más de mil palabras reproduzco más abajo un gráfico que ilustra la relación entrela "fortaleza" de los derechos de propiedad intelectual (cuya variable principal es su duración) y su efecto sobre elbienestar o bien común de una sociedad. Ello con el debido permiso de los autores ya que en un país tan avanzadocomo el nuestro no queda claro si el artículo 10 de la ley 11.723 (derecho de cita) es aplicable a un gráfico. [3]


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Como se deduce claramente del formato de la curva, un régimen de propiedad intelectual óptimo se encuentra donde semaximizan ambas variables (es decir, el punto más alto de la curva) y no en un extremo (monopolio perpetuo, a laderecha) ni en el otro (abolición de la propiedad intelectual, a la izquierda).La búsqueda del equilibrio entre incentivos y acceso le genera a este autor serios problemas en un país de pasionesexacerbadas. Su posición intermedia lo ha colocado en una especie de limbo académico, lejos de Dios y del diablo, perocerca del bien común.Raramente se dice explícitamente en nuestro entorno que la razón última para otorgar derechos de propiedad intelectuales el interés de la colectividad y no el beneficio del autor (ésta es una consecuencia necesaria). En cambio losanglosajones, que fueron los creadores del moderno derecho de autor (con la sanción del Estatuto de la Reina Ana allápor 1710), siempre lo han tenido en claro.[5]5. El plazo óptimo de duración del derecho de autorCon las cosas físicas tiene sentido que la propiedad privada tenga vocación de perpetuidad porque el consumo es rival yexcluible. En cambio para los bienes intangibles el derecho de exclusiva sólo debe durar un tiempo determinado, elsuficiente para cumplir su función de incentivo a la creación más allá del cual (como se dijo) los costos sociales superanlos beneficios.Un argumento del tipo "a mayor duración más incentivos para crear obras nuevas" es falso. Un plazo de protección muylargo o infinito no sirve para crear más incentivos. Esto que parece contra intuitivo tiene una explicación matemáticadigna de Adrián Paenza y tiene que ver con el valor del dinero en el tiempo.Cuando en EE.UU. se discutió en la Corte Suprema la constitucionalidad de la última extensión del copyright (in reEldred v. Ashcroft, 2003) [4] diecisiete economistas (ninguno de ellos comunista) entre los que se encontraban cincoganadores del premio Nobel: Ronald Coase, George Akerlof, Milton Friedman, Kenneth Arrow y James Buchanan,presentaron un escrito como amicus curiae explicándole a los jueces por qué extender el plazo de duración delcopyright era ineficiente y contrario al bienestar general. [5]En pocas palabras, porque un peso hoy vale más que un peso mañana. Es decir, cuanto más alejados en el tiempo estánlos beneficios menos impacto tienen sobre nuestras decisiones presentes. Los mentados economistas lo demostraroncon un ejemplo simple. El valor actual neto (fórmula usual para evaluar inversiones futuras traídas a tiempo presente) de$1 de regalía por año durante 80 años (con una tasa de inflación anual del 7%) es de $14,22; extender el plazo a 100años nos da un valor actual neto de %14,27, es decir un aumento de sólo $0,05 a cambio de 20 años más de monopolio.


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Encima, como el plazo se aplica retroactivamente, para las obras que ya fueron creadas no puede servir de incentivoalguno. En consecuencia, dijeron, no hay justificación económica para la ampliación de los plazos.Autores como William Landes, Richard Posner [6] y Rufus Pollock [7] han desarrollado modelos económicos probandoque 15 años son suficientes para generar incentivos para la creación de obras nuevas. Todo plazo mayor seríadistorsivo e innecesario.Entonces, se preguntará el lector, si los economistas más brillantes sostienen que extender los derechos de autor porencima de los plazos actuales es contrario al bienestar general… ¿por qué se siguen extendiendo los plazos?Se lo puedo explicar en una palabra: lobby; o si se prefiere la versión castellanizada: cabildeo. De acuerdo a laTeoría de los Grupos de Interés magistralmente expuesta por Mancur Olson [8] un grupo o sector se dedica alcabildeo (lobby) para lograr la aprobación de leyes favorables que redundarán en beneficios apropiables por esegrupo o sector. El retorno de la inversión en lobbying es potencialmente más redituable que invertir en innovación,creatividad o en la mejora de productos o servicios. Tal conducta se denomina en la literatura económica "búsquedade rentas" (rent seeking).Las industrias culturales en todo el mundo se hallan cartelizadas en grupos de interés. Estos grupos influyen sobre ellegislador y lo convencen (eufemismo conocido como "captura regulatoria") para promover leyes en pro del interéssectorial.Los beneficios potenciales son muy altos (extensión de la renta económica), están concentrados en pocas manos (elmercado de las industrias culturales es bastante oligopólico y encima las sociedades de gestión colectiva tienen unmonopolio legal de representación según el tipo de obra), sumado a que los costos del lobby son exiguos encomparación. Ergo, campo fértil para influenciar al legislador (¿desinteresado?).La captura regulatoria y la búsqueda de rentas lleva a que se aprueben leyes que benefician a sectores muy pequeños yconcentrados en desmedro de los intereses de la mayoría de la ciudadanía. ¿Por qué los ciudadanos no se organizanpara hacer un contra-lobby efectivo? Porque para el ciudadano común el esquema de incentivos es exactamenteopuesto: costos individuales altos y beneficios públicos difusos.De lo contrario, ¿cómo se explica la constante inflación de los plazos de duración del derecho de autor? Nótese que lapreocupación de los grupos de interés pasa por obtener mayor renta económica y no por crear obras nuevas.Abajo reproduzco un gráfico, licenciado bajo una licencia Creative Commons, que ilustra el fenómeno de la permanenteextensión del copyright norteamericano. La primera ley de copyright de EE.UU. estableció un plazo máximo de 28 años;actualmente éste se extiende durante la vida del autor más 70 años post mortem auctoris (la historia en la Argentina noha sido muy diferente).


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Autor: Tom Bell, imagen licenciada con una licencia Creative Commons Attribution-Share like 3.0.6. Las deficiencias del proyectoLa reforma dice perseguir tres objetivos, a saber:1. Equiparar el plazo de protección de los Autores Fotográficos incluyéndolos en el Art. 5.2. Suprimir las formalidades requeridas para el acceso a la Acción Penal.3. Suprimir la suspensión de los derechos autorales de los fotógrafos ante la falta de inscripción en el Registro, previstaen el art. 63.De los tres, los dos primeros me parecen innecesarios y el tercero se queda corto; debiera prescindirse de la registracióncomo condición de validez para todas las obras.Como ya se dijo precedentemente, extender el derecho patrimonial del autor de obras fotográficas hasta 70 años postmortem auctoris no ayudará a crear más incentivos y sólo dificultará el acceso a fotografías que hoy están en el dominiopúblico.En relación a este primer punto el proyecto cita el Tratado de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectualsobre derecho de autor (que Argentina ratificó por ley N° 25140 de 1999). Pero mientras que el Tratado obliga aproteger las obras fotográficas por al menos 50 años post mortem auctoris el proyecto va más allá y lleva esta protecciónhasta 70 años post mortem auctoris.Asimismo, el proyecto podría haber limitado los efectos negativos con sólo distinguir entre fotografías artísticas y las queno lo son tanto. De aprobarse el proyecto legislativo… ¿todas las fotos que usted sacó y subió a Instagram gozarán deprotección de por vida más 70 años post mortem? Imagine el lector el impacto que la reforma tendrá en redes sociales,sitios de Internet y hasta aplicaciones de mensajería instantánea si hubiera que esperar un promedio de 100 años parausar fotos libremente.¿Qué pasará con las fotos de las que se desconozca su autor o conocido éste no se lo pueda localizar? Más largo elplazo de protección, más riesgo de infringir derechos de autor en caso de usar fotos "huérfanas" (en un libro, documental,muestra, etc.). Así, un plazo de protección tan largo como el propuesto opera como una especie de espada deDamocles frente a quien pretende utilizar fotos sin autor conocido o localizable. Resultado: menor circulación de las fotos(todos pierden, tanto el autor como la sociedad).


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En la Unión Europea la Directiva 2006/116/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 12 de diciembre de 2006(relativa al plazo de protección del derecho de autor y de determinados derechos afines) establece una distinción entreobra fotográfica y mera fotografía. La primera tiene una protección mayor, vida del autor más 70 años, mientras que lasegunda en general sólo se protege por 25 años.El quid de la disquisición pasa por determinar qué es una foto artística. En el considerando 16 de la Directiva se dice alrespecto:(16) La protección de las fotografías en los Estados miembros es objeto de diversos regímenes. Una obra fotográfica conarreglo al Convenio de Berna debe considerarse original si constituye una creación intelectual del autor que refleja supersonalidad, sin que se tome en consideración ningún otro criterio tal como mérito o finalidad. La protección de lasdemás fotografías debe dejarse a la legislación nacional.[6]En la Unión Europea sólo una obra fotográfica que sea original, en el sentido que refleje la personalidad del autor, seráprotegida por el plazo mayor. Parece claro que éstas serán las menos y que la mayoría de las selfies y otras fotos sinmérito artístico sólo contarán con la protección del plazo menor. El legislador argentino ni siquiera ha insinuado lacuestión.El proyecto también persigue facilitar la acción penal para los casos de defraudación. El tercer párrafo del artículo 34 dela Ley N° 11.723 en su redacción actual dice:Debe inscribirse sobre la obra fotográfica o cinematográfica la fecha, el lugar de publicación, el nombre o la marca delautor o editor. El incumplimiento de este requisito no dará lugar a la acción penal prevista en esta ley para el caso dereproducción de dichas obras.Los autores del proyecto quieren suprimir esta formalidad para facilitar la acción penal. Con o sin formalidades, habilitarla vía penal para casos de violación de derechos de autor me parece innecesario. Sería un desperdicio de recursospunitivos ya escasísimos (jueces penales, ministerio público fiscal, etc.). El derecho penal debiera reservarse paraperseguir conductas graves cuyas consecuencias imponen externalidades negativas a toda la sociedad y no paraaquellas que sólo perjudiquen intereses privados.Asimismo, con o sin acción penal por infracción de obras fotográficas, es muy difícil obtener una condena en sedecriminal por violación a la Ley N° 11.723, como quedó demostrado en un fallo de la Cámara del Crimen(sobreseimiento) en relación a la reproducción no autorizada y comunicación pública a través de YouTube de lapelícula argentina "Un cuento chino". [9] Realidad que los legisladores parecieran no conocer.Finalmente el proyecto pretende eliminar el requisito de la inscripción previa. El actual artículo 63 de la Ley N° 11.723dice:La falta de inscripción trae como consecuencia la suspensión del derecho del autor hasta el momento en que la efectúe,recuperándose dichos derechos en el acto mismo de la inscripción, por el término y condiciones que corresponda, sinperjuicio de la validez de las reproducciones, ediciones, ejecuciones y toda otra publicación hechas durante el tiempo enque la obra no estuvo inscripta.En este punto estoy de acuerdo con el proyecto pero, repito, se queda corto. Habría que abolir la registración comorequisito previo al ejercicio de los derechos para todas las obras protegidas por derecho de autor. Si se quiere favoreceral autor hay que eliminar costos de transacción innecesarios para hacer valer su derecho.La abolición de las formalidades es uno de los principios basales del Convenio de Berna (artículo 5 (2)) y lasuspensión del ejercicio de los derechos ante la no registración que establece el artículo 63 de la Ley N° 11.723,además de cuestionable a la luz del Convenio, es causa de la llamada "desigualdad al revés" (inoponible a autoresextranjeros) como bien sostiene Delia Lipszyc. [10]Si realmente se quiere favorecer a los autores sería deseable abolir el registro con efecto constitutivo del régimenargentino de la propiedad intelectual, para todo tipo de obras.A su vez el proyecto incurre en errores conceptuales graves, por ejemplo cuando dice, en relación al ingreso de las obrasfotográficas al dominio público vencido el plazo actual:


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[Omissis], este ingreso en la esfera pública no redunda en un beneficio general de la comunidad, sino en undespojamiento pecuniario y moral del patrimonio de sus autores. En efecto, la segura utilización de esas imágenesredundará en beneficio de la actividad empresaria de los medios periodísticos, que habrán de usufructuar sin cargoalguno un material que conserva intacta su vigencia y efectividad.Esto es incorrecto e inexacto. Como ya se dijo el dominio público beneficia a todos los ciudadanos y no sólo favorece laactividad empresarial de los medios periodísticos. El párrafo comentado desconoce la labor de tutela de la cultura ydiseminación del conocimiento desarrollada por bibliotecas, archivos, blogs y enciclopedias online sin fines de lucro(Wikipedia, entre otras). Ni toma en cuenta los costos que imponen la "tragedia de los comunes" y la "economía delcolapso" referidas más arriba.Para colmo, el proyecto no cita bibliografía alguna ni tampoco hace referencia al derecho comparado. Pareciera quefuere innecesario justificar científicamente un proyecto que afectará a todos los ciudadanos.Ante el hecho consumado de la presentación del proyecto, a los legisladores que tendrán que dar o no su aprobación, seles presentan tres alternativas. Las que llamo ideal, menos mala y peor, respectivamente.a) Ideal: que el proyecto no prospere y pierda estado parlamentario.b) Menos mala: que se mejore el proyecto.c) Peor: que el proyecto se apruebe tal cual fue presentado.Dejando de lado la preferible opción (a), quisiera explayarme en cómo mejorar el proyecto actualEn primer lugar conviene adoptar el plazo menor, de acuerdo al compromiso asumido en el WCT (vida más 50 años postmortem auctoris).En segundo, habría que incluir una distinción entre obras fotográficas y meras fotografías. Sólo las primeras, aquellas através de las cuales -por su originalidad- se manifiesta la personalidad del autor, gozarían de la protección extendida.Para las otras, meras fotografías, el plazo de protección podría seguir siendo el actual o llevarse al mínimo establecidopor el artículo 7(4) del Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas.[7]En tercero, resulta fundamental incluir excepciones y limitaciones al derecho de autor. El legislador argentino debería irmás allá del caso puntual y saldar una deuda histórica con la sociedad argentina, ampliando el listado de excepciones ylimitaciones para todas las obras en general.Un buen ejemplo a seguir en este sentido lo representa la ley chilena N° 20.435 de 04.05.2010 que modificó la ley depropiedad intelectual del país transandino incorporando un extenso catálogo de excepciones y limitaciones al derecho deautor que van desde el artículo 71A hasta el 71S. La eficiente regulación del derecho de autor requiere reconocerderechos no sólo a los autores sino también a los usuarios.En un exabrupto de optimismo este autor recuerda a quien pudiere interesar que ha escrito una obra dedicada aampliar el acceso a las obras del ingenio sin menoscabar los incentivos para los autores: Propuestas para ampliar elacceso a los bienes públicos en Argentina - Estableciendo el necesario balance entre derechos de propiedadintelectual y dominio público. Su descarga es gratuita. [11]Si un catálogo de excepciones y limitaciones generales fuere demasiado para el margen de maniobra del legislador deturno, al menos debieran incorporarse excepciones y limitaciones al derecho de autor para bibliotecas y archivos. LaArgentina es uno de los pocos países del mundo que carece de excepciones y limitaciones para éstas; según unestudio de la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual de un total de 186 países sólo 33 carecen totalmentede excepciones y limitaciones a favor de bibliotecas y archivos. La Argentina es uno de esos pocos. [12]Para un estudio pormenorizado de las excepciones y limitaciones que imperiosamente necesitan las bibliotecas yarchivos argentinos para que puedan cumplir sus funciones (salvaguarda del acervo cultural, transmisión deconocimientos, etc.) aconsejo la lectura de la tesis de maestría de Lucía Pelaya (defensa pendiente), la que tuve elprivilegio de evaluar. [13]En cuarto lugar, sería deseable que la reforma no tenga efectos retroactivos y sólo opere ex nunc (puesto que no tendríaningún efecto para incentivar la creación de obras nuevas; justamente el mantra usado para justificar este tipo dereformas).


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Si la ley se aprueba tal cual el proyecto presentado, la peor opción, (c), el acervo cultural de los argentinos seempobrecerá a cambio del lucro de unos pocos.7. Conclusiones y recomendaciones finalesLa legislación argentina en materia de derecho de autor (y conexos) desde 1933 a la fecha va en una sola dirección: lade extender los monopolios económicos en favor del pequeño y próspero club de las industrias culturales y sociedadesde gestión colectiva. No importan los incentivos. No importan los costos sociales. No hay derechos de los usuarios.Esta manera de legislar en un área clave para la sociedad y economía de la información, a la que decimos queremospertenecer como nación, debe cesar de una vez por todas. Argentina necesita una legislación moderna, equilibrada yeficiente en materia de propiedad intelectual; lo que requiere frenar la constante expansión de los plazos y concentrarseen otros aspectos centrales: eliminar las formalidades, enforcement más efectivo, facilitar el otorgamiento de licenciasonline, incorporar los derechos de los usuarios, regular las obras huérfanas, control antitrust de las sociedades de gestióncolectiva, entre otras medidas clave. Además hay que incorporar en el debate a todos los stakeholders, no sólo los queestán de un lado de la cancha. Argentina necesita una versión criolla del "Informe Hargreaves", cuya lectura recomiendo. [14] Dicho informe fueencargado por el gobierno del Reino Unido a un grupo de investigadores independientes, a fin de reformar lalegislación de propiedad intelectual para ganar en competitividad y aprovechar las oportunidades de desarrollo de laeconomía digital.Finalmente, la ciudadanía tiene que hacerle saber a sus representantes que no es apática en materia de propiedadintelectual. Sirva este humilde aporte para concientizar a colegas, legisladores y ciudadanos en general.Bibliografía donde el lector encontrará más y mejores argumentos que los vertidos aquí1. Heller, M., The Tragedy of the Anticommons: Property in Transition from Marx to Markets. Harvard Law Review,1998. 111(3): p. 621-688. Heller, M., The Gridlock Economy: How Too Much Ownership Wrecks Markets, Stops Innovation, and Costs Lives.2010: Basic Books.3. Mackaay, E. and S. Rousseau, Analyse économique du droit. 2007, Paris &Montréal: Dalloz-Éditions Thémis.4. Eldred v. Ascroft (01-618) 537 U.S. 186 239 F.3d 372, affirmed, U.S.S. Court, Editor. 2003.5. Akerlof, G.A. and e. al., George A. Akerlof et al. Brief of as Amici Curiae in support of Petitioners at 12, Eldred v.Ashcroft, No. 01-618., U.S.S. Court, Editor. 2002.6. Landes, W.M. and R.A. Posner, Indefinitely Renewable Copyright. SSRN eLibrary, 2002.7. Pollock, R., Forever Minus a Day? Some Theory and Empirics of Optimal Copyright. Review of Economic Researchon Copyright Issues, 2009(6): p. 35-60.8. Olson, M., The logic of collective action; public goods and the theory of groups. Harvard economic studies. 1965,Cambridge, Mass., Harvard University Press. X, 176 p.9. Marzetti, M., Case Note on "Chinese Take-Away" (uploading and downloading copyrighted content from YouTube isnot a criminal offence in Argentina, Appeal Court ruled). International Review of Intellectual Property and CompetitionLaW. 45( 6): p. 730-733.10. Lipszyc, D., Derecho de Autor y Derechos Conexos. 2001: UNESCO-CERLALC-ZAVALIA.11. Marzetti, M., Propuestas para ampliar el acceso a los bienes públicos en Argentina - Estableciendo el necesariobalance entre derechos de propiedad intelectual y dominio público. Colección Becas de Investigación., Buenos Aires:CLACSO.12. Kenneth Crews, D., Oficina Asesora de Derecho de Autor, Universidad de Columbia, Estudio sobre las limitacionesy excepciones al derecho de autor en beneficio de bibliotecas y archivos, in 8. 2008, OMPI - COMITÉ PERMANENTEDE DERECHO DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS: Ginebra.13. Pelaya, L., Excepciones a favor de las bibliotecas en la legislación de derechos de autor - copyright en EstadosUnidos, España, Chile y Argentina 2015, FLACSO - Argentina.14. Hargreaves, I., Digital Opportunity: A Review of Intellectual Property and Growth. 2011: London.PROYECTO DE LEY COMENTADO (Link a PDF)(*) Abogado, Magíster en Propiedad Intelectual (Turín), Magíster en Derecho y Economía (Hamburgo-Bolonia). Profesor


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de posgrado de Análisis Económico del Derecho de la Propiedad Intelectual en FLACSO y en la Universidad Torcuato DiTella. Candidato al doctorado europeo en Derecho y Economía (Róterdam). Llanero solitario en la cruzada por unalegislación de la propiedad intelectual ecuánime y eficiente.[1] Texto completo aquí: http://www.vialibre.org.ar/wp-content/uploads/2015/09/carta_diputados_fotos.pdf[2] Véase: http://trapalanda.bn.gov.ar/jspui/handle/123456789/1.[3] Publicado en EL DIAL Suplemento de Propiedad Industrial e Intelectual, 28/11/2006.[4] Publicado en LA LEY 17/01/2011 y 18/01/2011.[5] "The enactment of copyright legislation by Congress under the terms of the Constitution is not based upon any naturalright that the author has in his writings, for the Supreme Court has held that such rights as he has are purely statutoryrights, but upon the ground that the welfare of the public will be served and progress of science and useful arts willpromoted by securing to authors for limited periods the exclusive rights to their writings. The Constitution does notestablish copyrights, but provides that Congress shall have the power to grant such rights if it thinks best. Not primarily forthe benefit of the author, but primarily for the benefit of the public, such rights are given. Not that any particular class ofcitizens, however worthy, may benefit, but because the policy is believed to be for the benefit of the great body of people,in that it will stimulate writing and invention, to give some bonus to authors and inventors. In enacting a copyright lawCongress must consider, as has been already stated, two questions: First, how much will the legislation stimulate theproducer and so benefit the public; and, second, how much will the monopoly granted be detrimental to the public. Thegranting of such exclusive rights, under the proper terms and conditions, confers a benefit upon the public that outweighsthe evils of the temporary monopoly." (US, The House Report 1 on the Copyright Act of 1909, p.5)[6] El subrayado me pertenece.[7] Artículo 7 (Vigencia de la protección); 4) Queda reservada a las legislaciones de los países de la Unión la facultad deestablecer el plazo de protección para las obras fotográficas y para las artes aplicadas, protegidas como obras artísticas;sin embargo, este plazo no podrá ser inferior a un periodo de veinticinco años contados desde la realización de talesobras.

Citar: elDial.com - DC200BPublicado el 16/10/2015Copyright 2015 - elDial.com - editorial albrematica - Tucumán 1440 (1050) - Ciudad Autónoma de BuenosAires – Argentina


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