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TESINA

LIMITES A LA FIGURA DE LA EXCLUSIN DE SOCIOS

DENTRO DE UNA SOCIEDAD ANNIMA

Por

Tatiana Carmenrosa Revolledo Gordillo

Bachiller en Derecho de la Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y

Relaciones Internacionales

Para optar el Ttulo Profesional de

ABOGADA EN LA UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PERU

LIMA, PERU 2015

Programa Especial de Titulacin Profesional 2015 -1

2

LIMITES A LA FIGURA DE LA EXCLUSIN DE SOCIOS

DENTRO DE UNA SOCIEDAD ANNIMA

3

A mis padres

4

INDICE

Introduccin 7

I. El Problema de la investigacin

1. Presentacin y formulacin del problema 8

a. Problema principal 8

b. Problemas secundarios 8

2. Antecedentes de la investigacin 8

II. Objetivos, justificacin, hiptesis y tipos metodolgicos

1. Objetivos de la investigacin 9

a. Objetivo general 9

b. Objetivos especficos 9

2. Justificacin 10

3. Formulacin de la Hiptesis

a. Hiptesis principal 11

b. Hiptesis secundarias 12

4. Metodologa

CAPITULO I

ANALISIS DE LA NATURALEZA JURIDICA DE UNA SOCIEDAD ANONIMA Y DE UNA

SOCIEDAD ANONIMA CERRADA

1.1 Sociedad Annima

Origen y Evolucin 14

Definicin 16

Caractersticas esenciales 18

5

1.2 Sociedad Annima Cerrada

Definicin 22

Caractersticas esenciales 22

1.3 Diferencias entre la naturaleza jurdica de una sociedad annima y la de una

sociedad annima cerrada. 23

1.4 Valoracin Final 25

CAPITULO II

POSICION DOCTRINAL NACIONAL SOBRE LA INSTITUCION DE EXCLUSION DE

SOCIOS EN COMPARACION CON LA DOCTRINA EXTRANJERA

2.1 Posicin Nacional 26

2.2 Posicin Extranjera 32

2.2.1 Exclusin de socios en la legislacin de Colombia 33

2.2.1.1 Procedimiento de exclusin de socios en la legislacin colombiana 34

2.2.1.2 Causales de exclusin en la legislacin colombiana. 36

2.2.2 Exclusin de socios en una SA en la legislacin de Chile 39

2.2.2.1 Procedimiento para la exclusin de un socio en la legislacin de Chile 39

2.3 Valoracin Final 39

CAPITULO III

PROCEDIMIENTO DE EXCLUSION DE SOCIOS EN UNA SOCIEDAD ANONIMA

1. Planteamiento general 41

2. Valoracin final 42

CAPITULO IV

LIMITES A LA FIGURA DE EXCLUSION DE SOCIOS DENTRO DE UNA SOCIEDAD

ANONIMA

6

4.1 Definicin de la institucin de Exclusin de socios 43

4.2 Naturaleza jurdica de la exclusin de socios 44

4.3 La exclusin de socios como sancin 45

4.4 Disciplinas sobre la exclusin de socios 45

4.5 La exclusin de socios en la Ley General de Sociedades 48

4.6 La exclusin de socios en la Sociedad Annima y en la Sociedad Annima

Cerrada. 48

4.7 Limites a la exclusin de Socios en una Sociedad Annima 51

4.8 Valoracin final 61

Conclusiones 62

Recomendaciones 64

Bibliografa 65

7

INTRODUCCIN

En la presente tesina se va a tratar sobre la ausencia de lmites a la figura de exclusin

de socios dentro de una sociedad annima, cabe sealar que en la Ley General de

sociedades se ha cumplido con recoger esta figura en su parte general (artculo 22), por

lo que se entiende que se aplicar a todos los tipos de sociedades, hasta este punto no

existe ni un solo vaco respecto a este tema, pero cuando uno va avanzando en el

anlisis de los captulos subsiguientes, se da con la sorpresa que en el ttulo que

contempla a las Sociedades annimas no se ha establecido un solo supuesto de

exclusin de socios, ni mucho menos se ha plasmado algn lmite que proteja a la

naturaleza jurdica de la sociedad annima.

Caso contrario cuando se llega al captulo de las sociedades annimas cerradas se

puede observar que s existen supuestos de exclusin de socios, es decir que en el caso

de las Sociedad Annimas nos encontramos ante una laguna jurdica, la misma que a lo

largo de los aos se ha tratado de subsanar a travs de la aplicacin anloga de los

supuestos de exclusin en la sociedad annima cerrada a la sociedad annima.

Partiendo de este problema en esta tesina a travs de sus captulos se va a analizar a

fondo lo que es una sociedad annima y lo que es un sociedad annima cerrada, con la

finalidad de establecer las diferencias entre ambas, para poder descubrir si es que

poseen naturalezas jurdicas distintas o no.

Lo que se quiere llegar a obtener como resultado es saber si al tratar a ambas

sociedades como iguales se incurre o no en un error, si bien una es una forma especial

de la otra, eso no asegura que son el mismo tipo de sociedad, ya que por algo en nuestra

Ley General de Sociedades se ha dedicado un captulo a cada una de ellas. Debido a

estas interrogantes que han surgido respecto a la institucin de exclusin de socios es

que en este trabajo voy a analizar cmo ha ido evolucionando esta figura y si su

evolucin ya ha sido tomada en cuenta en nuestro ordenamiento jurdico.

8

I. El problema de investigacin

1. Presentacin y formulacin del problema

a. Problema Principal

Debe limitarse la figura de exclusin de socios dentro de una Sociedad Annima

cuando se desvirta su forma capitalista?

b. Problemas Secundarios

La naturaleza jurdica de una Sociedad Annima es la misma que posee una

Sociedad Annima Cerrada?

La figura de exclusin de socios ha sido correctamente desarrollada por nuestra

doctrina?

Cmo opera el procedimiento de exclusin de socios dentro de una Sociedad

Annima?

2. Antecedentes de la investigacin

La Ley General de Sociedades fue publicada el 9 de diciembre de 1997, luego de dos

aos de arduas labores en la preparacin de su Anteproyecto, con la nueva ley se busc

sintetizar a los artculos de su antecesora, la Ley de Sociedades Mercantiles de 1966.

Con sta nueva Ley General de Sociedades se trat de crear una legislacin que vaya

acorde con el nuevo mundo empresarial que se viva y an se vive en nuestro entorno, se

busc acoplar las normas a nuestra realidad teniendo como base al Derecho comparado,

cabe resaltar que no se import una Ley completa, es decir esta ley no es una copia del

extranjero como ya se ha visto en el caso de otras leyes, esta ley fue elaborada con

mucho tiempo de trabajo y no se niega que ha sido muy bien redactada pero an cuenta

con algunos vacos legales. En la Ley General de Sociedades se plasmaron distintos

tipos de Sociedades, valga la redundancia, en este caso en particular mi trabajo estar

basado en el anlisis de la Sociedad annima, la cual est caracterizada por ser una

sociedad de ndole capitalista, es decir que lo que va a primar en este tipo de sociedad

9

son los aportes de los socios a la misma, mas no sus caractersticas de ndole personal,

de sta caracterstica se desprende otra con la misma importancia y que podr explicar

mejor cual es la naturaleza de la antes citada sociedad, dicha caracterstica es que los

socios no estn obligados a responder con sus bienes personales ante eventuales

deudas de la sociedad, es por eso que se entiende que en la sociedad annima los

socios no estn ligados a ella personalmente, lo nico que le va a interesar a la sociedad

es cuanto es el monto del aporte de los socios y segn esos aportes estos van a tener

derecho a percibir las ganancias que generara la antes mencionada.

Ahora que se tiene que la naturaleza de la sociedad annima es capitalista y que no

interesan para su funcionamiento las caractersticas personales de sus socios, puedo

pasar al siguiente tema, el cual es la figura de exclusin de socios, para iniciar sta figura

se entiende como una sancin que se le impone a un socio cuando ste incurre en

moroso, cabe sealar que su aplicacin se entiende como de ultima ratio. En la Ley

General de sociedades de nuestro pas la figura de exclusin de socios ha sido recogida

en la parte general de la antes citada ley y adems en cada tipo de sociedad de ndole

cerrado se han plasmado supuestos de exclusin, hasta este punto est todo bien con la

mencionada ley, pero el problema est en que en el captulo dedicado a la sociedad

annima, no se han anotado supuestos de exclusin de socios, lo cual ha llevado a que

la aplicacin de dicha figura en la sociedad annima traiga consigo la des virtualizacin

de su forma jurdica, es ms ante el vaco de supuestos de exclusin de socios,

operadores del derecho han optado por aplicar los supuestos que estn contenidos en el

captulo dedicado a las sociedad annima cerrada, sta aplicacin anloga est basada

en que la sociedad annima cerrada al ser una forma especial de la sociedad annima

contiene prcticamente la misma forma, lo cual est totalmente errneo ya que la

sociedad Annima cerrada tiene una naturaleza personal, la misma que difiere de la

naturaleza de la sociedad annima. Por todo lo antes mencionado es que he decidido

10

analizar a la sociedad annima en la Ley General de Sociedades, con el fin de poder dar

una solucin al vaco que se ve reflejado respecto a la institucin de exclusin de socios.

II. Objetivos, justificacin, hiptesis y tipos metodolgicos:

1. Objetivos de la investigacin:

a. Objetivo General:

Establecer lmites a la figura de exclusin de socios dentro de una Sociedad Annima,

debido a que hoy en da en la Ley General de Sociedades no existe lmite alguno que

ayude a que se mantenga la forma capitalista de la Sociedad Annima.

b. Objetivos Especficos:

Analizar la naturaleza jurdica de una Sociedad Annima en contraposicin de la

naturaleza jurdica de una Sociedad Annima Cerrada.

Determinar cul ha venido siendo la posicin doctrinal nacional sobre la figura de

exclusin de socios a travs de aos en que se encuentra vigente La Ley General de

Sociedades, teniendo como referencia al Derecho comparado.

Establecer el procedimiento para la exclusin de socios dentro de una Sociedad

Annima.

2. Justificacin de la investigacin:

Segn el artculo 22 de La Ley General de Sociedades la exclusin de un socio se

puede realizar cuando ste incurre en moroso, el mencionado artculo rige para todo

tipo de Sociedad ya que se encuentra en el Libro Primero de la citada ley cuyo ttulo

es "Reglas Aplicables a todas las Sociedades, el contenido literal de dicho artculo es

el siguiente:

(...)... Contra el socio moroso la sociedad puede exigir el cumplimiento de la

obligacin mediante el procesado ejecutivo o excluir a dicho socio por el proceso

sumarsimo.

En base a este artculo se entiende que el socio puede ser excluido cuando incurre en

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moroso, sta vendra a ser una regla general para todo tipo de sociedades, al revisar

la Ley General de Sociedades he podido apreciar que para todas las formas

especiales de Sociedades de ndole cerrada, existen supuestos de exclusin

comprendidos de forma explcita en la citada Ley, sin embargo en el Libro segundo

dedicado exclusivamente para la Sociedad Annima como tal, no existen supuestos

de exclusin, por lo que se ha visto en varios casos, que ante este vaco se ha

pretendido aplicar de forma anloga los supuestos de exclusin que rigen a los

Sociedades Annimas Cerradas, es decir, se ha tratado de igualar a la Sociedad

Annima y a la Sociedad Annima cerrada, lo cual creo que est totalmente errneo,

digo esto porque las antes mencionadas cuentan con una naturaleza jurdica

totalmente distinta.

Para empezar la Sociedad Annima tiene una naturaleza capitalista, ya que el socio

tiene dicho carcter no por cuestiones personales sino por el monto del aporte que

entrega a la sociedad, caso contrario en la Sociedad Annima cerrada, la naturaleza

de la misma es de carcter personal, lo cual est contemplado en la misma Ley

General de Sociedades.

Es decir no podramos igual a ambas ya que su conformacin es totalmente distinta,

es as que si se pretende aplicar los supuestos de exclusin de la sociedad annima

cerrada a la sociedad annima, estaramos desvirtuando la forma jurdica de la antes

mencionada.

Por lo que a mi parecer ante la ausencia de una norma que contenga explcitamente

supuestos de exclusin dentro de una Sociedad Annima, se debe establecer un

lmite a estos, lmite que evitar que se transgreda la naturaleza capitalista de la

Sociedad Annima.

3. Formulacin de la Hiptesis y variables:

a. Hiptesis principal:

12

El uso de la figura de exclusin de socios dentro de una Sociedad Annima debe

ser sometido a lmites porque podra desvirtuar su forma jurdica.

b. Hiptesis secundarias:

La sociedad annima no comparte la misma naturaleza jurdica que la sociedad

annima cerrada.

La posicin de la doctrina nacional en lo referente a la figura de exclusin de

socios debe actualizarse teniendo como referente al derecho comparado,

entonces podra continuar la confusin sobre los alcances de dicha figura.

Si no se fija un procedimiento para la exclusin de socios dentro de una Sociedad

Annima, el derecho de permanencia de los socios se podra ver infringido.

c. Variables

En la presente tesina se distinguen las siguientes variables:

Y: Exclusin de Socios dentro de una Sociedad Annima (variable dependiente).

X: Lmites a la figura de exclusin de socios dentro de una Sociedad Annima (variable

independiente).

X1: No existe la necesidad de establecer lmites a la figura de exclusin de socios dentro

de una Sociedad Annima (variable independiente).

4. Metodologa

Mtodo deductivo:

Este mtodo es aplicable a este trabajo debido a que primero he analizado a la Sociedad

Annima como tal, lo cual vendra a ser el principio general, y de dicho principio llegu a

la problemtica que encierra la figura de la exclusin de socios dentro de la sociedad

analizada, en pocas palabras el anlisis de la Sociedad Annima me va a llevar a poder

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explicar cmo se debe aplicar la figura de exclusin de socios (principio particular) de

manera correcta en dicho tipo de sociedad.

Mtodo dogmtico:

La aplicacin de este mtodo est basada en que en mi proyecto de

investigacin la problemtica principal est relacionada con la ausencia de

un lmite a la figura de exclusin de socios en la sociedad annima y dicha

ausencia puede ser percibida en la Ley General de Sociedades, es decir

una norma en particular (LGS) va a ser analizada de tal manera que ser

descompuesta con el fin de poder llegar a una teora jurdica, la cual estar

basada en la limitacin de la figura de exclusin de socios dentro de una

sociedad annima, con la finalidad de no desvirtuar la forma jurdica de la

antes mencionada.

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CAPTULO 1

ANLISIS DE LA NATURALEZA JURIDICA DE UNA SOCIEDAD ANNIMA Y DE UNA

SOCIEDAD ANNIMA CERRADA

1.1 Sociedad Annima:

Origen y evolucin:

El concepto de sociedad annima ha surgido en el siglo XVIII cuando empez el apogeo

del capitalismo, el cual fue concebido como el modo especfico de produccin. Se tienen

que las empresas ms antiguas que han sido concebidas como figuras de la sociedad

annima son: las denominadas Compaas de las Indias, la Compaa Holandesa de la

Indias Orientales y la Compaa Inglesa de las Indias Orientales. Ahora pues bien cabe

mencionar que el inicio del apogeo de la sociedad annima se inici con dos cauces

histricos, los cuales fueron: el cauce italiano, en cual aparece la figura de la sociedad

annima en las relaciones que se originaron entre el Estado y sus acreedores, y el

segundo cauce que es el holands, el cual est ligado con las compaas antes

mencionadas de las Indias Orientales y Occidentales

15

A modo de complementacin de lo antes expuesto, el autor Galgano, Francesco refiere

que 1 la sociedad annima prototipo de la categora de las sociedades de capitales, es la

figura societaria tpica del capitalismo moderno. Por lo general se cree que su origen se

encuentra en la Compaa Holandesa de las Indias Orientales, fundada en 1602, para la

conquista y la explotacin econmica de extensos territorios, desde el golfo Prsico hasta

Indonesia. Sus caractersticas el beneficio de la responsabilidad limitada de los socios,

la incorporacin de la calidad de socio en un documento, esto es, la accin libremente

transferible, - ya estaban presentes en este primero ejemplar y aparecan ya en este

primer ejemplar, predispuestas a la funcin que es tpica de la sociedad por acciones, a

saber, la recoleccin, entre el pblico, de los medios financieros para la formacin de

grandes capitales mobiliarios y para la explotacin, con estos capitales, de empresas de

grandes dimensiones (empresas que era, en el caso de la Compaa de las Indias

Orientales, no solo econmicas, sino tambin militares y polticas.

Cabe mencionar que el autor Hundskopf Exebio, Oswaldo2 en su Manual de Derecho

Societario, cit al tratadista espaol Garrigues Joaqun, quien segn su opinin existen

tres periodos a travs de los cuales la Sociedad annima ha venido evolucionando, los

cuales son:

- Sistema de concesiones reales: Afirma que en este sistema las sociedades

eran totalmente dependientes del Estado y que dentro de toda sociedad no exista

democracia alguna, por lo que el Estado tena la plena libertad de intervenir en el

funcionamiento de las mismas cuando quisiera y sin autorizacin de sus

integrantes.

- Sistema de autorizacin gubernativa: Ya en este sistema se instituye el

rgimen de la previa autorizacin gubernativa, el cual se logra instaurar a travs

1 Galgano, Francesco 199: 56 - 63 2 Hundskopf 2009: 83 - 85

16

del Reglamento de la Administracin Pblica, en pocas palabras se logr

establecer el fin a la concesin real.

- Sistema de disposiciones normativas: En esta etapa ya las sociedades logran

alcanzar la libertad de la concesin previa por el Estado, pero ste desligue trajo

consigo que se implantaran distintas normas de carcter coactivo, las cuales

deban ser tomadas en cuenta al momento de la constitucin de las mismas, ya

que eran requisito indispensable para que su funcionamiento sea el correcto.

Definicin de Sociedad Annima:

Ahora para poder dar una definicin o una aproximacin a la misma de lo que es una

Sociedad annima se debe empezar por mencionar que nos encontramos frente a una

sociedad capitalista, la cual como su propio nombre lo dice est basada en el capital

social de la misma; hoy en da en nuestro pas la S.A es la forma societaria que ha tenido

una mayor aceptacin, lo cual se debe a que los accionistas de la misma tienen una

responsabilidad limitada, su autonoma patrimonial, por la autonoma de la propia

sociedad en relacin a sus miembros, por la reserva o privacidad de la identidad de los

titulares de las acciones y por la facilidad que se encuentra en la trasmisin de las

acciones. La autora Palmadera Romero, en su Manual de la LGS3, ha mencionado lo

siguiente, respecto a las Sociedades de capitales: tradicionalmente, al sociedad de

capitales re conocida como aquella en que el aporte al capital prevalece sobre cualquier

consideracin respecto del socio, ya sea en su faceta personal o profesional. Esto es,

que en las sociedades de capitales el ejercicio de los derechos de socio se rige en

funcin a la importancia del aporte en la formacin del capital social, siendo irrelevante la

situacin personal del socio. Y as como el ingreso, desenvolvimiento y posicin del socio

queda determinada por el valor de sus aportes al capital, de la misma forma sus

responsabilidades por las obligaciones asumidas por la sociedad queda limitada a la

prdida de los referidos aportes, sin alcanzar su patrimonio individual. Respecto a lo

3 Palmadera 2009:19

17

antes sealado estoy totalmente de acuerdo con la definicin de sociedad de capitales

que da la autora, ya que encaja perfectamente con lo que es una sociedad annima,

claro que aadindole algunas caractersticas propias de la misma, como lo sealar ms

adelante.

Teniendo como referencia a otros autores, la sociedad vendra a ser aquel contrato con

prestaciones plurilaterales autnomas en el cual las declaraciones de voluntad que han

sido formuladas por los contratantes (socios de ahora en adelante) tienen un fin en

comn, el cual es formar una sociedad, cabe resaltar que sus aportaciones no son

recprocas, ya que poseen autonoma, por lo que la falta de aportacin de uno de los

socios no afecta el cumplimiento de los dems. Segn el autor Montoya4, la sociedad es

aquella manifestacin jurdica del esfuerzo organizado de una pluralidad de personas

para realizar determinadas actividades econmicas.

Segn Rodrigo Uria5, la sociedad es aquella asociacin voluntaria de personas que

crean un fondo comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con nimo de

obtener un beneficio individual, participando en el reparto de las ganancias que se

obtengan.

Para Garrigues6: la sociedad es el instrumento jurdico de conjuncin de medios

econmicos que exceden la del hombre aislado.

Una de las principales caractersticas de la Sociedad Annima es que carece de razn

social, pero si posee denominacin, el cual es un requisito de carcter esencial para la

constitucin de la misma, al respecto el autor Beaumont, Ricardo7 se ha pronunciado de

la siguiente manera: La anonimatividad de la sociedad annima proviene de la ausencia

de razn social y de la legitima autorizacin para llevar un nombre (denominacin); otro

4 Montoya 2004:138-139 5 Uria 139 6 Garrigues 1987: 138 7 Beaumont 2004:155-157

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autor que se ha pronunciado al respecto es el profesor Broseta Pont; Manuel, citado por

Beaumont8, mencion lo siguiente: No precise que se forme o constituya con el nombre

de los socios, sin que tampoco le est prohibido. Existe completa libertad.

Respecto a lo antes sealado por los autores citados, se tiene que si bien es cierto la

sociedad annima no posee una razn social, esto no significa que no deba poseer una

denominacin, la cual es necesaria para que este sociedad se pueda distinguir de las

otras dentro del mercado empresarial, y no solo va a servir como un distintivo para con su

competencia, si no que le servir como una firma, es decir el reconocimiento de la misma.

Respecto al nombre que se le pueda dar a una sociedad annima la ley ha establecido

un lmite, el cual consiste en que no se puede usar un nombre que sea igual al de una

sociedad preexistente, tampoco el nombre puede ser considerado inmoral o que vaya en

contra del ordenamiento pblico o las buenas costumbres, por ltimo es bueno precisar

que toda sociedad annima debe estar identificada como tal en su denominacin, tal

identificacin se har con las siglas S.A, las cuales irn despus de la denominacin de

la sociedad.

Caractersticas esenciales:

- Es una sociedad de capitales.

- Este tipo de Sociedad puede ser creada a travs de una constitucin simultnea o

mediante una oferta a terceros.

- En la LGS no existe norma alguna que limite el nmero de sus socios.

- Existe la posibilidad de que se creen acciones sin derecho de voto.

- Si se llega a realizar el aumento de capital social, los socios tienen derecho de

adquisicin preferente ante las nuevas acciones.

- Las causales de exclusin de socios deben estar relacionadas nicamente con el

aporte de los socios, no deben estar vinculadas a su persona.

8 Beaumont 2004:159

19

- Solo se admiten aportes de bienes y derechos, no se admiten servicios.

Si bien he mencionado las caractersticas esenciales, stas varan en los distintos

pronunciamientos de los especialistas en la materia, pero todos coinciden en que su

principal caracterstica es que estamos frente a una sociedad de ndole capitalista.

Para entender mejor proceder a explicar que es una sociedad Capitalista, se le

reconoce como aquella en la cual el aporte al capital va a prevalecer sobre cualquier otra

consideracin respecto de la personalidad del socio, esto engloba a su dimensin como

persona y profesional. Cabe recalcar que en una sociedad de capitales los derechos del

socio se vern reflejados en la importancia del aporte que este ha realizado a la

sociedad.

Segn Galgano9 a las sociedades de personas se contraponen las sociedades de

capitales en efecto en estas las cualidades personales de los socios pierden, por lo

menos en principio, toda importancia y los socios se toman en consideracin de aqu su

denominacin de sociedades de capitales solo en razn del aporte de capital suscrito

por ellos.

Entre las caractersticas de las sociedades de capitales tenemos a las siguientes:

Los socios gozan del beneficio de la responsabilidad limitada, ya que arriesgan en

la empresa solo el dinero o los bienes que han portado a la sociedad. De este

beneficio gozan todos los socios de la sociedad annima. (CC art. 2325).

El poder de administracin est separado de la calidad de socios ya que el socio

no es en cuanto tal administrador de la sociedad y la calidad de socio

nombramiento de los administradores.

En las sociedades de capitales se da este contraste entre la forma jurdica y la sustancia

econmica, pues que la calidad del empresario resulta formalmente despersonalizada y

9 Galgano 1999:47

20

se le reconoce a la sociedad, unitariamente considerada, y no a las personas de los

socios, con la consecuencia de que estos inclusive los que tienen bajo su control el

capital mayoritario o de mando y que son en su esencia econmica, autnticos

empresarios estn exceptuados, jurdicamente de las cargas y de las responsabilidades

que son propias de los empresarios.

Retomando el tema de lo que es una sociedad annima, ya que he mencionado que

todos los especialistas coinciden que estamos frente a una sociedad capitalista, es

necesario mencionar al capital social de una sociedad annima, dicho capital es

considerado como una contrapartida de la limitacin de la responsabilidad de los socios,

al respecto el autor Hundskopf, Oswaldo10 ha mencionado lo siguiente: las sociedades

annimas no tienen existencia legal sin un capital representado por acciones nominativas

e integrado por aportes de os accionistas, quienes no responde personalmente por las

deudas sociales, lo antes mencionado por el citado autor se puede ver recogido en el

artculo 51 de la Ley General de Sociedades, en el cual se ha plasmado que el capital

social es la esencia de una Sociedad annima. Cuando el capital social ha sido

establecido en la escritura de la sociedad, entonces se entiende que la sociedad va a

asumir la obligacin de mantener siempre una cifra igual o mayor a la que se tiene del

capital, todo esto con la finalidad de preservar el inters de sus acreedores. Esta

obligacin que va a asumir la sociedad annima le es caracterstica ya que como sus

socios no son responsables personalmente por las deudas de la antes sealada, se

necesita darle alguna seguridad a los acreedores. Ahora respecto a este tema el autor

Hundskopf, Oswaldo 11en su Manual de Derecho Societario ha citado al tratadista

espaol Uria, Rodrigo el mismo que ha mencionado que existen principios que ordenan el

capital de la sociedad annima, los cuales son:

10 Hundskopf 2009:88-89 11 Hundskopf 2009:90-91

21

- El principio de la determinacin: Este principio se basa en la determinacin del

capital en la escritura de constitucin de la sociedad, en el pacto social y en el

estatuto, esta precisin debe extenderse a su importe como a la forma en que se

encuentra desintegrado en partes alcuotas, las cuales deben ser posibles de

determinarse matemticamente, las cuales van a tener el nombre de acciones.

- El principio de integridad: Este principio establece la exigencia de totalidad de

las acciones representativas del capital social que sean suscritas, en otras

palabras que dichas acciones cuenten con un titular que pueda ser identificado, el

cual debe poseer la capacidad de poder obligarse y que haya expresado que

asume la responsabilidad de pagar el importe del valor nominal de las acciones.

- El principio del desembolso mnimo: Este principio lo podemos ver reflejado en

el artculo 52 de La Ley General de Sociedades, en el cual se ha establecido que

el accionista tiene la obligacin de pagar por lo menos la cuarta parte de la

aquella accin que haya suscrito, es decir debe realizar el pago por cada accin

que haya suscrito de forma individualizada, debido a este principio la sociedad va

a poder empezar a realizar sus actividades, ya que los pagos van a constituir un

fondo que servir como una base para el inicio del funcionamiento de la sociedad,

estos pagos deben cubrirse por completo cuando se los accionistas cumplan con

realizar el pago restante del valor nominal de sus acciones.

- El principio de la estabilidad: Por medio de este principio se busca poder

otorgar seguridad y garanta de que el importe del capital social, ya se aumentado

o reducido, siempre en ambos casos se va a seguir el procedimiento establecido

en la Ley de carcter imperativo que regule a la sociedad annima, en nuestro

caso vendra a ser la Ley General de Sociedades, en pocas palabras este

principio quiere establecer que el capital social de una sociedad annima no podr

ser alterado de forma libre, ya que si se aumenta o se disminuye, estas acciones

son de importancia para los acreedores.

22

- El principio de la realidad: Como lo dice su propio nombre, este principio se

basa en que os aportes que sean recibidos por la sociedad sean reales, es decir

que puedan ser representados bajo un valor nominal, y que el aportante al

momento de realizar estos aportes reciba como contraprestacin las acciones

equivalentes al monto de su aporte.

1.2 Sociedad Annima Cerrada:

Para empezar una sociedad Annima Cerrada es considerada como una sociedad de

personas, este tipo de sociedades han sido calificadas como aquellas en las cuales las

condiciones personales o profesionales de los socios son consideradas muy importantes

para el desarrollo de la sociedad, tanto internamente como para con terceros. Luego de

mencionar que una sociedad annima cerrada es considerada una sociedad de personas

es necesario mencionar que nos encontramos frente a una forma especial de sociedad

annima, pero que posee elementos de las sociedades de personas, como lo hemos

mencionado en el inicio; este tipo de sociedad ha sido creada con la finalidad de que sea

tomada por aquellas empresas de formacin mediana o pequea.

- Caractersticas esenciales:

El nmero de accionistas est limitado, mximo pueden existir veinte.

La inscripcin de sus acciones en el Mercado de Valores est prohibida.

El derecho de la libre transmisibilidad de las acciones est limitado por distintas

figuras contempladas en la LGS o por lo contenido en el propio estatuto de la

sociedad.

Los rganos sociales de esta sociedad tienen el beneficio de ser ms flexibles que

los que existen en otras sociedades.

23

Y como una caracterstica esencial es que en su estatuto se pueden estipular

causales de exclusin de socios (lo cual no deberas permitirse en las sociedades

annimas).

1.3 Diferencias entre la naturaleza jurdica de una Sociedad Annima y una

Sociedad Annima cerrada:

Luego de haber dado una breve explicacin sobre lo que es una Sociedad Annima y una

Sociedad Annima cerrada, as como sus caractersticas esenciales, ya se tiene

establecida una marcada diferencia entre ambas respecto a sus caractersticas

esenciales; ahora para continuar con el tema de esta tesina, cabe plasmar si existen o no

diferencias entre la naturaleza de jurdica que poseen ambos tipos de sociedades.

Para empezar hablar sobre la naturaleza jurdica de una sociedad annima, como ya lo

he explicado lneas anteriores, la sociedad annima posee una naturaleza capitalista, en

otras palabras sta sociedad est basada en el capital social que posee, el autor

Hundskopf12 ante este tema menciona lo siguiente: las sociedades annimas no tienen

existencia legal sin un capital representado por acciones nominativas e integrado por

aportes de los accionistas, quienes no respondes personalmente por las deudas sociales,

principio recogido en el artculo 51 de la LGS, ante esta opinin podemos observar que

una sociedad annima es capitalista por todas las caractersticas que posee, y que lo

ms importante en ella es su capital social, el mismo que se entiende de la siguiente

manera: Se entiende como el monto mnimo de patrimonio neto que toda Sociedad

declara que posee, la regla general de este capital es que no puede ser reducido, salvo

12 Hundskopf 2009:88

24

ciertas excepciones como: prdidas, por no existir oposicin de los acreedores o por

ordenarlo o autorizarlo la ley.

En sntesis se podra decir que el capital social es la representacin de la cuanta en la

cual el activo debe superara la pasivo. Para la autora Palmadera Romero13, el capital

social es una de las menciones esenciales del contrato de sociedad. Es una cifra

monetaria equivalente al valor econmico de los bienes y derechos que los socios han

aportado o se han comprometido a aportar, y que la sociedad asume la obligacin de

conservar en inters de los acreedores sociales. Otra diferencia importante que se debe

de plasmar es que el capital social es distinto al patrimonio social, es necesaria

establecer esta diferencia para poder entender la naturaleza nicamente capitalista que

posee una sociedad annima, el patrimonio social es aquel conjunto de bienes, derechos

y obligaciones que le pertenecen a la sociedad, los antes mencionados, segn la autora

Palmadera Romero14, son cuantificables en dinero y cuyo aporte vara constantemente

durante la vida de la sociedad y este patrimonio social es distinto al patrimonio neto, ya

que este ltimo es la diferencia efectiva entre el valor econmico de todos los bienes y

derechos de los que la sociedad es titular y el del importe de todas las deudas frente a

terceros por las que debe responder. Luego de mencionar todo lo que engloba la

naturaleza de una sociedad annima, queda como conclusin que sta posee solo una

naturaleza capitalista, no una naturaleza de personas.

Ahora pasando a cul es la naturaleza de una sociedad annima cerrada, empezare por

decir que una sociedad annima cerrada posee una naturaleza personal, en otras

palabras sta tipo de sociedad est incluido dentro de lo que se concibe como una

sociedad de personas, ante esto el autor Hundskopf15, menciona lo siguiente: Es

necesario mencionar que la sociedad annima cerrada fue concebida por empresas

gestionadas por grupos de estrecha vinculacin, otorgndose suma importancia al

13 Palmadera 2009:91 14 Palmadera 2009:92-93 15 Hundskopf 2009:210

25

elemento personal (), como se puede observar una sociedad annima cerrada est

conformada a travs de lazos personales, es por eso que este tipo de sociedad cuenta

con limitaciones que estn referidas a las caractersticas personales de sus accionistas,

por ejemplo las limitaciones en la transmisibilidad de acciones: a)derecho de adquisicin

preferente por los accionistas y por la propia necesidad, b)Consentimiento previo por la

propia sociedad, c)subrogacin por la sociedad, d)en caso de fallecimiento del socio, el

pacto o el estatuto pueden prever que los dems accionistas tendrn derecho a adquirir

las acciones, como se puede observar todo est ligado a la personalidad de sus

accionistas y a la evidente lucha por mantener esos lazos personales dentro de la

sociedad.

1.4 Valoracin Final:

Por todo lo antes mencionado he llegado a la conclusin que existe una gran diferencia

entre las naturalezas de las sociedades antes mencionadas, por lo que da como

resultado que est diferencia sea la base para poder defender la idea de que ambas

sociedades no pueden ser concebidas como iguales, una es una forma especial de la

otra y esa forma especial ya la hace nica y distinta a las dems sociedades. Este es el

inicio para que ms adelante se pueda entender por qu los supuestos de exclusin de

socios de una sociedad annima cerrada no deberan ser aplicados a una sociedad

annima.

26

CAPITULO 2

POSICIN DOCTRINAL NACIONAL SOBRE LA FIGURA DE EXCLUSIN DE SOCIOS

EN COMPARACIN CON LA DOCTRINA EXTRANJERA

2.1 Posicin de la Doctrina Nacional:

La figura de la Exclusin de socios ha sido recogida por la LGS en su artculo 22 16 el

cual de manera genrica menciona que los socios ante la morosidad pueden llegar a ser

excluidos (ultima ratio), este artculo se encuentra en el primer libro de la Ley, el cual es

titulado Reglas Aplicables a todas las Sociedades, por lo que tiene carcter de ser una

base para la exclusin de los socios en cualquier tipo de sociedad.

Si bien es cierto el artculo 22 de la citada Ley es una base general, tambin se han

regulado otros supuestos de exclusin como es en el caso de la Sociedad Annima

Cerrada artculo 248, Sociedad Colectiva artculo 276, Sociedad Comercial de

16 Per: Ley General de Sociedades, aprobada mediante Ley N 26887, ao de publicacin 1998.

27

Responsabilidad Limitada artculo 293, Sociedad Civil artculo 303, es decir se

puede apreciar que la exclusin de socios ha sido tratado de forma particular en algunos

caso, creo yo con el fin de establecer algunos lmites a esta figura, que no puede ser

tomada a la ligera.

Ahora pues bien en el Libro segundo de la citada ley, libro que solo se dedica a las

Sociedades Annimas, no hay un solo artculo que trate a la figura de la exclusin de

socios, por lo que se deja una puerta abierta a que en el estatuto se incluyan supuestos

de exclusin de socios sin lmite alguno. Ante este vaco creo que se necesita establecer

un lmite a esta figura, ya que existen casos en los que se han incluido supuestos de

exclusin en una Sociedad Annima que han sido basado en la persona del socio, mas

no en su naturaleza capitalista como sera correcto, por lo que se estara desvirtuando la

naturaleza de la Sociedad Annima como tal.

Segn el autor Echaiz Moreno, Daniel (2007) 17 en su artculo publicado en la Revista de

Economa y Derecho que tiene como ttulo La Exclusin del Socio en la Sociedad

Annima, ha manifestado lo siguiente: () en este orden de ideas, tenemos que la

legislacin societaria peruana cuenta con una regla general para la exclusin del socio

(artculo 22) y con reglas especficas para los mismo en cuanto a diversas formas

societarias, pero no as para la sociedad annima.(), con lo expresado por este autor,

puedo decir que hoy en da existe un evidente vaco en la Ley General de Sociedades

respecto al tema que voy a tratar, pero existen diversas opiniones sobre cmo se podra

solucionar esta deficiencia.

Siguiendo con lo expresado por este autor, l cree que la forma de solucionar este vaco

es incorporando una normatividad que regule la exclusin de socios dentro de una

Sociedad Annima, dicha regulacin la toma del Derecho comparado, teniendo como

17 Echaiz Moreno, Daniel (2007).

28

ejemplo a la normatividad colombiana, la misma que en su Cdigo de Comercio en su

artculo 110 inciso 14 18 , prescribe:

Artculo 110. Contenido de la escritura de constitucin.-

"La sociedad comercial se constituir por escritura pblica en la cual se expresar:

14. Los dems pactos que, siendo compatibles con la ndole de cada tipo de

sociedad, estipulen los asociados para regular las relaciones a que da origen el

contrato".

Al respecto el autor menciona lo siguiente: cuando se indica que los pactos contenidos

en el estatuto social deben ser compatibles con la ndole de cada tipo de sociedad

significa que respetarn la naturaleza jurdica de la forma societaria de que se trate, y en

consecuencia, no seran admisibles causales de exclusin en una sociedad annima que

incidan en la propia condicin personal de socio y no en su relacin con el capital social,

como las transcritas, haber sido privado de sus derechos civiles; ausencia prolongada,

injustificada e incomunicada de la sociedad, y promocin de acciones divisionistas entre

los socios. Si bien hasta este punto estoy totalmente de acuerdo con el autor, pero si

solo nos centramos exclusivamente en que las causales de exclusin no deben ir en

contra de la naturaleza de la Sociedad Annima, creo que estaramos dejando de lado

ciertas causales de exclusin que no involucran para nada la personalidad del socio, y

que por el contrario de forma indirecta y a un corto plazo de una u otra manera daan el

capital social de la sociedad e incluso pueden llevar a la disolucin de la misma.

A mi parecer el lmite que se le debe de imponer a la figura de la exclusin de socios

dentro de una Sociedad Annima, no debe ser solo aquel que no dae la naturaleza de la

sociedad annima como tal, la cual posee una naturaleza capitalista como ya lo he

mencionado con anterioridad, sino que este lmite debe ir ms all y establecer que ser

aceptada toda aquella exclusin que est relacionada con el dao que el socio haya

18 Cdigo de Comercio de Colombia, artculo 110, inciso 14.

29

causado o pueda causar a un corto o largo plazo al capital social, este lmite, segn yo,

estara dndole una mayor proteccin al capital social de una Sociedad Annima, el cual

es el pilar de la misma, menciono esto porque si solo establecemos el lmite de la

naturaleza capitalista de esta sociedad, estaramos eliminando como causales de

exclusin a aquellas prestaciones accesorias y/o obligaciones adicionales. Me refiero a

esto porque he encontrado que diversos autores son de la opinin que las causales de

exclusin relacionadas con las prestaciones accesorias y/o obligacin adicionales, no

deben ser permitidas ya que no daan el capital social en s.

Al respecto de lo antes mencionado, voy a citar al autor Echaiz Moreno, Daniel (2007) 19

La exclusin del socio ante el incumplimiento de las prestaciones accesorias y/o de las

obligaciones adicionales proceder sin problema, tratndose de las formas societarias

distintas a la sociedad annima, en virtud de los artculo 248 para la sociedad annima

cerrada, 276 para la sociedad colectiva, 293 para la sociedad comercial de

responsabilidad limitada y 303 inciso 3 para la sociedad civil, mas no sera factible en el

caso de la sociedad annima, porque atendiendo a su naturaleza jurdica, estamos ante

una sociedad capitalista donde predomina el intuito pecuniae y que, por lo mismo, gira en

torno al capital social, siendo este el concepto que la legislacin procura salvaguardar, el

cual o se afecta por el incumplimiento de las prestaciones accesorias y/o de las

obligaciones adicionales en tanto no lo integran. Ahora bien, a simple vista estara

totalmente de acuerdo con el autor, ya que menciona que estas prestaciones y

obligaciones no afectaran al capital social como tal, pero pongmonos en el caso en que

se necesite de estas prestaciones adicionales para que el capital social de la sociedad se

mantenga firme, o si estas obligaciones adicionales son necesarias para evitar as la

disolucin de la misma, acaso una sociedad annima no busca proteger su capital

social?, entonces como se puede decir que estas prestaciones y/o obligaciones

19 Echaiz Moreno, Daniel (2007). Vase tambin: ECHAIZ MORENO, Daniel (2009) Anlisis Crtico de la Ley General de Sociedades a once aos de su vigencia (Tesis para optar el Ttulo de Magster en Derecho de la Empresa) Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per.

30

adicionales no deberan ser causales de exclusin de socios en una sociedad annima,

por el simple hecho de que no forman parte de los aportes al capital social.

Pongo el ejemplo como obligacin accesoria, al pago de nuevos aportes debido al

aumento del capital social, lo cual a mi parecer es una decisin que solo busca el

crecimiento de la Sociedad annima, y que est totalmente ligado al capital social como

tal, entonces si uno de los socios se niega o simplemente no cumple con el aporte para el

aumento del capital social, segn mi opinin se estara atentando contra dicho capital, ya

que su falta de aporte producira un vaco para lograr el aumento que se ha planteado;

segn mi opinin un socio moroso por esta situacin, es un candidato perfecto para su

exclusin dentro de una sociedad annima, ya que est afectado indirectamente al capital

de la misma, en opinin distinta est el autor Echaiz Moreno (2009) 20 quien ante esta

situacin ha mencionado lo siguiente: tanto es as que el no realizar aportes para el

aumento del capital social tampoco justifica la exclusin del socio, aun cuando ello

produzca su dilucin. Ante esta opinin solo puedo decir que no la comparto del todo, ya

que como lo he mencionado en lneas anteriores para m el lmite a la exclusin de un

socio dentro de una sociedad annima, no debe cerrarse solo en la morosidad ante el

incumplimiento de aportes directos al capital social, sino que debe ir ms all y buscar

que las causales de exclusin estn relacionadas con aquellos actos que puedan

cometer los socios que daen a corto o largo plazo el capital social de la sociedad

annima, ya que a mi parecer de esa manera se estara ampliando el mbito de

proteccin de lo que es una sociedad annima y su forma capitalista.

La autora PALMERA ROMERO, Doris (2009) 21 menciona lo siguiente: contra el

accionista moroso la sociedad annima puede elegir entre demandar el pago adeudado

o excluirlo mediante la venta y/o amortizacin de sus acciones. El artculo 79 de la Ley

General de Sociedades es una norma que restringe derecho, por lo que sus aplicacin

20 Echaiz Moreno, Daniel (2009). En: Revista de economa y derecho. 21 Palmadera Romero, Doris (2009). Pgina 97.

31

analgica a otros tipos societarios distintos de la annima es improcedente. Al respecto

puedo decir que estoy parcialmente de acuerdo con esta autora, ya que ella habla que

como los supuestos de exclusin restringen derechos no pueden ser aplicados a otros

tipos de sociedades por medio de la analoga, estoy de acuerdo hasta este punto, pero

ella no hace una diferencia entre la sociedad annima y sus formas especiales, lo cual

sera lo ms correcto, ya que el artculo 79 est dedicado a la sociedad annima

cerrada, por lo que no puede ser aplicado de forma anloga a la sociedad annima como

tal.

PALMADERA ROMERO, Doris (2009) 22 sobre las prestaciones accesorias: la Ley

General de Sociedades se desatiende acerca de las sanciones que podran ser aplicadas

al socio que falta a su obligacin de realizar prestaciones accesorias. Se limita a enunciar

que el estatuto podr prever las consecuencias del incumplimiento () si el estatuto no

prev sancin alguna sern de aplicacin las normas sobre inejecucin de obligaciones

del libro VI del Cdigo Civil. Sobre lo opinado por esta autora difiero en parte, ya que si

bien es cierto la LGS no se ha manifestado sobre las sanciones en caso de

incumplimiento de las prestaciones accesorias, a mi parecer si estas prestaciones

afectaran directamente al capital social su incumplimiento debera ser considerado como

una morosidad que podra tener como consecuencia (ultima ratio) la exclusin del socio.

ENRIQUE ELIAS LAROZA (2009) 23 al igual que en la ley anterior, en los casos en que

el socio demore o incumpla su obligacin de hacer efectivo el aporte, segn las

condiciones y dentro de los plazos que se hubiese previsto en el pacto social o en el

acuerdo correspondiente, la sociedad, sin perjuicio de exigir la reparacin por los daos y

perjuicios que pudiera haber causado la mora o el incumplimiento, debe optar entre exigir

al socio el cumplimiento de su obligacin o excluirlo de la sociedad. Lo que se puede

observar en este autor es que ha plasmado prcticamente lo que dice el artculo 22 de la

22 Palmadera Romero, Doris (2009). Pgina 142. 23 Elias Laroza, Enrique (2009). Pgina 61.

32

LGS, ya que no se ha detenido en analizar si existen otros supuestos de exclusin y a

quien se les puede aplicar.

Una opinin ms a fondo sobre el tema de la exclusin de socios es la que ha dado el

autor BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo (2004) 24 quien menciona lo siguiente: No hay

duda, sin embargo, que la exclusin de socio es sancin y consecuencia de la resolucin

del contrato, cmo excluirlo si antes no se ha resuelto el contrato. Esta es una opinin

muy interesante ya que no solo menciona el tema de la exclusin, sino que abarca el

tema de la resolucin del contrato, su interrogante es cmo se puede excluir a un socio

sin antes habrsele resuelto el contrato, ahora mi opinin referente a este tema es que

mediante el proceso de exclusin se tiene como resultado a la par la resolucin del

contrato del socio para con la sociedad, ya que la exclusin del mismo se hace a travs

de un procedimiento plasmado en la LGS, por lo que no se estara vulnerando ningn

derecho.

En base a todas las opiniones vertidas por los autores citados, mi opinin sobre la figura

de exclusin de socios sigue mantenindose en pie, sobre que esta figura necesita ser

limitada en la sociedad annima con la finalidad de que no se desvirte su forma jurdica,

si bien es cierto estoy de acuerdo en gran parte con la opinin del autor Echaiz Moreno,

respecto a las prestaciones recprocas discrepo, ya que para m si stas prestaciones

afectaran directamente al capital social, ante su incumplimiento, deberan ser tomadas

como causal de exclusin, por los dems autores creo que no han analizado a fondo sta

figura, a excepcin de Beaumont Callirgos, quien si bien es cierto no ha analizado la

exclusin como tal, ha generado una nueva interrogante sobre cmo se puede excluir a

un socio sin haberse resuelto el contrato previamente, ante esto ya di mi opinin ya que

mediante el procedimiento de exclusin se deviene en la resolucin del contrato.

24 Beaumont Callirgos, (1998). Pgina 96.

33

2.2 Posicin de la Doctrina extranjera:

Para empezar cabe sealar que en las principales doctrinas extranjeras, siempre se ven

dos tipos de causales de exclusin de socios, dichas causales son las de carcter

general contempladas en la ley y las de carcter particular contempladas en el contrato o

estatuto societario; prosiguiendo con este trabajo hablar de dos doctrinas extranjeras la

colombiana y la chilena, analizare de forma escueta ambas doctrinas para poder ver que

nuestro ordenamiento no es el nico en Amrica Latina que an no analiza a fondo la

institucin de la exclusin de socios, y eleg a estos dos pases porque son los que

poseen ms semejanzas con nuestra LGS.

Exclusin de socios en la Legislacin de Colombia:

En la legislacin de Colombia esta figura est contemplada en el artculo 2286 de la Ley

de Sociedades de Colombia, aqu se subordina la exclusin del socio, y se considera

como una expulsin de la sociedad por voluntad de los otros socios, siempre supeditado

a que ocurran determinadas causas de exclusin, ya que en esta legislacin a travs de

la implantacin de supuestos de exclusin, se trata de impedir la expulsin de socio de

forma arbitraria y sin motivo cierto, adems con estos lmites se le reconocera al socio el

derecho de permanencia en la sociedad. Segn Galgano, Francesco, el mandato del

legislador es aqu coherente con la naturaleza del vnculo social como relacin

contractual; es aplicacin a las sociedades de personas, del principio general de los

contratos, segn el cual el contrato no puede ser disuelto (), sino por mutuo

consentimiento o por otras causas admitidas por la ley, sta opinin del citado autor me

parece que amplia lo que se sabe sobre la figura de exclusin de socios en nuestro pas,

ya que l va mucho ms all de solo plantear causales de exclusin, l se interesa ms

en que dichas causales no transgredan al derecho de permanencia de todo socio y a la

vez seguir protegiendo el principio garantista de la libertad de contratar, es decir que la

sociedad al ser concebida como un contrato, este contrato no se debera de disolver de

34

forma unilateral, ya que se estara actuando arbitrariamente y desprotegiendo as a la

naturaleza contractual de una sociedad, por lo que el autor toma a la exclusin de socios

como una excepcin, mediante la cual de u otra manera, aunque suene ilegal, se

concluye el contrato de sociedad de forma unilateral, es decir no se necesita la

aprobacin del socio excluido para que se retire de la sociedad, por eso el autor

considera que es de suma importancia que las causales de exclusin sean planteadas de

forma explcita, con la finalidad de que no se acte arbitrariamente cuando se excluya a

un socio.

Ahora en la legislacin Colombiana tambin se plasma el problema sobre el derecho de

permanencia en la relacin contractual y su desaparicin cuando se incurre en

incumplimiento del contrato, cabe resaltar que dicho incumplimiento debe ser

considerado de mucha importancia o tambin adems de incumplimiento si se incurre en

la imposibilidad sobrevenida de su prestacin o la excesiva onerosidad sobrevenida de la

prestacin del otro contratante, lo cual llevan a poder justificar la resolucin del vnculo

contractual. El autor Galgano25, hace una valoracin en conjunto sobre la resolucin

contractual y la exclusin de socios, ante esto se pronuncia de la siguiente manera: del

mismo modo, el derecho del socio a permanecer en la sociedad desaparece solo ante las

causas de exclusin previstas en el artculo 2286; causas que consisten en

acontecimientos que, segn los principio generales de los contratos, implicaran la

resolucin del vnculo contractual por incumplimiento o por imposibilidad sobrevenida de

la prestacin, y, claro est, con la limitacin al vnculo contractual de la parte que

incumple o cuya prestacin se haya tornado imposible. Como se puede observar en la

legislacin colombiana, el tema de exclusin de socios ha sido tomado con suma

importancia, debido a que han llegado a la conclusin que sera una excepcin para la

resolucin del contrato de forma unilateral, es decir sin la aprobacin del socio excluido,

es por eso que aplican el Cdigo Civil, en lo referente a resolucin de contratos, a la

25 Galgano 1999:143

35

figura de exclusin de socios ya que estn aplicando principios generales de los

contratos, a mi parecer en nuestra legislacin se debera optar por darle ms importancia

a la exclusin de socios y de esa manera de evitaran muchos problemas cuando los

operadores del derecho resuelven casos referentes a sta institucin jurdica.

Procedimiento de exclusin en la legislacin colombiana:

El procedimiento de la exclusin de socios en la legislacin de Colombia encuentra su

pilar en el artculo 2287 del Cdigo de Comercio de Colombia, ya que en dicho artculo se

plasma que la exclusin del socio se da a travs de la mayora de socios, pero cabe

recalcar que en la mayora no se toma en cuenta al socio que va a ser excluido, es decir

que se entiende que la mayora se basa en el nmero de personas mas no en los

porcentajes que puedan tener los socios.

Cuando se decide por la exclusin de un socio, el primer efecto que esto trae es la

resolucin del vnculo que una al socio excluido a la sociedad, estos sucede luego de

que transcurren treinta das de habrsele comunicado de esta decisin al socio

prximamente excluido. Respecto a este punto el autor Galgano26: y en este caso nos

hallamos ante un fenmeno que es tpico de los vnculos de asociacin, y en cuanto a los

cooperativas, esto es, ante aquel fenmeno en virtud del cual la resolucin del vnculo

contractual, en vez de ser pronunciada por el juez ante peticin de la parte que ha

cumplido, es proferida simplemente por sta ltima con una declaracin propia y

unilateral de voluntad; y nos hallamos tambin, des el punto de vista procesal, ante una

inversin de la iniciativa de la controversia judicial, el autor al exponer esto quiere decir

que cuando se inicia el proceso de exclusin, la revisin judicial se da luego de emitida la

exclusin y no despus, como s se hace en el procedimiento judicial ordinario, adems

que quien inicia la causa judicial ser el socio que ser excluido. Todo este proceso de

iniciativa judicial est contemplado en el artculo 2287, ya que es donde se plasma que el

26 Galgano 1999:145

36

socio que ha sido excluido tiene treinta das a partir de la comunicacin de esta decisin,

para poder expresar su oposicin a esta decisin ante el Tribunal correspondiente, la

decisin de este tribunal puede ser suspender la ejecucin de la decisin, la cual se da

de manera inmediata, y luego decidir si existe o no causal de exclusin, y si esta es nula

o rechazada. Cabe recalcar que este tribunal solo decidir sobre la existencia o no de la

causal, mas no podr analizar la exclusin en s o sobre los hechos que la engloban. Otro

punto muy importante de este procedimiento es que cuando existe una sociedad

conformada solo por dos socios, la exclusin se dar cuando uno de ellos la solicite ante

un Tribunal, y este decidir sobre esto, no puede ser una decisin unilateral ni existir la

inversin de la iniciativa judicial.

Causales de Exclusin en la Legislacin Colombiana:

a. Los graves incumplimientos de las obligaciones que se derivan de la ley o del

contrato social, segn Galgano, esto est fundamentado en que el requisito de la

gravedad del incumplimiento corresponde al de la importancia del incumplimiento

previsto, para la resolucin del contrato en general, por el artculo 1455, con

arreglo al cual el contrato no se puede resolver si el incumplimiento de una de las

partes tiene poca importancia. Habida cuenta del inters de la otra. Ahora si bien

estoy de acuerdo con la mayora de esta causal, lo que no me parece es que sea

tan general, ya que si eso se plasma en nuestra legislacin seguiramos

desvirtuando la forma de una sociedad annima, digo esto porque al decir que no

solo se puede excluir a un socio por el incumplimiento de una obligacin

contenida en el contrato social, si no que abarca hasta lo que deriva la ley, no solo

se podra excluir a un socio por la falta de cumplimiento de su aportacin, si no

que se dara carta abierta a excluir a un socio por motivos que tengan que ver con

su persona, lo cual puede ser considerado como falta de cumplimiento de

obligaciones contenidas en la ley, pero que al fin y al cabo no debera de

interesarle a una sociedad capitalista como lo es la sociedad annima cerrada, ya

37

que lo nico que se debera de influir en la decisin de si se excluye a un socio o

no, es si este ha cumplido con sus aportes o si no lo ha hecho.

Al respecto de este tema, el autor Galgano27 opina lo siguiente: advirtase que

las obligaciones cuyo incumplimiento legitima la exclusin, no son solo las

obligaciones que se derivan de contrato social, sino tambin las que se derivan de

la ley. Por esto, no tiene importancia solo la obligacin de hacer los aportes, ya

que tambin tiene importancia cualquiera otra obligacin, inclusive de origen legal,

que se relacione con el contrato de sociedad. Como ya lo mencione lneas

anteriores, yo no estoy de acuerdo con que se aplique esta exclusin a todos los

tipos de sociedades, ya que como ya se entiende, la sociedad annima es

capitalista, por lo que las caractersticas personales de los socios no deberan de

influir en su permanencia en la sociedad.

Una opinin ms explcita de este autor es la siguiente: en particular debe

tenerse en cuenta el llamado deber de colaboracin del socio para con la

sociedad, es decir que importara la persona de socio en el funcionamiento de la

sociedad, lo cual no se da en una sociedad annima, por lo que no podra

aplicrsele esta causal. En si la legislacin colombiana ha dado a entender que

para ellos no solo importan los aportes del socio, sino que tambin importa la

colaboracin de los socios para el funcionamiento de la sociedad, esto lo entiendo

porque para ellos la colaboracin es una obligacin dentro de la sociedad, y

siendo concebida como una obligacin de importancia, vendra a ser una causal

de exclusin, al respecto el autor Galgano28 dice lo siguiente el socio que con su

sistemtico o inmotivado voto adverso impide el desarrollo de la actividad social, o

el que desapruebe por capricho y sin motivacin el balance anual, impidiendo la

distribucin de las utilidades, o el socio administrador que, con grave violacin de

los propios deberes (art. 2260), perjudique la realizacin de los fines de la

27 Galgano 1999:143 28 Galgano 1999:144

38

sociedad, esto estara bien si se aplica a las dems sociedades de ndole

cerrado, ya que su naturaleza es personal, es decir las caractersticas de los

socios influyen en el funcionamiento de la sociedad, pero no se debera de aplicar

en una sociedad annima.

b. La interdiccin, la inhabilitacin del socio o su condena a una pena que implique la

interdiccin, inclusive temporal, de las funciones pblicas; en este punto el autor

que vengo citando ha mencionado que existen muchas opiniones en la doctrina

colombiana que opinan que esta no puede ser una causa de exclusin ya que al

ser declarada una persona inhabilitada de sus funciones, el curador o tuto de esta

persona podra cumplir con pagar los aportes, ya que eso es lo que importara

para que no sea excluido, pero el autor Galgano29 no opina lo mismo ya que l

menciona lo siguiente: As y todo, es fcil responder que en este caso no tiene

importancia el aporte sino la colaboracin del socio en la sociedad, en efecto, los

incumplimientos, que segn el artculo 2286, justifican la exclusin del socio, no

son solo los relativos al porte, sino son tambin los incumplimientos del deber de

colaboracin del socio, mientras que a esta ltima prestacin puede referirse

igualmente la imposibilidad sobrevenida de la prestacin. Lo que quiere decir el

autor una vez ms, es que no solo importan las aportaciones en una sociedad, y

si estas se cumplen o no, ya que lo que tambin importa es la presencia del socio

en la sociedad, es decir el aporte personal que este le podra dar a la sociedad

para su funcionamiento, esto se basa en que una sociedad est conformada para

alcanzar un fin econmico y con solo cumplir con el aporte, este fin no se va a

cumplir, ya que necesita de la intervencin de los socios, ante esto no estoy

totalmente de acuerdo, ya que como ya lo he mencionado, en todas las

sociedades no influye siempre las caractersticas personales de los socios, y un

gran ejemplo de ello es la sociedad annima.

29 Galgano 1999:145

39

c. La inidoneidad posterior del socio para desarrollar o cumplir la labor aportada, o la

destruccin de la cosa aportada en usufructo, no imputable a los administradores,

o la destruccin de la cosa aportada en propiedad y an no adquirida por la

sociedad; segn la legislacin colombiana estos casos vendran a ser

incumplimientos o casos de imposibilidad sobrevenida de la prestacin, es decir

que los socios no podran ayudar al funcionamiento de la sociedad debido a la

prdida de sus aportes materiales.

Exclusin de socios en una SA en la Legislacin de Chile:

En el caso de Chile, eta institucin est contemplada en la Ley 18.046, pero en esta no

hay un caso expreso de exclusin de socios en una SA al igual que en la legislacin de

nuestro pas, la ley citada contiene una norma que vendra a ser considerada como una

causal general, y de la misma manera que en nuestra LGS sta causal est basada en el

incumplimiento de realizar el aporte a la sociedad. Para hablar de forma ms especfica el

incumplimiento de los aportes est relacionado con el pago de las acciones suscritas,

contenida en el artculo 17 de la ley ya mencionada, ahora lo que si plasma esta ley es

que se necesita el incumplimiento total de las acciones suscritas, lo cual es distinto en las

causales de exclusin en los dems tipos societarios. Lo que si difiere con nuestro

ordenamiento es que en el mismo artculo 17 en la parte final, se puede ver que se le da

voluntad a las partes y libertad de establecer en los estatutos o pactos de la sociedad

causales de exclusin, esto no est visto en nuestro ordenamiento jurdico para una SA.

En conclusin se tiene que la legislacin chilena s reconoce a la institucin de exclusin

de socios, y considera legales a las causales de exclusin, adems seala que las

causales que contempla su ley no son de carcter taxativo, por lo que si permiten que las

partes incluyan causales de exclusin que estn relacionadas con el incumplimiento de

40

una obligacin o en la infraccin de un deber social establecido en virtud de los principios

de carcter general que se aplican a los contratos.

Procedimiento de exclusin de socios en la legislacin Chilena:

Para empezar la legislacin chilena reconoce al ente de la sociedad como aquel que

posee la facultad sancionadora, la cual podr excluir a un socio siempre y cuando incurra

en una de las causales establecidas en la norma pertinente o en el estatuto o contrato

social, por lo antes expuesto es que se entiende los dems socios (los no excluidos) tiene

la facultad de poder expulsar al socio que ha incurrido en una causal, por lo tanto la

decisin de excluir o no a un socio queda en el mbito de la misma sociedad. 30

Valoracin final:

Luego de analizar tanto la postura nacional como la extranjera se tiene que en

Latinoamrica an no se ha fondo la institucin de la exclusin de socios, ya que la han

dejado de lado y no le dan la debida importancia que esta necesita; al no darle la

importancia debida han surgido diversos problemas en la aplicacin de la normatividad, lo

que s se puede rescatar es que en la legislacin colombiana solo se plasma un lmite, el

cual es que el acuerdo que se tome dentro de la sociedad no debe ir en contra de la

naturaleza de la misma, lo cual debera ser de ejemplo para aplicarlo en nuestra LGS y

de esa manera evitar ya la aplicacin errnea de la institucin de la exclusin de socios

en una SA.

30 Vase: VELASCO ALESSANDRI, Jos Antonio (2005). La exclusin de un socio en el Derecho Societario chileno (memoria de prueba para obtener el Grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas). Universidad de Chile.

41

CAPITULO 3

PROCEDIMIENTO DE EXCLUSIN DE SOCIOS EN UNA SOCIEDAD ANONIMA

Para excluir a un socio de una SA se debe acudir a la venta de las acciones, esta

decisin va a tener lugar en dos posibles entes, los cuales son: La junta o el

directorio, esto se da porque el cumplimiento del pago de los aportes es

responsabilidad de la administracin de la SA, y si esto fracasa en base al artculo

80 31se proceder a la anulacin de las acciones, dicho artculo dice lo siguiente:

Sin perjuicio de lo establecido en el artculo anterior, cuando el accionista se

encuentre en mora la sociedad puede, segn los casos y atendiendo a la

naturaleza del aporte no efectuado, demandar judicialmente el cumplimiento de la

obligacin en el proceso ejecutivo o proceder a la enajenacin de las acciones del

socio moroso por cuenta y riesgo de ste. En ambos casos, la sociedad cobra en

su beneficio, los gastos, intereses moratorios y los daos y perjuicios causados

por la mora.

31 Ley General de Sociedades, Per.

42

Si en la sociedad solo existen dos socios, la exclusin debe tener lugar va

decisin judicial, sta demanda se dar mediante un proceso abreviado, conforme

lo plasma el artculo 293 de la LGS, el mismo que literalmente dice lo siguiente:

Puede ser excluido el socio gerente que infrinja las disposiciones del estatuto,

cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o ajena

al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social. La exclusin del

socio se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones

sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute, debe constar en

escritura pblica y se inscribe en el Registro.

Dentro de los quince das desde que la exclusin se comunic al socio excluido,

puede ste formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado.

Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin de uno de ellos slo puede ser

resuelta por el Juez, mediante demanda en proceso abreviado. Si se declara

fundada la exclusin se aplica lo dispuesto en la primera parte del artculo 4.

Todo socio puede separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en

el estatuto. Algo muy importante de este artculo es que determina el plazo (15

das) que posee todo socio para poder impugnar la decisin de excluirlo, esto se

contabiliza desde el momento en que se le comunic su exclusin.

Ante la decisin de excluir a un socio, el socio afectado tiene la facultad de poder

ejercer su derecho de defensa ante esta decisin a travs de la impugnacin va

judicial o caso en contrario lo que seala el artculo 294, el mismo que dice lo

siguiente: El pacto social podr incluir tambin las dems reglas y procedimientos

que, a juicio de los socios sean necesarios o convenientes para la organizacin y

funcionamiento de la sociedad, as como los dems pactos lcitos que deseen

establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos sustantivos de esta

forma societaria. Lo que este artculo quiere decir que en el Estatuto se pueden

43

plasmar vas alternativas para la resolucin de conflictos, con la finalidad de evitar

dilaciones indebidas que se presentan en el proceso judicial.

Valoracin final:

En nuestro ordenamiento jurdico el proceso de exclusin de socios est totalmente claro

y a la fecha no ha presentado algn problema serio, los plazos estn establecidos de

forma explcita as como los rganos facultados para resolver los problemas que se

susciten ante la decisin de excluir a uno de los socios.

CAPITULO 4

LIMITES A LA FIGURA DE EXCLUSION DE SOCIOS DENTRO DE UNA SOCIEDAD

ANONIMA

4.1 Exclusin de Socios:

El derecho de todo socio que forme parte de una Sociedad es el de permanecer como

miembro de la misma, sin embargo en la nuestra LGS se han planteado causales

excepcionales mediante las cuales se puede excluir a un socio en una Sociedad, esta

salida se entiende que es forzosa, ya que difiere del Derecho de Separacin que posee

facultativamente todo socio. La exclusin del socio se llevara a cabo por decisin de la

propia Sociedad o como resultado de un proceso legal.

44

Una definicin de esta institucin jurdica que llamo particularmente mi atencin fue la

dada en una tesis chilena, de autora de Velasco Alessandri32 quien se pronunci de la

siguiente manera: La exclusin del socio es el instituto jurdico mediante el cual se pone

trmino a la relacin social limitadamente a un socio, por haber incurrido ste en un

comportamiento que la ley o el contrato sanciona, dndole derecho a la sociedad o a los

restantes socios de apartarlo, pagndole sus derechos en la sociedad. En mi opinin

esta definicin engloba todo lo que es la institucin de la exclusin de socios, ya que no

solo habla de una sancin impuesta a un socio moroso, va mucho ms all y habla del

cese de la relacin contractual, adems deja en claro que ante este cese limitado el socio

excluido tiene derecho a que se le pague el valor de su participacin en la sociedad, de

esta manera se estara evitando actos de arbitrariedad y si bien es cierto la exclusin es

una sancin, esta sancin solo consiste en apartar al socio de la sociedad, mas no en

quitarle sus aportes.

4.2 Naturaleza jurdica de la exclusin de socios:

La exclusin de socios concebida como una causa de cese de la relacin social a un

socio, puede ser identificada como un hecho jurdico, pero si se analiza a la exclusin de

socios de forma particular, no estudindolo como una causal de cese de un socio, se

puede distinguir que encaja mejor en la definicin de acto jurdico. Ahora para poder tener

un panorama ms claror, proceder a manifestar que es un acto jurdico para el autor Vial

Vctor33, quien lo define como la manifestacin de voluntad hecha con el propsito de

crear, modificar o extinguir derechos y que produce los efectos querido por su autor o por

las partes, porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad, lo cual se

deduce fcilmente que encaja con lo que he descrito como exclusin de socios.

32 Velasco 2005:47 33 Vial 1991:31

45

Una manifestacin mucho ms precisa sobre la naturaleza de la exclusin de socios es la

que ha dado el autor Inocenti34 podemos lcitamente afirmar que la naturaleza jurdica de

tan interesante fenmeno debe calificarse indudablemente de acto jurdico; si

colocndose en un ngulo visual ms amplio, es fcil advertir, adems en la exclusin

misma un verdadero y propio instituto jurdico, atendido, precisamente, el complejo de

relaciones jurdicas (y de las correspondientes normas que las regulan) que tiene carcter

comn y est regidas por principios comunes, en que la misma consiste.

Es por todo lo antes mencionado es que he llegado a la conclusin que la exclusin de

socios en sentido amplio, es decir como una de las tantas formas de cese del contrato

con un socio, es considerada como un hecho jurdico, y ya desde un punto de vista ms

especfico se le considera como un acto jurdico, ahora luego de analizar con ms

detenimiento las relaciones jurdicas que implica y los principios que regulan a la

exclusin de socios, se ha llegado a la conclusin que es un instituto jurdico.

4.3 La exclusin de Socios como sancin

La exclusin de socios dentro de una sociedad es aquella sancin que se impone con el

fin de lograr la separacin o retiro del socio de la sociedad, debido a que se considera

que dicho socio ha incurrido en una transgresin a las normas contractuales, de tal

manera que ha devenido en el incumplimiento de las obligaciones que posea dentro de

la Sociedad, se entiende que la exclusin de un socio es de ultima ratio, es decir que solo

ser vlida cuando antes de ella se han agotado todas las vas previstas para que el

socio pueda continuar dentro de la sociedad, siempre la exclusin del socio debe estar

prevista de una justa causa, en otras palabras la causa de la exclusin debe estar

prevista en la ley o de ser el caso en el Estatuto de la sociedad.

34 Inocenti 1995:83 -84

46

4.4 Disciplinas sobre la exclusin de socios:35

Disciplina taxativa legal basada en el inters pblico:

Esta disciplina quiere postular que la institucin de la exclusin de socio est basada en

aquellas normas que buscan proteger al inters pblico, se sustenta en que existe una

relacin de suma cercana entre la empresa (la sociedad) y la sociedad (grupo de

personas), si nos inclinamos por esta disciplina tendramos que la ley tiene el deber de

enumerar de forma clara todos los supuestos de exclusin. Ahora pues bien en

conclusin se trata de darle a la sociedad una forma de preservar el correcto

funcionamiento de la empresa ante posibles situaciones que as lo impidan.

Disciplina taxativa legal inspirada en el inters privado inherente a la tutela del

objeto social:

Para empezar es necesario sealar que el autor de esta disciplina es el jurista italiano

INNOCENTI, quien se basa en el reconocimiento de la importancia del objeto en el

sistema de las sociedades; esto est sustentado en la naturaleza de ndole privado y el

deber de tutelar a las sociedades que posee el Estado. Si bien es cierto esta disciplina

tambin postula que la norma debe estar taxativamente a la par con la institucin de

exclusin, lo que no comparte es que todas las causales estn recogidas en la ley, esto

se da a que el inters que defiende esta postura es el privado mas no el pblico. En

palabras ms claras lo que busca esta teora es que el Estado (el legislador) proteja la

realizacin del objeto social y el inters de los integrantes que forman a la sociedad. Lo

que si no comparto con esta disciplina es que el legislador no solo debe salvaguarda a la

empresa como tal, ya que la exclusin es una forma de solucionar conflictos entre los

socios de la misma.

35 Velasco 2005:46-50

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Principio contractualista, que asimila las causas de la exclusin a la condicin

resolutoria:

Esta disciplina est apoyada por el autor GARRIGUES, entre otros, y se basa en que el

pilar de la institucin de la exclusin de socios se puede concebir como un tipo de

clusulas resolutorias del contrato de sociedad, dichas clusulas estaran contempladas

en el propio contrato, en el estatuto o en aquel incumplimiento de una obligacin por

parte del socio.

Principio del poder disciplinario del organismo social sobre sus miembros:

Esta teora est basada en el poder que posee el ente social, poder disciplinario, sobre

los socios que conforman a la sociedad, si lo vemos desde este punto de vista la

institucin de exclusin vendra a ser una potestad de disciplina. A travs de esta teora

se busca proteger al principio de la autonoma de la voluntad, ya que esta es el

fundamento del derecho privado (el cual prima en la sociedad), pero esta autonoma solo

la poseera el ente social (persona jurdica) sobre los integrantes de la misma. Lo que es

un problema en esta postulacin es que el ente tiene sus poderes una vez que estos

hayan sido plasmados en el contrato de sociedad, por lo que se entiende que si la

exclusin como poder disciplinario no ha sido contemplada en el contrato no podra ser

ejercida.

A m i parecer la mejor disciplina sobre la institucin de exclusin es aquella que

contemple a todas las caractersticas esenciales de las disciplinas sealadas, ya que la

regulacin de esta figura para empezar es tanto de inters pblico como de inters

privado, digo esto porque a la sociedad (como conjunto de personas que viven en un

mismo ambiente) en si le interesa la preservacin de la empresa, esto ha sido plasmado

en nuestra normativa, un claro ejemplo es el proceso de reestructuracin de una empresa

cuando sta presenta problemas financieros y recin se opta por la liquidacin de la

misma como ltima ratio, por otro lado es de inters privado ya que la sociedad nace del

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conjunto de manifestaciones de voluntades de dos o ms personas que buscan un

provecho econmico, es as que ambos intereses se ven reflejados en esta institucin.

Ahora tocando las otras dos disciplinas, la exclusin de socios tambin est ligada a una

posicin contractualista, ya que la sociedad est formada mediante un contrato y si nos

ponemos a analizar, en nuestro ordenamiento, en algunos tipos de sociedades, se

permite que en el estatuto se fijen las clusulas de exclusin de sociedades, las mismas

que deben ir acorde con la normatividad respectiva; por otro lado cuando se seala en la

ltima disciplina que la exclusin es una potestad solo del ente societario, en ese punto a

mi parecer existe una equivocacin, ya que la institucin de la exclusin es impuesta por

los dems socios a aquel socio que ha incurrido en alguna de las clusulas de exclusin,

es por eso que no solo la sociedad como ente posee dicha facultad, adems la facultad

de exclusin no necesita estar plasmada en el contrato de la sociedad (requisito

fundamental si es que el ente societario es el nico facultado para la exclusin), porque

es un principio general contemplado en la Ley General de Sociedades de nuestro pas en

el artculo 22, el cual es de aplicacin a todos los tipos de sociedades.

4.5 La exclusin de Socios en la Ley General de Sociedades

Nuestra Ley General de Sociedades ha cumplido con establecer distintas causales de

exclusin de socios dentro de una S