jimÉnez de parga abogados · jimÉnez de parga abogados 5 consulta que emeti opinió fonamentada...
TRANSCRIPT
Ens complau fer-vos a mans còpia del dictamen sobre el reglament d’organització i funcionament dels consorcis locals de gestió de la televisió digital local que la XARXA AUDIOVISUAL LOCAL (XAL), ha encarregat al despatx JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS, atesos els dubtes jurídics que presenta l’elaboració del referit reglament, fonamentat sobre l’article 33.1 de la Llei del Parlament de Catalunya 22/2005, de 29 de desembre, de la comunicació audiovisual de Catalunya (en endavant, LCAC). La XAL és una entitat pública empresarial que gestiona el servei de suport a televisions locals Xarxa de Televisions Locals (en endavant, XTVL). La XTVL és una estructura de coordinació, assessorament i suport a les televisions locals, complementant aquelles actuacions en matèria de telecomunicacions i infraestructures, informatius, programes, indústria audiovisual, àrea comercial i publicitària, etc. que els recursos locals no poden assolir. En el compliment del seu objecte, i atenent a demandes d’algunes televisions adherides a la XTVL, la XAL considera convenient la disponibilitat d’aquest dictamen que té com objectiu posar de relleu aspectes jurídics rellevants així com fer aportacions per l’elaboració dels dits reglaments, analitzar l’encaix del referit reglament amb altres reglaments locals que tenen per objecte els mitjans públics de les corporacions locals, donar solucions i formular propostes entorn a diferents interrogants que es presenten a l’hora d’elaborar el referit reglament. En concret, el dictamen analitza tot un seguit de qüestions que han de ser objecte de regulació pel reglament d’organització i funcionament. Entre d’altres, s’examina la innecessarietat de seguir l’expedient d’establiment del servei públic local, que preveu el Reglament d’Obres, Activitats i Serveis dels Ens Locals; si aquest reglament pot o no substituir el reglament de participació en els mitjans decomunicació municipals dels electes locals; la determinació dels passos a seguir per a l’aprovació del referit reglament; la definició de les missions de servei públic, que s’han de garantir en la prestació del servei de la TDL; l’establiment de la forma organitzativa del servei; els límits a la possible externalització de la gestió; la regulació del consell consultiu i assessor que preveu la LCAC, amb possibles alternatives de regulació; la intervenció política, social i dels ajuntaments participants en la gestió del servei; la definició i aproximació al concepte de màxims responsables del servei i procediment de nomenament d’aquests. Esperant que el document adjunt els hi resulti d’utilitat, restem a la seva disposició per a qualsevol aclariment o informació complementària. Aprofito l’avinentesa per saludar-vos ben cordialment. Miquel Bonastre i Codina Director General Barcelona, 8 de novembre de 2006
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
DICTAMEN
Que formula:
Sr. JOAN RECASENS I CALVO Advocat
Lletrat del Il·ltre. Col·legi d’Advocats de Barcelona.
En nom de
“JIMENEZ DE PARGA ABOGADOS”
A petició de: XARXA AUDIOVISUAL DE CATALUNYA
Sobre: EL REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT DELS
CONSORCIS LOCALS DE GESTIÓ DE LA TELEVISIÓ DIGITAL
LOCAL
Barcelona, 2006 XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
1
I N D E X
Pag.
I ANTECEDENTS................................................................................................ 3
II CONSULTA ...................................................................................................... 5
III DICTAMEN ....................................................................................................... 6
1.- INTRODUCCIÓ ..................................................................................... 6
2.- SOBRE LA INNECESSARIETAT DE SEGUIR L’EXPEDIENT
D’ESTABLIMENT DELS SERVEI PÚBLIC LOCAL, QUE CONTEMPLA EL
ROAS, DE FORMA COMPLEMENTÀRIA A L’APROVACIÓ DEL
REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT DEL SERVEI DE
TELEVISIÓ DIGITAL LOCAL.................................................................... 11
3.- PROCEDIMENT D’APROVACIÓ DEL REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I
FUNCIONAMENT.. ................................................................................ 21
4.- SOBRE L’EXPOSICIÓ DE MOTIUS DEL REGLAMENT
D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT. ..................................................... 25
5.- EL REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT COM A NORMA
REGULADORA DE LA FORMA DE GESTIÓ DEL SERVEI DE TELEVISIÓ
DIGITAL LOCAL.................................................................................... 27 XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
2
6.- LA DEFINICIÓ DE LES MISSIONS DE SERVEI PÚBLIC QUE, PER A LA
SATISFACCIÓ DE LES NECESSITATS DE LA COMUNITAT LOCAL,
HAN D’ASSEGURAR ELS MITJANS PÚBLICS AUDIVISUALS D’ÀMBIT
LOCAL, EN AQUEST CAS LA TELEVISIÓ DIGITAL LOCAL............................ 40
7.- EL REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT COM A
REGLAMENT DE PARTICIPACIÓ POLÍTICA I SOCIAL EN LA GESTIÓ
DEL SERVEI DE TELEVISIÓ DIGITAL LOCAL. EN CONCRET LA
COMPOSICIÓ, FUNCIONAMENT I ATRIBUCIONS DEL CONSELL
CONSULTIU I ASSESSOR. ..................................................................... 46
8.- LA PARTICIPACIÓ DELS MUNICIPIS CONSORCIATS EN LA GESTIÓ
DE LA TDL.. ......................................................................................... 59
9.- EL NOMENAMENT DELS MÀXIMS RESPONSABLES DEL SERVEI DE
LA TELEVISIÓ DIGITAL LOCAL DE GESTIÓ PÚBLICA. ................................ 62
IV CONCLUSIONS ............................................................................................... 67 XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
3
ANTECEDENTS
Conclòs el procés d’adjudicació per part de la Generalitat de Catalunya de les
concessions del servei de televisió digital local en favor dels Ajuntaments, que, en el
seu moment, a l’empara del que disposa l’article 9 de la Llei 7/1985, de 22 de
desembre, de televisions locals, amb les seves successives modificacions per les
Lleis 53/2002, 62/2003 i 10/2005 (en endavant LTL), varen acordar, mitjançant
acord plenari, gestionar el referit servei, i estant a punt de finalitzar, també, el
procés de constitució dels ens de gestió conjunta (en concret consorcis locals), amb
els quals els dits ajuntaments realitzaran de forma col·lectiva aquesta gestió,
s’imposa que els òrgans plenaris dels referits consorcis i, en el cas dels
Ajuntaments de Barcelona, Badalona i L’Hospitalet de Llobregat (que han de
gestionar individualment el dit servei), els plenaris municipals aprovin el reglament
d’organització i funcionament del servei audiovisual, d’acord amb el que disposa
l’article 33.1 de la Llei del Parlament de Catalunya 22/2005, de 29 de desembre, de
la comunicació audiovisual de Catalunya (en endavant, LCAC).
Atesos els dubtes jurídics que presenta el referit reglament, la XARXA
AUDIOVISUAL DE CATALUNYA, com entitat de cooperació al món local en matèria
de televisió, està interessada en la elaboració d’un dictamen, que serveixi de base
per l’elaboració dels dits reglaments, que analitzi l’encaix del referit reglament amb
altres reglaments locals que tenen por objecte els mitjans públics de les
corporacions locals i que doni solucions i formuli propostes entorn a diferents
interrogants que presenta la regulació dels diferents punts de l’objecte de
l’esmentada disposició general prevista en la LCAC.
En concret sobre, si prèviament a l’aprovació del referit reglament d’organització i
funcionament, s’ha de seguir o no l'expedient d'establiment de servei públic local,
que preveu el Reglament d’Obres, Activitats i Serveis dels Ens Locals (en endavant,
ROAS), aprovat pel Decret de la Generalitat de Catalunya 179/1995, de 13 de juny;
si aquest reglament pot o no substituir el reglament de participació en els mitjans de
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
4
comunicació municipals dels electes locals, que preveu el Text Refós de la Llei
Municipal i de Règim Local (en endavant, TRLMRL); la determinació dels passos a
seguir per a l’aprovació del referit reglament; la definició de les missions de servei
públic, que s’han de garantir en la prestació del servei de la TDL; l’establiment de la
forma organitzativa del servei; els límits a la possible externalització de la gestió; la
regulació del consell consultiu i assessor que preveu la LCAC, amb possibles
alternatives de regulació; la intervenció política, social i dels ajuntaments
participants en la gestió del servei; la delimitació i definició del concepte de màxims
responsables del servei i procediment de nomenament d’aquests. Qüestions, totes
elles que ha de ser objecte de regulació pel reglament d’organització i
funcionament.
D’acord amb això, la XARXA AUDIOVISUAL DE CATALUNYA formula al lletrat
sotasignat la següent
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
5
CONSULTA
Que emeti opinió fonamentada en dret sobre els diferents punts abans referits
relatius al reglament d’organització i funcionament del servei de televisió digital, que
preveu l’article 33.1 de la LCAC, formulant en tot cas propostes al respecte en ordre
a la redacció dels referits reglaments.
D’acord amb aquesta consulta, emeto el següent
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
6
DICTAMEN
I.- INTRODUCCIÓ
La publicació al Diari Oficial de la Generalitat de 16 de maig d’enguany dels acords
de 4 d’abril del mateix any de la Comissió del Govern de Política Institucional, que
atorgaven les concessions per a la prestació del servei de la televisió digital local
als ajuntaments enquadrats en les diferents demarcacions catalanes que defineix el
pla tècnic nacional de la televisió digital local, inicia el compte enrera de quatre
mesos per constituir l’entitat de gestió conjunta (base sisena de l’Acord del Govern
de la Generalitat de 20 de setembre de 2005), una entitat que, per decisió dels
Ajuntaments afectats i en la línia del que estableix la LCAC, és en tots els casos el
consorci local.
Quan finalitzi el període de quatre mesos esmentat, el 16 de setembre proper,
s’activaran algunes de les previsions de la LCAC. En concret, l’article 33 de la
referida llei preveu pels serveis públics audiovisuals d’àmbit local, entre els que es
troba la televisió digital local, que el ple, assemblea d’electes o òrgan plenari de
l’entitat local o entitat associativa de les corporacions locals, que gestionin el servei
audiovisual, aprovi un reglament d’organització i funcionament del servei, que haurà
de definir les missions de servei públic, que ha d’assegurar el mitjà públic,
adreçades a la satisfacció de les necessitats de la comunitat local, així com la forma
organitzativa del servei, d’acord amb la legislació sobre règim local servei,
mitjançant la qual s’ha de portar a terme la gestió directa d’aquell (article 33.1 de la
LCAC).
D’altra banda, l’apartat 4 d’aquest mateix article 33 contempla que aquest reglament
regularà la participació i grups socials més representatius dins del territori així com
les entitats sense ànim de lucre, mitjançant llur integració en un consell de
naturalesa consultiva i assessora, que té, a banda d’aquestes comeses genèriques
d’assegurar la participació d’aquests grups i entitats, la d’avaluar i emetre informe
preceptiu sobre la idoneïtat dels candidats que es proposin per ser nomenats
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
7
màxims responsables de la gestió del servei, definició aquesta que també ha de
pertocar a l’esmentat reglament d’organització i funcionament, tota vegada que
afecta de ple a l’estructura organitzativa del servei públic local audiovisual, en
aquest cas televisiu, que al reglament correspon regular.
Tanmateix, l’aprovació de l’esmentat reglament i la paral·lela posada en marxa del
servei de televisió digital local que pertoca gestionar als esmentats ens associatius
(consorcis en tots els casos, per decisió dels seus constituents) integrats pels
ajuntaments que participen de la concessió atorgada per la Generalitat i,
eventualment, altres entitats públiques, d’acord i en els termes de la LCAC, posa en
evidència altres problemes, alguns dels quals ja s’han trobat les referides entitats
municipals i, en general, administratives a l’hora de constituir els referits consorcis i
que han estat advertits per les secretaries i serveis jurídics d’alguns dels
ajuntaments participants en aquest procés.
Concretament, si partim de la base de que el servei de televisió digital local, que
han de gestionar els esmentats consorcis, és un servei públic local (afirmació que
“hic et nunc” no és pas del tot pacífica, com més endavant es comprovarà) caldrà
interrogar-nos sobre si, a banda de complir els requisits establerts en la LCAC i en
la normativa reguladora sobre les televisions locals (la LTL); el pla tècnic nacional
de la TDL, aprovat pel Real Decret 439/2004 modificat pel Real Decret 2268/2004 i
l’Acord del Govern de la Generalitat de 20 de setembre de 2005 - per a la posada
en funcionament del mitjà es fa també precís seguir el procediment que contemplen
els articles 158 a 160 del ROAS.
D’altra banda, també la normativa de règim local (concretament, l’article 170.2 del
TRLMRL) contempla l’aprovació, per part dels Ajuntaments, d’un reglament que
reguli les condicions de participació dels regidors i grups municipals en els mitjans
de comunicació municipals, entre ells, la televisió local. Cal veure, doncs, quin
haurà de ser l’encaix d’aquest reglament municipal amb el d’organització i
funcionament, que aquí ens ocupa, tenint present que, en aquest punt de la
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
8
participació dels electes locals en el serveis audiovisuals locals de titularitat pública,
es pot donar una coincidència d’objecte entre una i altra norma.
Caldria preguntar-se si el reglament d’organització i funcionament que aprovi el
consorci podria integrar el reglament que preveu el text refós esmentat. En aquest
ordre de consideracions s’escau assenyalar que l’incís final de l’article 33.1 de la
LCAC disposa que el reglament d’organització i funcionament, que aquí s’analitza,
ha de garantir la representació adequada de tots els municipis en la gestió del
corresponent servei públic audiovisual d’àmbit local, si, com en el cas dels
consorcis per a la gestió de la TDL, la gestió del mitjà correspon a un ens
associatiu.
Això suposa que, a banda de que el reglament hagi d’assegurar, com ja s’ha dit,
una participació política i social en la gestió del mitjà al nivell territorial del consorci,
per mitjà del consell consultiu i assessor abans referit, també ha d’assegurar formes
de participació directa dels municipis afectats en aquesta gestió. Situats en aquest
nivell municipal de participació en la gestió del mitjà públic d’abast consorcial, ens
podríem plantejar si el reglament podria substituir, si així ho decidís l’ajuntament
corresponent, al reglament que regula l’article 170.2 del TRLMRL, en el cas de que
l’esmentat ajuntament hagués d’aprovar aquest tipus de reglament per tenir mitjans
comunicació d’abast i titularitat municipals.
S’escau recordar que el reglament municipal “ex article 170.2 del TRLMRL”
contempla la participació de regidors i grups municipals en els mitjans de
comunicació audiovisual d’abast municipal (per exemple, emissores municipals) així
com premsa escrita o butlletins dels ajuntaments, que, per aquesta raó, resten fora
muralla de la regulació de la LCAC. Tot això faria que, en el cas, gens inusual,
d’ajuntaments que participen en consorcis per a la gestió de la TDL i que disposin
de mitjans municipals propis, el control polític dels mitjans que gestioni de forma
individual o de forma associada els esmentats ajuntaments es regulin en normes
diferents, amb el problema que això comporta per a la claredat i seguretat jurídica.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
9
Caldria, no obstant, analitzar si aquesta regulació, que contempla l’article 170.2 del
TRLMRL, podria establir-se a nivell supramunicipal, concretament a nivell de l’àmbit
territorial dels consorcis que gestionen la TDL, de manera que els termes de la
participació en els mitjans municipals dels regidors o grups municipals en els
ajuntaments integrats al consorci siguin els mateixos, podent-se, si així es
considerés oportú, convertir el reglament d’organització i funcionament, que aquí
ens ocupa, en un reglament d’organització i funcionament en el sentit que disposa
la LCAC i, alhora, un reglament tipus del previst a l’article 170.2 del TRLMRL per
tots els ajuntaments consorciats, bo i que, en aquest cas, la possible aplicació del
dit reglament, ena aquesta segona vessant, requeriria l’acord de l’Ajuntament
corresponent, en termes semblants “mutatis mutandis” al que succeeix amb algunes
ordenances tipus aprovades per la Diputació de Barcelona (per exemple
l’ordenança sobre la intervenció mediambiental), que, una vegada assumida pel
corresponent Ajuntament, mitjançant un acord d’adhesió, esdevé ordenança
municipal. De tot això em referiré en passatges posteriors d’aquest informe.
D’acord amb el que ja abans s’ha dit i seguint el propi camí que ens marca l’article
33 de la LCAC s’analitzarà les diferents opcions que s’obren als consorcis per tal
d’estructurar la organització del servei televisiu, partint de l’imperatiu legal de que
aquest s’ha de prestar per una de les formes de gestió directa del serveis públics,
que contempla la legislació de règim local, distingint, en aquest sentit, quina part de
la regulació de la gestió del servei ha de ser prevista, necessàriament, en el
reglament d’organització i funcionament i quina altra pot diferir-se en les normes
estatutàries dels ens instrumentals dirigits a realitzar aquesta gestió (empreses
públiques, organismes autònoms o entitats públiques empresarials del consorci o
bé de les entitats consorciades).
Dins de l’organització del servei també caldria precisar, en el reglament, aquella
activitat de la televisió pública local, que pot ser encomanada a operadors exteriors i
els termes d’aquest outsourcing, tant pel que fa a la producció de continguts,
aspectes tècnics, publicitat o aspectes també de gestió. En relació als continguts,
també la LCAC atorga, com ja s’ha expressat, un paper fonamental al reglament
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
10
d’organització i funcionament pel que fa a la definició de les missions de servei
públic que ha de garantir el servei audiovisual públic que es regula. També en
aquest sentit, en el dictamen es formulen propostes, manllevant, també, en allò que
pugui ser aquí d’utilitat, pronunciaments de institucions del sector, del món local i
universitàries sobre la funció de la comunicació local pública, com pot ser el
Decàleg de les Bones Pràctiques de la Comunicació Local Pública, promogut per la
Universitat Autònoma de Barcelona i el Col·legi de Periodistes de Catalunya, amb el
suport de la Diputació de Barcelona, tot això sense negligir aquelles missions de
servei públic, més vinculades a realitzats concretes locals.
També. un aspecte central de l’àmbit objectiu del reglament d’organització i
funcionament és la regulació del procediment de nomenament dels màxims
responsables de la gestió dels servei, qüestió aquesta que requereix la prèvia
definició d’aquest concepte de màxim responsable de la gestió del servei, la
determinació de la entitat de la que ha de dependre l’esmentat responsable
(consorci, ens instrumental de gestió), una vinculació que no per a tots els màxims
responsables ha de ser, necessàriament la mateixa, així com el règim jurídic
d’aquests responsables, que possiblement no ha de ser regulat “in totum” pel
reglament d’organització i funcionament, sinó que una part d’aquesta podria
correspondre a les normes estatutàries de l’entitat de gestió (societat pública, entitat
publica empresarial, etc.) que integra o de la que depèn el màxim responsable.
Tornant al procediment de nomenament dels màxims responsables de la gestió dels
servei, aquest és un tema doblement rellevant de la regulació del reglament
d’organització i funcionament. Primerament, perquè aquest nomenament requereix
una doble avaluació de la idoneïtat dels candidats a aquests càrrecs: del Consell
Consultiu i Assessor, d’una banda, i del plenari del corresponent consorci, d’una
altra. D’aquesta manera, és important determinar, en el reglament la forma
d’avaluació d’aquesta idoneïtat.
En segon lloc, perquè, atesa la majoria altament reforçada que es requereix per a
l’aprovació plenària del Consorci d’aquests nomenaments, per una majoria de dos
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
11
terços, és previsible la concurrència de conflictes o atzucacs en aquest
nomenament, lo qual cosa vol dir que, a banda del recurs final de la mediació del
Consell de l’Audiovisual de Catalunya (en endavant CAC), segons disposa l’article
33.2 de la LCAC, s’han de preveure en el procediment mecanismes per resoldre
aquests conflictes.
Finalment s’ha de dir que, estretament lligat amb la gestió del servei i, per tant, amb
l’àmbit objectiu del reglament d’organització i funcionament hi ha la previsió del
contracte programa a formalitzar entre el consorci i l’ens gestor, l’aprovació del qual
demana, segons disposa l’article 33.3 de la LCAC un procediment específic, amb
sotmetiment de la proposta de l’esmentat instrument a informació pública dins
l’àmbit territorial del Consorci i l’informe preceptiu del CAC. Un procediment que,
amb ple respecte a les previsions legals pot ser objecte de precisió per part del
reglament d’organització i funcionament.
Així doncs les diferents qüestions enumerades en aquest primer punt introductori
del present dictamen són les que es desenvolupen en els passatges posteriors del
mateix.
II.- SOBRE LA INNECESSARIETAT DE SEGUIR L’EXPEDIENT D’ESTABLIMENT DELS SERVEI PÚBLIC LOCAL, QUE CONTEMPLA EL ROAS, DE FORMA COMPLEMENTÀRIA A L’APROVACIÓ DEL REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT DEL SERVEI DE TELEVISIÓ DIGITAL LOCAL.
Un qüestió que ha estat objecte de debat, en els processos de constitució dels
consorcis per a la gestió dels serveis de televisió digital local reservats als
ajuntaments, és si era precís que aquestes corporacions municipals, a banda de
complir amb els requisits que marca la normativa sobre televisió local i, en general,
sobre l’audiovisual per gestionar aquest servei de televisió - com adoptar l’acord
plenari de gestió del servei (article 9 de la LTL), determinar l’ens de gestió conjunta
(article 32.2 de la LCAC en relació amb l’article 9, esmentat, de la LTL), aprovar el
reglament organització i funcionament directament l’Ajuntament, en el cas de ser
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
12
serveis audiovisuals que afecti a un únic municipi, o bé l’esmentat ens de gestió
conjunta, en altres cas, o aprovar el contracte programa (article 33 de la LCAC),
també l’Ajuntament o l’ens de gestió conjunta, segons s’escaigui, ha de seguir
l’expedient que preveu la legislació sobre règim local i, més concretament, el ROAS
per l’establiment d’un servei local.
Cal recordar, en aquest sentit, que l’article 246 del TRLMRL disposa que els ens
locals tenen plena potestat per constituir, organitzar, modificar i suprimir els serveis
de la seva competència, d’acord amb el que disposi la legislació de règim local i
altres disposicions aplicables, senyalant també aquest precepte que, pel que fa a
las competències delegades o assignades seran aplicables, en allò que pertoca a
l’establiment dels servei locals, les normes específiques que regulen la matèria.
Per la seva banda, l’article 247 del mateix text refós disposa que els ens locals
hauran d’acordar de forma expressa la creació del servei públic local i procedir, si
s’escau, a regular-lo per reglament abans de començar a prestar-lo, caldrà també
que determinin les modalitats de la prestació i el règim estatutari dels usuaris.
Així doncs, pel que fa a l’establiment d’un servei local, les exigències que
s’estableixen amb una norma amb rang de llei, com és el text refós esmentat, és
que l’entitat local corresponent acordi expressament la creació del servei i que
reglamenti aquest, regulant en aquest sentit la modalitat de la seva prestació i
l’estatut dels usuaris.
Hom podria dir que, pel que fa al servei públic de televisió digital local, ambdues
previsions (acordar la creació del servei i regular-lo mitjançant l’aprovació d’un
reglament) les trobem en la normativa reguladora de la televisió local i, en general,
de l’audiovisual, havent estat, en aquest sentit, portades a efecte o en tràmit de fer-
ho per part dels ajuntaments que volen gestionar, de forma individual o conjunta, el
servei públic de la TDL.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
13
En efecte, l’acord de creació del servei és perfectament equiparable a l’acord
plenari municipal de gestionar un programa de televisió digital local, que contempla
l’article 9 de la LTL, i que han adoptat tots aquells ajuntaments que han resultat
finalment adjudicataris de les concessions per gestionar el referit servei televisiu,
segons els acords de 4 d’abril de 2006, de la Comissió de Govern de Política
Institucional de la Generalitat.
Pel que fa a la regulació del servei televisiu, mitjançant l’aprovació d’un reglament,
que contempli les modalitats de gestió del servei i el règim jurídic de l’usuari, és clar
que aquesta regulació coincideix amb l’objecte del reglament d’organització i
funcionament instituït per l’article 33.1 de la LCAC, que els ajuntaments i consorcis
que han de gestionar la TDL es disposen a aprovar. Des d’aquesta perspectiva, les
exigències, que contempla el TRLMRL, per a l’establiment d’un servei públic
coincideixen, pel que fa al servei públic de la televisió digital local a prestar de forma
individual o associativa pels ajuntaments, amb les exigències de la normativa
sectorial respectiva que els esmentats ajuntaments, individualment o associats en
consorcis, han donat compliment o estan en el camí de fer-ho.
No obstant això, la remissió que fa l’article 246, ja esmentat del TRLMRL, a l’hora
de determinar els termes de l’exercici de la potestat local per constituir i organitzar
un servei públic, a allò que estableix la legislació de règim local, ens porta al
procediment que contemplen els articles 158 a 160 del ROAS per l’establiment dels
serveis locals, que comporta la previsió d’un seguit de documents com són la
memòria justificativa i el projecte d’establiment, que ha de contenir, entre altre
aspectes, l’estudi econòmic i financer o el detall de les obres, béns i les
instal·lacions necessàries (article 159, apartats 1 i 2), que en el procés d’implantació
dels serveis de la televisió digital local concedits per la Generalitat, amb la
constitució dels corresponents consorcis i, ara, amb la previsió de l’aprovació del
reglament d’organització i funcionament d’aquests serveis, no s’han elaborat, a
banda de no seguir-se el procediment per l’establiment del servei que contempla
l’article 160 del ROAS.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
14
Tornant al principi, la pregunta que s’escau és si per iniciar la prestació del servei
de televisió digital local per part dels ajuntaments associats en els consorcis o bé
mitjançant una gestió individual, en el cas de Barcelona, L’Hospitalet de Llobregat o
Badalona, cal seguir el procediment dels articles 158 a 160 del ROAS.
Això ens obliga a entrar en el tema sens dubte complex de la naturalesa jurídica
dels serveis públics de televisió digital local, que es disposen a gestionar de forma
conjunta o individual als ajuntaments; si més no quina era aquesta naturalesa
abans de esdevenir la substitució de títols que contempla l’incís final de la
disposició transitòria tercera de la LCAC.
Cal assenyalar, en aquest sentit, que segons la legislació bàsica estatal (la LTL) i
també la LCAC, abans d’esdevenir la substitució abans referida de la disposició
transitòria tercera, els ajuntaments havien de gestionar l’esmentat servei en base a
una concessió administrativa atorgada per la Comunitat Autònoma, en aquest cas,
per tant, per la Generalitat de Catalunya. La utilització d’aquesta tècnica de base
contractual comporta aquests serveis de televisió local fossin, si més no
nominalment, de titularitat autonòmica. La concessió administrativa implica que el
servei públic és gestionat de forma indirecta, per encomana de l’Administració titular
del servei a un empresari a risc i ventura d’aquest (article 156 a, en relació amb els
articles 154 i 155, tots ells del Text Refós de la Llei de Contractes de les
Administracions Públiques, en endavant TRLCAP, aprovat pel Real Decret
Legislatiu 2/2000 de 16 de juny).
Es fa evident que aquesta tècnica contractual basada en la col·laboració del sector
empresarial en la gestió d’un servei de l’Administració, que li és aliè, per raons de
rendibilitat econòmica, no sembla l’adequat per articular una relació
interadministrativa entre la Comunitat Autònoma i el poder municipal, tenint, a més,
present que l’acció local, en aquest cas, persegueix finalitats de benefici de la
pròpia col·lectivitat local tal com posa de manifest l’article 6 g) de la LTL, que
identifica com un dels principis inspiradors del servei públic de televisió local: “ la
promoción de los intereses locales, impulsando para ello la participación de los
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
15
grupos sociales de tal carácter, con objeto de fomentar, promover y defender la
cultura y la convivencia locales”.
La doctrina ha posat de relleu aquesta manca d’adequació de la tècnica
concessional per habilitar els ajuntaments a gestionar el servei de televisió local. En
aquest sentit, PAREJO ALFONSO1 ha senyalat sobre aquest particular:
“En teoría ,este recurso a la técnica concesional para habilitar un espacio de acción municipal en la materia: a) implica el desconocimiento puro y simple, lo que vale decir su defraudación, del régimen de delimitación del ámbito de actuación de los Municipios, es decir, de la capacidad de estos –suma de potestades- competencias asignadas, en función de ciertos criterios, a título de propios o delegados- y, por tanto, del contenido funcional de la autonomía municipal; i b) presupone una relación jurídico-administrativa entre la Administración que retiene formalmente la titularidad de la actividad (al servicio público) y la concesionaria capaz para habilitar poderes de dirección y control no inscritos desde luego en el esquema de relaciones interadministrativas derivado del autogobierno municipal”
Tanmateix, el fet que la concessió administrativa, si considerem la seva regulació a
la normativa sobre contractació pública, no sigui una tècnica idònia per habilitar a
les corporacions locals per gestionar els serveis televisius, no implica que no pugui
ser emprada per aquesta finalitat si esporguem el seu règim jurídic de tots aquells
elements que puguin ser contradictoris amb els drets i principis en presència a la
comunicació publica.
De fet, la consideració de la televisió com un servei públic i el recurs a la concessió
administrativa, com a tècnica d’habilitació dels operadors televisius, no és cosa
exclusiva de la regulació de la televisió local sinó que ho trobem també a la
legislació estatal per a la gestió per les Comunitats Autònomes de l’anomenat tercer
canal (article 1 de la Llei 4/1983, de 26 de desembre) i per fonamentar la televisió
privada (article 2 de la Llei 10/1988, de 3 de maig). Cal recordar que tanmateix el
Tribunal Constitucional ha dit reiteradament que el dret de crear mitjans de
1 PAREJO ALFONSO, LUCIANO en “Los servicios de telecomunicaciones, incluidos los de radiodifusión sonora y televisiva, y la organización administrativa, especialmente la local”inclòs en l’obra col·lectiva “El régimen jurídico de la comunicación local”coordinada per TOMAS DE LA QUADRA-SALCEDO i publicada per la Diputació de Barcelona i Marcial Pons, Ediciones Jurídicas y Sociales S.A. Madrid y Barcelona 2002.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
16
comunicació troba aixopluc en els dret fonamental a les llibertats d’expressió que
assegura l’article 20 de la Constitució.
Així, de forma reiterada, iniciada en la Sentencia 12/1982, de 31 de març, el
Tribunal Constitucional ha afirmat “No hay inconveniente en entender que el
derecho de difundir las ideas y opiniones comprende en principio el derecho de
crear los medios materiales a través de los cuales la difusión se hace posible”. En la
sentencia esmentada, el Tribunal constitucional també qualificaria el dret de crear
mitjans com” derecho implícitamente reconocido en el artículo 20 de la Constitución
de crear los soportes de la comunicación libre que el citado precepto garantiza”.
En conseqüència, si el dret a creat mitjans, especialment pels particulars, és previ a
l’atorgament del títol habilitant per l’Administració per realitzar l’activitat televisiva no
semblaria adequat l’ús de la tècnica concessional, que parteix de la base de la
inexistència de drets previs i de l’atribució de drets i en el seu cas potestats pel
propi acte concessional.
Per resoldre aquesta antinòmia el Tribunal Constitucional ha fet una interpretació
conforme a la Constitució de la qualificació de la televisió com a servei públic i de
l’ús de la tècnica concessional per assignar la gestió d’aquest mitjà als particulars.
En aquest sentit, en diferents sentencies (SSTC 206/1990, de 17 de desembre,
189/1991, de 3d’octubre, 31/1994 de 31 de gener i 127/1994, de 5 de maig) el
Tribunal Constitucional ha dit:
“La calificación de servicio público, es constitucionalmente legítima desde el momento en que el legislador la considera necesaria para garantizar -en términos de igualdad y efectividad- determinados derechos fundamentales de la colectividad, pero no es, en absoluto, una etiqueta que una vez colocada sobre el medio, permita cualquier regulación de la misma, ya que hay en juego derechos subjetivos -los de comunicar libremente el pensamiento y la información- que la publicatio limita y sacrifica en favor de otros derechos, pero que no puede en modo alguno eliminar” XA
L
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
17
En conseqüència, com ja s’ha dit, l’acceptació de la concessió com a títol habilitant
per a la gestió dels servei de televisió comporta una tasca de depuració d’aquells
aspectes de la seva regulació que puguin ser contraris als drets en presencia en
l’activitat televisiva. El resultat d’aquesta activitat de tria és l’aproximació d’aquesta
tècnica nominalment concessional a altres com pot ser l’autorització, en el cas de
servir com a títol habilitant de la televisió privada, tal com a posat de manifest el
propi Tribunal Constitucional en la sentencia 27/1994, de 5 de maig.
Tornant al tema que ens ocupa d’encaixar la concessió autonòmica als ajuntaments
per a la gestió de la TDL, que preveu la LTL, al sistema de relacions
interadministratives i a finalitat de preservar els interessos locals, que, segons la
referida llei, justifica l’assignació als municipis de la gestió de la televisió local,
caldria entendre que el que es cerca amb la remissió a la figura de la concessió és
preservar en mans de la Comunitat Autònoma la titularitat del servei, deixant en
mans de les corporacions municipals la prestació d’aquest o, dit en unes altres
paraules, l’exercici d’aquesta competència prestacional.
D’acord amb això, la concessió, que aquí ens ocupa, seria una figura prou pròxima
a una delegació establerta per llei (i, per tant, d’exercici indefugible per part de l’ens
delegant) de competències de la Generalitat als ajuntaments, que, en aquest cas,
requeriria, perquè així ho preveu la llei, la conformitat dels ajuntaments, que es
concretaria amb la petició que formulen aquests a l’Administració autonòmica
d’aquesta delegació/concessió, mitjançant l’acord plenari que preveu l’article 9 de la
LTL.
Cal senyalar que la previsió de delegacions legislatives és del tot pacífica en l’àmbit
de l’administració local. En aquest sentit, podem recordar com la disposició final
cinquena de la Llei Reguladora de les Bases de Règim Local (en endavant LRBRL)
estableix una delegació forçosa de l’Administració penitenciària (Administració
autonòmica, en el cas que, com Catalunya, hagi assumit aquests serveis d’acord
amb el corresponent Estatut d’Autonomia) a favor dels municipis capçaleres de
partit judicial de l’execució del servei de dipòsit de detinguts.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
18
Es tracta d’un cas, com el que aquí analitzem, en que una llei estatal estableix una
delegació de l’Administració autonòmica en favor de la municipal, obligatòria per
l’entitat delegant com s’ha dit, amb la única diferència de que, en el cas de les
televisions locals, l’assumpció de la delegació és voluntària (en realitat demanada)
pel que fa a l’administració municipal.
Arribat en aquest punt, l’establiment d’aquest servei, materialment delegat
nominalment concedit, per part de l’ajuntament, es regiria pel que disposa l’article
246 del TRLMRL, segons el qual en el cas d’establiment de serveis resultants de
competències delegades són aplicables les normes específiques que regulen la
matèria; això, es la normativa reguladora de les televisions locals i, més en general,
del sector audiovisual, que, en aquest cas, s’ha complert o s’està complint per part
dels ajuntaments, amb l’adopció de l’acord “ex article 9 de la LTL” i el compliment
de les exigències establertes en la LCAC. No sent necessari, des d’aquesta
perspectiva, seguir el procediment per establir els serveis locals que fixa el ROAS.
Hi ha una altre argument, derivat així mateix del TRLMRL, que abonaria aquesta
conclusió que, pel que fa a l’establiment d’un servei públic de televisió local, és la
categorització de les competències municipals i, en general, locals, que contempla
l’article 66 del TRMRL. En aquest sentit, l’apartat 3 del referit article relaciona una
rastellera de matèries en las que, d’acord amb les lleis sectorials que les regula, el
municipi ostenta competències pròpies, una relació material que no inclou la
comunicació local.
Sí que trobem, no obstant, aquesta matèria de la comunicació en l’apartat 2
d’aquest mateix article del text refós, d’igual manera que altres àmbits materials, en
els que el precepte diu que els ens locals tenen competències amb l’abast que fixen
el TRLMRL i la legislació sectorial corresponent.
De la diferenciació que estableix l’article 66, esmentat entre les matèries
contingudes en els seus apartats 2 i 3 s’escau concloure que la competència dels
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
19
Ajuntaments en matèria de comunicació no és una competència amb la plenitud de
la competència pròpia, sinó una atribució amb un abast més limitat, determinat, com
hem dit, pel propi text refós i la legislació sectorial. D’acord amb això el compliment
de les previsions d’aquesta norma amb rang de llei reguladora del règim local així
com de la LCAC i legislació més específica de televisió local, previsions que en
aquest cas es donen compliment, ja seria suficient per l’establiment del servei
televisiu.
No es pot bandejar, tanmateix, la conversió de títols que, com hem dit abans,
estableix la LCAC en relació a la gestió pública de la televisió digital: la Disposició
transitòria tercera de la LCAC, en concordança amb el primer incís de l’article 32.2
de la mateixa llei, preveu que, entrada en vigor la dita llei i consumat el procediment
d’adjudicació de les concessions de la televisió digital local, les dites concessions
adjudicades als municipis siguin substituïdes per un règim de gestió directa dels
ajuntaments. D’aquesta manera la prestació del servei de televisió esdevé una
competència pròpia dels ajuntaments, que, tret en els casos de Barcelona,
L’Hospitalet de Llobregat i Badalona, s’ha de prestar de forma necessàriament
associativa.
La pregunta que d’immediat s’imposa és si aquest canvi de naturalesa de la
prestació del servei de televisió local, de servei concedit o delegat a competència
pròpia hauria de comportar que, esdevinguda la conversió, s’hagués de seguir el
procediment d’establiment del servei previst al ROAS. La resposta, al meu parer, ha
de ser negativa, bàsicament per dues raons.
La primera és que els ajuntaments van acordar en el seu moment l’establiment del
servei d’acord amb la normativa aplicable als serveis concedits o delegats per a la
Generalitat, que era la corresponent legislació sectorial de televisió local i
l’audiovisual, mitjançant l’acord plenari que contempla l’article 9 de la LTL, la
constitució de l’ens de gestió conjunta i l’aprovació del reglament d’organització i
funcionament. El fet que hagi esdevingut aquest canvi ope legis de naturalesa del
servei, no comporta que el procediment seguit en el seu moment per acordar la
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
20
seva gestió no sigui el correcte; altrament suposaria donar a LCAC un efecte
retroactiu que la pròpia llei no contempla.
El segon raonament és la pràctica impossibilitat existent per preparar la
documentació referida a l’article 159 del ROAS, després seguir el procediment que
contempla l’article 160 del mateix reglament per l’establiment del servei (que
comporta sotmetre l’expedient d’establiment a informació pública, per un període de
trenta dies, amb aprovació final pel ple de l’Ajuntament, amb resolució dels
suggeriments formulats) i tramitar, després de finalitzar aquest procediment, el de la
constitució del consorci o, en el seu cas, altra entitat de gestió conjunta, que
comporta l’acord inicial, informació pública per un període de trenta dies i aprovació
definitiva (article 313, en relació amb l’article 160, ambdós del ROAS), tot això en el
període de quatre mesos, tenint present el que disposa la base 7 de les previstes
en l’Acord del Govern de 20 de setembre de 2005.
Finalment es podria plantejar, per bandejar aquests dificultats de calendari, si
caldria que aquest procediment d’establiment del servei previs als articles 159 i 160
del ROAS l’hauria de tramitar els corresponents consorcis locals creats per a la
gestió de la TDL. Al meu entendre el primer dels arguments donats en els sentit que
els ajuntaments ja varen acordar la prestació del servei (i per tant el seu
establiment) d’acord amb la normativa aleshores aplicable (article 9 de la LTL),
adequada a l’establiment d’un servei concedit o delegat, segons hem vist, per la
Generalitat, estalvia ara seguir aquest procediment del ROAS, tenint present que
l’article 159 del referit reglament disposa textualment que “La creació d’un servei
s’ha d’instrumentar mitjançant una memòria justificativa, un projecte d’establiment i
un reglament que n’estableixi el règim jurídic de la prestació”.
Tota vegada que, segons el Gran Diccionari de la Llengua Catalana, la “creació” és
“l’acció de crear” i “crear” és “fer alguna cosa que abans no existia”, es prou evident
que no cal raure al procediment del ROAS dirigit a la creació d’un servei local, quan
els serveis de televisió local ja eren existents, com a conseqüència de l’acord
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
21
plenari municipal “ex article 9 de la LTL” i amb la concessió atorgada, altra cosa és
que encara no s’hagi començat a prestar el servei.
I hi, a més, un argument complementari per estalviar aquest procediment del ROAS
als consorcis locals creats. Aquestes entitats són entitats públiques de caràcter
associatiu constituïdes per entitats locals (en aquest cas, ajuntaments) i altres
entitats adreçades, entre altres finalitats a gestionar serveis d’interès local o comú.
D’altra banda, en els estatuts dels consorci que s’estan constituint per gestionar les
TDL es disposa com objecte dels consorcis, com no podia ser d’altra manera, la
prestació dels serveis públics de la TDL atorgats amb les concessions.
De manera que aquests serveis són previs i causa de la constitució dels consorcis,
de forma que no sembla raonable, a banda de per les raons abans referides, que
ara els consorcis creint aquests serveis que d’altra banda pertoquen als
ajuntaments, encara que la seva gestió hagi de ser, per determinació de la LTL i del
pla tècnic, de forma conjunta i associada.
Tot això porta a considerar, en opinió del signant d’aquest dictamen, que no es
precís en aquests cas que ni els ajuntaments titulars dels serveis, ni els consorcis
en que aquells s’apleguen per gestionar la TDL segueixin, en aquest cas, el
procediment d’establiment dels serveis locals, que contempla el ROAS.
III.- PROCEDIMENT D’APROVACIÓ DEL REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT.
Abans d’entrar en els aspectes substantius del reglament d’organització i
funcionament caldrà analitzar, primerament, els aspectes procedimentals de la
referida norma i, en concret, el procediment que s’ha de seguir per a la seva
aprovació.
L’article 33.1 en relació amb l’article 32.2, ambdós de la LCAC, disposa que el ple,
l’assemblea d’electes o òrgan plenari dels ajuntaments, entitats associatives dels
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
22
municipis o consorcis locals que tinguin la responsabilitat de la gestió del servei
públic de comunicació audiovisual d’àmbit local (en aquest cas la televisió digital
local) han d’aprovar el reglament d’organització y funcionament del servei.
En el cas de la TDL les entitats que han de procedir a aquesta aprovació són els
Ajuntaments (en el cas de Barcelona, Badalona i L’Hospitalet de Llobregat, que
gestionaran en solitari aquests mitjans, d’acord amb el repartiment de programes
públics fet per la Generalitat a la demarcació del Barcelonès) o, en els altres casos,
els Consorcis locals, que és la formula associativa assumida de forma general pels
ajuntaments concessionaris que han de gestionar el servei conjuntament amb altres
ajuntaments.
El procediment d’aprovació del reglament d’organització i funcionament tant si
aquesta s’escau a un ajuntament com a un consorci local, és el mateix: el de
l’aprovació dels reglaments locals que contempla l’article 178 del TRLMRL. Si bé en
el cas dels reglaments d’organització i funcionament que aprovin els ajuntaments
l’aplicació d’aquest precepte és obvia, tota vegada que el municipi és l’entitat local
per antonomàsia, la normativa estatutària del qual és la legislació de règim local i,
en aquest cas, el text refós esmentat, en el cas d’aquesta modalitat de reglaments
aprovats per consorcis locals, l’aplicació de l’esmentat article 178 i, en general, de
la resta de normativa sobre règim local, resulta del que disposa l’article 271 del
TRLMRL, que estableix l’aplicació a aquestes entitats del règim general dels ens
locals en allò que els estatuts no hagin determinat un règim diferenciat.
D’acord amb això, el procediment d’aprovació dels reglaments d’organització i
funcionament, tant si els aproven ajuntaments com consorcis locals, serà l’establert
en l’esmentat article 178 del TRLMRL.
En conseqüència, procedirà una aprovació inicial del reglament per part del Ple
Municipal o Consorcial, així com sotmetre aquesta aprovació inicial a informació
pública i a audiència dels interessats, per un període mínim de trenta dies, per tal
que es puguin presentar reclamacions o suggeriments i, finalment, resoldre les
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
23
reclamacions i suggeriments presentats amb aprovació definitiva del reglament per
part del Ple. En el cas de que no haguessin hagut reclamacions o suggeriments,
l’aprovació inicial esdevindria definitiva.
D’acord amb l’article amb l’article 66 del ROAS els reglaments locals i, per tant, els
reglaments que aquí ens ocupa d’organització i funcionament del servei de la TDL
s’hauran de publicar, una vegada aprovats, en el Butlletí Oficial de la corresponent
Província i no entraran en vigor fins haver transcorregut quinze dies hàbils de la
seva publicació íntegra. En el cas de que l’entitat que aprovés el reglament comptés
amb butlletí informatiu local s’hauria de procedir la publicació també en l’esmentat
butlletí.
En tot cas, s’haurà d’inserir la publicació del reglament en el tauler d’anuncis de
l’entitat. Finalment, s’ha d’anunciar en el Diari Oficial de la Generalitat la referència
de la publicació íntegra realitzada al corresponent BOP.
Si bé la legislació de règim local contempla la possibilitat d’entitats locals de base
associativa d’àmbit supraprovincial (article 44.3.b de la LRBRL) i res no impedeix
que el consorci local pugui tenir aquest abast, com succeeix amb alguns constituïts
per gestionar la TDL, la normativa no aclareix en aquest cas quin hauria de ser el
Butlletí Oficial de la Província cridat a publicar les disposicions generals i actes de
les esmentades entitats. De manera que en aquest cas s’imposa la publicació en
els diferents BOPs afectats, produint-se l’entrada en vigor de la norma quan passin
els quinze dies des de la integra publicació en el darrer BOP.
Determinat el procediment per aprovar el reglament d’organització i funcionament,
cal referir-nos, per tancar amb aquesta vessant procedimental del referit reglament,
a qui té la iniciativa per la formació del reglament i a qui pertoca materialment la
seva redacció, encara que, posteriorment, sigui el plenari de la entitat qui aprovi la
norma.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
24
Encara que es pot establir una distinció en les disposicions generals de les entitats
locals entre aquelles que regulen activitats o matèries externes a l’organització i
funcionament de l’entitat local: les ordenances locals, i aquelles que regulen
l’organització i el funcionament (singularment, prestació de serveis) de les referides
entitats: els reglaments locals (encara que el terme reglament admet un sentit més
ampli que englobaria ambdós supòsits de normes), de fet el règim jurídic
d’ordenances i reglaments locals és el mateix, amb la qual cosa és aplicable, als
reglaments, les previsions dels articles 61 i 62 del ROAS sobre iniciativa per la
formació d’una ordenança local i redacció de la mateixa.
L’article 61 del ROAS disposa que la iniciativa per la formació del reglament local
serà de la corresponent entitat local i, en els municipis, també dels veïns pel seu
compte o mitjançant les entitats o associacions representatives. La iniciativa veïnal
ha de complir els requisits que contempla l’esmentat article 61 i s’elevarà al ple del
corresponent que la podrà admetre a tràmit o rebutjar.
En el cas dels reglaments d’organització i funcionament del servei de la TDL, tant
per la seves pròpies característiques com pel fet que hagin de ser aprovats, en
general, pels consorcis locals creats a l’efecte, la iniciativa ha de partir del Ple del
Consorci que l’hauria d’adoptar en una de les primeres sessions (fins i tot, si es
possible en la sessió constituent).
Aquest acord hauria de tenir present el que disposa l’article 62 del ROAS, segons el
qual, acordada la formació de la norma local, s’haurà de designar una comissió
d’estudi encarregada de redactar el text de l’avant-projecte. Aquesta comissió ha
d’estar integrada per membres de la corporació i personal tècnic, propi o aliè, sota
la presidència d’un d’aquells. La comissió, diu el precepte, podrà proposar que
s’encomanin per aquesta finalitat estudis, informes o dictàmens professionals aliens
a l’ens.
En conseqüència, en el mateix acord decidint la formació del reglament s’hauria de
designar la comissió de treball referida.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
25
També l’article 62 disposa que l’entitat local (aquí el consorci) pot demanar al seu
consell comarcal, a la Diputació o Administració de la Generalitat assistència per a
l’elaboració del text.
IV.- SOBRE L’EXPOSICIÓ DE MOTIUS DEL REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT.
Entrant en el contingut del reglament d’organització i funcionament s’escau distingir
en ell una part normativa composada pels articles i, eventualment, disposicions
addicionals, finals o transitòries, segons els casos, i l’exposició de motius, que en el
seu cas es pugui establir amb la finalitat estricta de facilitar la interpretació de
l’esmentada part normativa.
Aquesta finalitat de l’exposició de motius com a coadjuvant de la tasca teleològica
del aplicador de la norma, l’ha posat de relleu, de forma reiterada el Tribunal
Suprem, en diferents sentències entre les que podem esmentar les de 13 d’octubre
de 1998 i 27 de febrer de 2001, referides ambdues a la Llei d’Arrendaments
Rústecs Històrics, que de forma anàloga afirmen en relació a aquest apartat
expositiu de la norma el que segueix:
“En efecto, la Ley 1/1992, de 10 febrero, de arrendamientos rústicos históricos especifica en la «exposición de motivos», en orden a la explicación del derecho de acceso y sus finalidades, a propósito del valor de las fincas arrendadas que a éste «han contribuido de forma notable, el arrendatario y sus ascendientes, mediante su cultivo a lo largo de varias generaciones», conceptos que, obviamente, presuponen varias sucesiones en el arriendo. Tal elemento interpretativo de la norma, de indudable importancia, conforme al artículo 3.1 del Código Civil, no puede ignorarse sin torcer el espíritu y finalidad de la misma”.
Pel que fa a l’exposició de motius del reglament d’organització i funcionament del
servei públic de la televisió digital local, l’Ajuntament o Consorci local que elabora i
aprova la norma pot manifestar en aquest passatge del reglament les motivacions
d’ordre polític o institucional que el porten a adoptar les decisions que s’escaiguin
en ordre a la prestació del servei, del contingut d’aquest i de les formes de
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
26
participació política i social en la referida prestació, que es plasmen en la referida
disposició general.
Tanmateix, també és possible una exposició de motius de caràcter més asèptic,
referida tant sols a les bases normatives que fonamenten i, àdhuc, exigeixen
l’aprovació del reglament. Des d’aquesta perspectiva el contingut de l’exposició de
motius d’aquest reglament d’organització i funcionament podria ser, més o menys,
del següent contingut:
“L’article 33.1 de la Llei 22/2005, de 29 de desembre, de Comunicació Audiovisual de Catalunya estableix que el ple, l’assemblea d’electes o l’òrgan plenari de l’ens que gestioni el servei públic audiovisual d’àmbit local corresponent aprovarà el Reglament d’Organització i Funcionament del dit servei públic. D’acord amb l’esmentada llei, el Reglament d’Organització i Funcionament del Servei Públic Audiovisual Local, haurà de definir les missions de servei públic dirigides a la satisfacció de les necessitats de la comunitat local i la forma organitzativa, d’acord amb el que estableix la legislació de règim local, per mitjà de la qual s’ha de fer la gestió directa del servei. La definició de les missions del servei públic audiovisual d’àmbit local s’haurà d’efectuar a partir dels principis generals que regulen la comunicació audiovisual a Catalunya. Així mateix, a partir de l’aplicació del principi d’autonomia local i sobre la base dels principis bàsics de la llei, s’haurà de definir el model concret d’organització i funcionament del servei. També serà objecte de regulació a l’esmentat Reglament d’Organització i Funcionament un consell de naturalesa consultiva i assessora, al qual quedin integrants els grups socials i polítics més representatius dins el territori corresponent i també les entitats sense ànim de lucre del mateix territori, en la forma que es consideri oportuna per a permetre garantir la participació dels esmentats grups socials i polítics i entitats sense ànim de lucre en la gestió del servei públic de comunicació audiovisual d’àmbit local. Per últim, també determina l’article 33 de la Llei que correspondrà al ple, l’assemblea d’electes o l’òrgan plenari corresponent el nomenament dels màxims responsables de la gestió del servei, establint els quòrums necessaris i reservant al reglament d’organització i funcionament del servei el procediment que, en tot cas, haurà de tenir en consideració la necessitat de l’informe preceptiu no vinculant de l’esmentat consell de naturalesa consultiva i assessora, que avaluarà la capacitat, el mèrit i la idoneïtat dels candidats proposats. En el mateix precepte, es determina la funció mediadora del Consell de l’Audiovisual de Catalunya en el cas de conflictes relatius al nomenament.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
27
D’acord amb el que disposa la Llei de Comunicació Audiovisual de Catalunya i, en particular, en compliment de les prescripcions establertes a l’article 33 de l’esmentat text legal, correspon al Ple del Consorci (Ajuntament) de.....l’aprovació d’aquest Reglament d’Organització i Funcionament del servei de televisió digital local que el referit ens ha de gestionar. En virtut de tot l’anterior, el Ple de la referida entitat aprova el següent Reglament:”
V.- EL REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT COM A NORMA REGULADORA DE LA FORMA DE GESTIÓ DEL SERVEI DE TELEVISIÓ DIGITAL LOCAL.
L’article 33.1 de la LCAC estableix com dues de les finalitats primeres del reglament
d’organització i funcionament les de definir les missions de servei públic que ha
complir el mitjà dirigides a la satisfacció de la comunitat a la que es projecta i la
forma organitzativa del servei. Em referiré en aquest apartat del dictamen a aquesta
segona finalitat, per passar tot seguit, en un moment posterior d’aquest treball, al
tema del tot rellevant de les missions de servei públic que ha de complir el mitjà.
En relació a la forma de gestió, cal començar recordant que l’article 5 de la LTL
disposa que el servei de televisió local serà gestionat pels ajuntaments per alguna
de les formes previstes en l’article 85.3 de la LRBRL, que contempla les diferents
formes de gestió directa dels serveis locals: per la pròpia entitat local, per un
organisme autònom, per una entitat pública empresarial o per una societat mercantil
de capital íntegrament local.
D’altra banda, l’article 9 de la mateixa LTL disposa que, quan l’àmbit territorial de la
demarcació de la TDL, definida pel pla tècnic, abasti diferents municipis (supòsit
únic en les demarcacions catalanes), la gestió directa municipal del programa o
programes reservats es farà conjuntament (d’aquesta gestió conjunta s’exclourien,
com ja s’ha dit, les televisions locals que han de gestionar els Ajuntaments de
Barcelona, Badalona i L’Hospitalet de Llobregat, que, malgrat correspondre a una
demarcació supramunicipal, per raó del repartiment dels programes de gestió
pública existents, aquests ajuntaments gestionen en exclusiva, cadascun d’ells, un
programa).
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
28
D’acord amb aquesta previsió de l’article 9 esmentat, la disposició addicional sisena
del Real Decret 439/2004, de 12 de març, preveu que la decisió sobre el mode de
gestió, correspondrà als municipis inclosos dins de la demarcació per qualsevol dels
mitjans de col·laboració entre Administracions que preveu la LRBRL. En aquesta
mateixa línia, la Base 6 de les Bases Generals aprovades per l’Acord de Govern de
20 de setembre de 2005, relatiu al procés de concessió del servei de la TDL als
ajuntaments (Annex 2 del referit Acord) preveu que els ajuntaments que hagin de
gestionar conjuntament un programa de TDL constituiran un ens de gestió.
La LCAC reprodueix, en el seu article 32.2, totes aquestes previsions de la
normativa estatal sobre la TDL, en afirmar que la prestació del servei públic de
comunicació audiovisual d’àmbit local ha de ser duta a terme en forma de gestió
directa per part dels municipis, les modalitats associatives d’ens locals establertes
per la llei i els consorcis integrats per ens locals. Val a dir que aquestes dues
alternatives organitzatives (modalitats associatives d’ens locals i consorcis locals)
responen als instruments de col·laboració entre Administracions que preveu la
LRBRL.
De fet, el consorci local (previst a l’article 87 de la LRBRL) és una categoria de les
modalitats associatives dels ens locals, de manera que, en contemplar-la de forma
diferenciada el LCAC, sembla donar aquesta llei una especial atenció a aquesta
forma associativa. En tot cas, el Tribunal Suprem, en la sentència de 22 d’abril de
2005, ha afirmat en relació al consorci local, el que segueix : “el Consorcio así
creado tendrá naturaleza de administración pública, será quien gestione el servicio
público por medio de alguna de las formas previstas en la legislación administrativa
y sustituirá a los entes consorciados”.
Per tant, quan actua el consorci és com si actuessin els ajuntaments consorciats
atesa aquesta funció substitutiva que realitza aquell. En aquest mateix sentit,
l’article 270.2 del TRLMRL disposa que el consorci podrà emprar qualsevol de les
formes de gestió dels serveis públics previstos per la legislació de règim local.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
29
Tornant al reglament d’organització i funcionament del servei públic de la TDL, tant
en el cas de que aquest servei sigui prestat per un ajuntament de forma individual
(els esmentats casos de Barcelona, Badalona i L’Hospitalet) com si ho fa un
consorci, com a instrument de gestió conjunta d’una pluralitat d’ajuntaments que
comparteixen un programa (en el benentès que el consorci és la formula jurídica
adoptada, en general, pels ajuntaments concessionaris de la TDL que han de
compartir programa), el referit reglament ha de determinar quina és la forma
organitzativa mitjançant la qual es presta el servei.
Les alternatives són, segons abans ja hem vist, la gestió directa per l’Ajuntament o
Consorci; l’organisme autònom; l’entitat pública empresarial i la societat de capital
íntegrament públic. De fet, la LCAC sembla abonar un model binari de gestió del
servei de la TDL, diferenciant l’Ajuntament titular del servei o el Consorci de l’ens o
organisme pròpiament gestor en contemplar la celebració d’un contracte programa
entre ambdues entitats (article 33.3), d’aquesta manera sembla abandonar la llei
l’opció per la gestió del servei pels propis efectius de l’ajuntament o consorci; una
alternativa, aquesta, que els propis ajuntaments a l’hora de procedir a constituir el
Consorci ja excloïen.
En conseqüència, els ajuntaments, en aquest procés de constitució de consorcis,
estan optant per una gestió del servei de la TDL mitjançant una ens instrumental
que podria ser un organisme autònom, una entitat pública empresarial o una
societat de capital íntegrament públic. De fet els ajuntaments s’estan posicionant en
favor de la societat pública local, per la qual cosa sobre aquesta modalitat de gestió
directa del serveis locals hem referiré, si bé moltes de les afirmacions que aquí es
faran serien aplicables als altres ens instrumentals.
En relació a quin ha de ser el contingut del reglament d’organització i funcionament
sobre aquest punt de la forma organitzativa concreta de prestació del servei i, més
en concret, de la societat mercantil de titularitat pública que ha de gestionar aquell,
les preguntes que es susciten són les següents:
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
30
a) El reglament d’organització i funcionament ha d’anunciar, simplement, que la
modalitat de gestió escollida és la de la societat mercantil amb capital social
íntegrament del consorci o bé ha de precisar el règim jurídic de la referida
societat?
b) És possible contemplar com a forma organitzativa de gestió del servei, la
prestació per part d’una societat pública pertanyent a un dels Ajuntaments
consorciats?
c) Cal precisar quins aspectes del servei queden en mans de l’ens o organisme
gestor i quins en mans de possibles col·laboracions del sector privat?
d) Relacions entre el Consorci i la societat gestora del servei.
1.- Abast de les previsions del reglament d’organització i funcionament sobre la forma concreta de prestació del servei.
Ja s’ha assenyalat que la forma generalment escollida pels consorcis per gestionar
el servei de la TDL és la d’una societat mercantil amb el capital social del propi
Consorci. Es tracta, doncs, de la forma de gestió dels serveis públics locals
regulada als articles 211 a 227 del ROAS.
L’article 211.3 del ROAS disposa que la societat pot adoptar la forma de
responsabilitat limitada o de societat anònima, la opció sobre una o altra forma
societària sí ha de constar en el reglament d’organització i funcionament per
constituir un aspecte fonamental de la forma de gestió del servei.
Pel que fa a la regulació del règim jurídic d’aquesta modalitat prestacional, l’article
211 del ROAS diferencia aquella regulació sotmesa al dret mercantil de la que
pertoca al dret administratiu. En aquest sentit, disposa que la societat gestora actua
amb subjecció a les normes de dret mercantil, sens perjudici de les matèries
exceptuades per l’acord de creació, les referents a les funcions de direcció i
vigilància que exerceixi l’ens local (en aquest cas, el consorci local) sobre ella i les
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
31
de contractació i altres de caràcter administratiu referides als articles 217 i 225
també del ROAS.
En concret, aquests dos articles darrerament esmentats fan referència a l’acte previ
de constitució de la societat, el de la coordinació d’aquesta amb l’ens local (amb el
consorci local, en aquest cas), el de la supressió del servei així també en relació al
règim de béns i contractació de la societat i l’obligació d’aquesta d’elaborar
anualment un programa d’actuació, inversions i finançament.
Pel que fa la règim jurídic sotmès al dret mercantil, aquest es troba regulat
primerament en el Text Refós de la Llei de Societats Anònimes (TRLSA), aprovat
pel Real Decret Legislatiu 1564/1989, de 22 de desembre, si es tracta d’una
societat anònima, o per la Llei 2/1995, de 23 de març, de societats de
responsabilitat limitada (LSL). D’altra banda, les referides lleis estableixen que el
funcionament de les societats que conformen el seu àmbit subjectiu, es regiran pels
estatuts de les referides societats (article 9 del TRLSA i 13 de la LSL).
Així doncs hi ha una part del règim jurídic d’aquestes societats gestores que és
regulada per les lleis mercantils esmentades, que, per aquesta raó, no s’han de
reproduir en el reglament d’organització i funcionament. Tampoc s’ha d’incloure el
que es propi dels estatuts d’aquestes societats, que el ROAS contempla com un
document diferenciat del reglament del servei amb un procediment d’aprovació
propi (article 212 en relació amb el 201, ambdós del ROAS).
Pel que fa a la regulació del règim jurídic de les referides societats sotmeses al dret
administratiu, caldria incloure en el reglament d’organització i funcionament el
supòsits de supressió del servei i, afegiríem nosaltres, els de modificació de la
forma de gestió directa escollida. Pel que fa a la regulació de les funcions de
direcció i vigilància del ens local titular del servei (aquí el consorci) amb l’ens o
organisme gestor i, en general, les formes de coordinació entre ambdues entitats,
aquest és substancialment el contingut del contracte programa, que contempla
l’article 33.3 de la LCAC, que estableix les mútues obligacions del consorci o
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
32
ajuntament, per una banda, i la societat gestora, per un altra, de finançament del
servei, en el primer cas, i de compliment de determinats objectius definits de servei
públic, en el segon, definint el tipus de relació entre ambdós estaments.
Sobre el contingut del contracte programa i la seva previsió en el reglament
d’organització i funcionament em refereixo més endavant en aquest mateix apartat
de l’informe.
Pel que fa al regim contractual de les referides societats, la Llei de Contractes de
les Administracions Públiques de 1995, aprovada de forma immediata a l’aprovació
del ROAS, el subsegüent Text Refós de la Llei de Contractes de les
Administracions Públiques (TRLCAP), aprovat pel Real Decret legislatiu 2/2000, de
16 de juny, les modificacions que ha patit aquest text refós, com a conseqüència,
sobretot, de sentència del Tribunal de Justícia de la Unió Europea, desfavorables a
Espanya i, finalment, el Projecte de Llei de Contractes del Sector Públic, donen i
donaran una regulació acabada a aquest règim contractual, que estalvia i impedeix
qualsevol previsió al respecte en el reglament que ens ocupa.
En relació al regim de béns de les esmentades societats la regulació que
contemplen els articles 214 a 216 del ROAS és del tot suficient, no essent necessari
previsions en relació a aquesta matèria en el reglament d’organització i
funcionament.
Recapitulant podem dir que el reglament d’organització i funcionament hauria de
preveure, en aquest punt de la forma organitzativa de la gestió del servei, si
aquesta prestació correspondrà a una societat anònima o bé a una societat de
responsabilitat limitada el capital social de la qual correspon al Consorci o bé
Ajuntament; el supòsits de modificació d’aquesta forma de gestió o bé de supressió
d’aquest; així com les comeses que queden en mans de la societat gestora o bé del
sector privat en aquesta gestió així com les obligacions mútues que corresponen al
Consorci (o Ajuntament) i l’organisme o ens gestor, que es concreten en el
contracte programa.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
33
Sobre aquests dos darrers punts em refereixo més endavant. Abans, però cal
resoldre una qüestió que s’ha plantejat en alguns dels processos de constitució del
consorci, sobre si aquest pot prestar el servei audiovisual mitjançant una societat
pública d’un dels ajuntaments consorciats i si aquesta forma de gestió troba encaix
en la normativa de l’audiovisual i concretament de televisió local que maneguem.
La qüestió no és pas menor tota vegada que, com és sabut, la TDL amb
demarcació supramunicipal substituirà una televisió de planta municipal gestionada
pels Ajuntaments, amb empreses públiques pròpies, a voltes juntament amb altres
mitjans de la titularitat municipal. La possibilitat de que alguna d’aquestes empreses
municipals pugui gestionar el servei públic televisiu del Consorci i així pugui constar
en el reglament d’organització i funcionament pot evitar costos socials fàcils
d’imaginar.
En conseqüència, a continuació em referiré a la viabilitat o no de la gestió del servei
de la TDL d’un consorci, per una societat municipal d’un dels ajuntaments integrats
en el referit ens associatiu.
2.- La prestació del servei de TDL, que correspon a un Consorci dels Ajuntaments concessionaris de la demarcació, per part d’una societat municipal d’un d’aquests ajuntaments consorciats.
Ja s’ha assenyalat abans en aquest dictamen que la única exigència establerta tant
per la normativa estatal relativa a la televisió local com a la legislació catalana sobre
l’audiovisual, pel que fa a la prestació del servei de la TDL per part dels ajuntaments
és que aquesta es porti a terme per alguna de les formes de gestió directa que
contempla la legislació de règim local. Quan és el Consorci el que es constitueix
com ens de cooperació dels ajuntaments afectats, és, com ja s’ha dit, l’ens
consorcial el que gestionarà el servei per alguna d’aquestes formes de gestió
directa.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
34
La constitució d’un consorci és un pacte associatiu, un conveni, tal com senyala
expressament l’article 6.5 de la Llei 30/1992, de 26 de novembre, de règim jurídic
de les administracions públiques i del procediment administratiu comú (LRJAP-
PAC) o com també es desprèn de l’article 303.3 del ROAS. En aquest pacte
associatiu, les entitats que es consorcien, acorden les comeses d’interès comú que
realitzaren plegades, mitjançant la nova entitat i el que cadascú aporta a la mateixa.
No ha de trencar l’exigència de gestió directa que totes les entitats associades
acordin que una d’elles, mitjançant un ens instrumental realitzarà aquesta gestió.
De fet, en aquest cas, estaríem davant del que disposa l’article 307. 2 del ROAS
segons el qual: “En virtut del conveni, una entitat o administració pot gestionar un
servei de la competència d’una altra sense que aquesta en perdi la titularitat”
Aquesta encomana de la gestió d’un servei públic a una altra administració no
comporta que aquesta no es presti en règim de gestió directa, tota vegada que no
estem davant de cap dels supòsits de gestió indirecta que contempla l’article 85.4
de la LRBRL. En realitat, el Tribunal Suprem ha deixat clar que aquesta encomana
a una altra administració local de la gestió del servei no comporta que aquest no es
presti en règim de gestió directa. Així, en la sentència abans ja esmentada de 22
d’abril de 2005, afirmarà: “Nada impide que a través de un convenio de
colaboración un ente local pueda asumir la gestión directa de los servicios públicos
de otro ente local”.
D’acord amb això, res no impedeix que en el reglament d’organització i
funcionament es faci constar que la prestació del servei la realitzarà una empresa
municipal d’un dels ajuntaments que integren el Consorci. En tot cas, el problema
pot esdevenir del fet que els màxims responsables d’aquesta empresa municipal
depengui des d’un punt de vist orgànic, en darrera instància, del corresponent
Ajuntament i no pas del Consorci i el fet que l’article 33.2 de la LCAC contempli en
nomenament dels màxims responsables del servei per part del Plenari de
l’Ajuntament, Ens associatiu corresponent o Consorci, per una majoria qualificada
de dos terços i amb l’informe previ del Consell Consultiu i Assessor.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
35
De totes maneres, l’article 307.3 del ROAS contempla que els convenis, que
instrumentin aquesta encomana de prestació per part d’un ajuntament mitjançant un
ens instrumental d’un servei comú a la totalitat de municipis aplegats en el
Consorci, poden contemplar les facultats que es reserven les administracions que
convenen (l’Ajuntament titular de l’empresa pública gestora i el Consorci).
En aquest sentit, podria operar-se de dos maneres. La primera seria la de
condicionar aquesta encomana de gestió a la conformitat del Plenari del Consorci,
amb la majoria indicada de dos terços i amb l’informe previ del Consell Consultiu i
Assessor de l’equip directiu de la referida empresa municipal gestora o aprovar,
amb les referides condicions un equip directiu integrat en la plantilla del Consorci,
que donés les directrius corresponents a l’empresa municipal referida en tot allò
referent a la gestió de la TDL, constant en tot cas en el reglament d’organització i
funcionament la intervenció del Ple del Consorci i del Consell Consultiu i Assessor,
pel que fa a la determinació dels màxims responsables del servei per una de les
dues alternatives esmentades.
Concloent podem dir que, en aquest supòsit de gestió del servei per part d’una
empresa pública d’un dels Ajuntaments consorciats, el reglament d’organització i
funcionament pot contemplar que el Consorci per gestionar el servei encomanant
aquesta gestió a un dels ajuntament associats per mitjà d’una empresa municipal
pròpia i d’acord amb el conveni d’encomana de gestió que hagin de signar el
Consorci i l’Ajuntament encomanat, procediment pel que fa a la designació dels
màxims responsables del servei d’acord amb el que es disposa en el paràgraf
anterior d’aquest dictamen. XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
36
3.- Sobre la col·laboració del sector privat en la prestació del servei de TDL.
L’article 33.1 de la LCAC disposa com a funcions pròpies del reglament
d’organització i funcionament, com ja hem vist, tant la definició de les missions de
servei públic que ha de complir el mitjà en benefici de la comunitat a la qual
s’adreça, com la forma organitzativa mitjançant la qual es concreta la gestió directa
del servei. “A aquest darrer efecte- precisa la norma- la gestió directa del servei
públic audiovisual d’àmbit local exigeix que l’ens o l’organisme de gestió
corresponent assumeixi la definició, l’elaboració i la distribució dels continguts
audiovisuals, sens perjudici de la possibilitat de comptar amb el suport del sector
privat d’acord amb els termes i límits que determina l’article 23.3”
Si un aspecte fonamental de la gestió del servei és que l’ens o organisme de gestió
corresponent assumeixi la definició, elaboració i distribució dels continguts
audiovisuals, possibilitant, tanmateix, de forma expressa la LCAC, que en la gestió
del servei hi col·labori el sector privat, encara que no ho digui expressament la llei
sembla que el reglament d’organització i funcionament hauria de senyalar, si més
no en termes generals, quin és l’abast de l’activitat gestora del referit ens o
organisme (la societat pública segons hem vist) i quina part es reserva el sector
privat.
Cal recordar que l’article 23.3 del LCAC, al que remet l’article 33.1, referit a la gestió
del servei públic local audiovisual, senyala que per a la prestació de l’esmentat
servei públic es podrà comptar amb el suport i la col·laboració d’entitats i subjectes
privats en els casos que sigui necessària la disponibilitat de mitjans materials i
professionals diferents dels de l’ens o la societat responsable de la gestió directa
del servei, sens perjudici de la seva gestió directa, i d’una manera particular quan
això permeti impulsar el sector audiovisual. En tots els casos la decisió ha de ser
motivada.
D’altra banda, l’article 32.3 de la LCAC disposa, en directa relació amb el que
estableix l’Acord del Govern de 20 de setembre de 2005, que els prestadors del
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
37
servei públic de televisió d’àmbit local han de garantir una programació mínima de
quatre hores diàries i trenta-dues hores setmanals, amb un percentatge de
producció pròpia que autoritzi el Consell de l’Audiovisual de Catalunya (en
endavant, CAC) amb relació a la programació en cadena i sindicació de programes,
tenint en compte que la programació en cadena no podrà superar el màxim del 25%
de la producció televisiva i el percentatge de programació sindicada serà la que fixi
també el CAC.
Convé precisar que, d’acord amb l’article 1 de la LCAC, producció pròpia no és
aquella necessàriament produïda pels serveis de la societat gestora, sinó aquella la
iniciativa i la responsabilitat de l’enregistrament de la qual o bé la propietat o els
drets d’explotació de la mateixa correspon al prestador del servei, la qual cosa vol
dir que aquesta programació pot ser realitzada materialment des del sector privat.
D’altra banda, la base 9 b) de les Bases Generales previstes en l’annex 2 de l’Acord
del Govern de 20 de setembre de 2005 defineix la sindicació de programes,
l’emissió d’aquells produïts o coproduïts per les televisions locals.
D’acord amb el que s’ha esmentat hi ha un ampli marge del que seria l’activitat
prestacional del servei públic de la televisió digital local, tant pel que fa als
continguts com en la seva vessant tècnica, que pot no ser realitzat directament per
la societat gestora, ja sigui perquè s’encomana al sector privat o perquè, per la via
de la sindicació, són continguts que procedeixen d’altres televisions locals o a
instàncies de cooperació i assistència a les referides televisions com pot ser la
Xarxa Audiovisual Local.
En aquest sentit, la previsió que necessàriament ha de realitzar el reglament
d’organització i funcionament sobre la forma de gestió del servei potser hauria
d’incloure, encara que fos en termes generals, el nivell d’externalització del servei
que es pretén, bo i considerant que aquesta qüestió depèn en bona mesura de
decisions externes com las del CAC.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
38
4.- Les relacions entre el Consorci o, en el seu cas, Ajuntament i la societat gestora: el contracte programa.
Una qüestió fonamental en la forma de gestió del servei públic de la TDL és el de
les relacions entre el Consorci o, en el seu cas, l’Ajuntament i la societat gestora.
Unes relacions que són de direcció i que es concreten bàsicament en el mandat
que el Consorci o Ajuntament efectua a la societat gestora pel que fa als termes de
prestació del servei i objectius a assolir amb la mateixa i, en sentit invers, en la
dotació econòmica que l’entitat titular del servei (Consorci o Ajuntament) es
compromet a facilitar a la societat gestora per assegurar la gestió i l’assoliment dels
objectius proposats.
La concreció d’aquests compromisos mutus és el contracte programa que
contempla l’article 33.3 de la LCAC que disposa que “l’autonomia de la gestió
directa i quotidiana del servei respecte dels òrgans de govern corresponents i la
decisió dels ens locals, les associacions i consorcis responsables s’ha de garantir
per mitjà de la subscripció del contracte programa corresponent, el qual ha de
proveir els fons necessaris per a la prestació adequada dels servei, tot definint a la
vegada els objectius específics de servei públic que han de ser assumits per l’ens o
l’organisme gestor” .
Es important assenyalar que la LCAC també acudeix a la figura del contracte
programa per articular els objectius i el finançament del servei públic de
comunicació audiovisual de la Generalitat, que ha d’establir l’Administració
autonòmica per a la Corporació Catalana de Mitjans Audiovisuals, que d’acord amb
el que disposa l’article 26 de la LCAC és l’ens a qui pertoca la gestió de l’esmentat
servei.
Doncs bé, en la Proposició de Llei de la Corporació Catalana de Mitjans
Audiovisuals, que inicià la seva tramitació en el Parlament de Catalunya però que,
dissortadament, no ha pogut finalitzar (i, per tant, no ha esdevingut llei), com a
conseqüència de la dissolució anticipada de la Cambra amb el conseqüent
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
39
decaïment de les iniciatives legislatives en curs, es preveia i regulava el contracte
programa a formalitzar per la Generalitat i l’esmentada Corporació.
Atès l’evident paral·lelisme existent entre l’esmentat contracte programa i el que han
de subscriure els consorcis locals de la TDL i Ajuntaments amb serveis d’aquesta
modalitat televisiva i les corresponents societats gestores, reproduirem aquí la
referida regulació no reeixida, en tot allò que pugui ser aplicable la servei públic
audiovisual local, complementada amb altres clàusules que per ser específiques del
servei local no contemplava l’esmentada Proposició de Llei.
Aquesta regulació de la proposició de llei, adaptada i complementada en els termes
que es veurà, podria ser la regulació que contemplés pel que fa a aquest punt els
reglaments d’organització i funcionament.
En aquest sentit, el reglament d’organització i funcionament podria establir pel que
fa la contingut dels contractes programes que aquests podrien contemplar les
següents clàusules o previsions:
a) Abast de l’encàrrec del servei.
b) Concretar l’emissió de publicitat, tenint en compte el control de la qualitat
d’aquesta, el contingut dels missatges publicitaris i l’adequació dels temps
de publicitat a la programació i a les necessitats del mitjà.
c) Criteris per garantir el dret d’accés als grups polítics i socials significatius i
els criteris de distribució; criteris ambdós que hauran d’haver estat informats
pel Consell Consultiu i Assessor.
d) Quotes d’emissió d’obres audiovisuals, segons origen i expressió lingüística,
d’acord amb allò que fixi la normativa aplicable i les bases aprovades pel
Govern en relació a les concessions de la TDL reservades als ajuntaments.
e) Criteris d’eficiència econòmica i de garantia de qualitat del servei.
f) Criteris per a l’obtenció de recursos publicitaris o d’altre origen.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
40
g) Criteris o límits, si s’escau, al recurs a la sindicació de programes o a
l’emissió en cadena, d’acord amb el que disposi la normativa aplicable i amb
el que estableixi el CAC.
h) Aportació econòmica del Consorci o Ajuntament a la societat gestora per al
finançament del servei.
i) Criteris de transparència en la gestió.
j) Indicadors d’avaluació del contracte programa.
VI.- LA DEFINICIÓ DE LES MISSIONS DE SERVEI PÚBLIC QUE, PER A LA SATISFACCIÓ DE LES NECESSITATS DE LA COMUNITAT LOCAL, HAN D’ASSEGURAR ELS MITJANS PÚBLICS AUDIVISUALS D’ÀMBIT LOCAL, EN AQUEST CAS LA TELEVISIÓ DIGITAL LOCAL.
L’article 33.1 de la LCAC disposa que el reglament d’organització i funcionament del
servei públic audiovisual d’àmbit local definirà les missions de servei públic a que
haurà d’atendre el referit mitjà públic. Sobre el concepte de “missió de servei públic”
procedent de la normativa i jurisprudència comunitària i ara acollit, com veiem, per
la legislació interna, podem dir que es tracta d’aquelles activitats confiades pel
poder públic a una entitat pública o també a entitats privades, per assegurar la
satisfacció de necessitats concretes de sectors de la població, que, per aquesta raó,
poden quedar eximides de les estrictes normes de la competència.
Així el Tribunal Suprem també ha fet seu aquest concepte en la sentència de 21 de
juny de 1985 on, en relació a un mercat municipal afirma:
“... la permanencia de estos mercados en una determinada zona o sector, cuyas necesidades de abastecimiento, por su alejamiento del centro urbano, o de las áreas densamente comercializadas, justifican su instalación; resultando accesorio el que como ha ocurrido en este caso, el mercado, sin salirse de la zona, cambie de emplazamiento a un lugar próximo o aledaño, lo que determina que, a pesar de este traslado se le considere que es el mismo, puesto que el antiguo no desaparece, sino que cambia de lugar, pero en las proximidades y para atender las necesidades del mismo sector de la población, en misión de servicio público.”
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
41
En relació a les missions de servei públic, que ha de prestar un servei públic
audiovisual d’àmbit local, com la televisió digital local, cal dir que algunes d’elles
estan ja definides per l’ordenament jurídic. En aquest sentit, el propi article 20.3 de
la Constitució espanyola, en referir-se als mitjans de comunicació dependents d’un
ens públic (per tant, també les televisions locals gestionades per ajuntaments de
forma individual o cooperativa, integrats en consorcis o altres ens associatius),
disposa que aquests garantiran l’accés dels grups socials i polítics significatius,
respectant el pluralisme de la societat i respectant també i promovent les diferents
llengües d’Espanya; obligacions totes elles que corresponen missions de servei
públic que han de garantir els mitjans públics.
Pel que fa als serveis públics audiovisuals d’àmbit local de Catalunya, la LCAC ha
desenvolupat les previsions de l’article 20.3 de la Constitució, determinant una
relació de missions de servei públic que necessàriament han de complir aquesta
categoria de mitjans públics de comunicació audiovisual. En aquest sentit, l’article
32.1 de la LCAC disposa que aquests serveis públics audiovisuals locals haurà de
complir amb les missions de servei públic que l’article 26.3 de la pròpia LCAC
assigna als mitjans audiovisuals de la Generalitat adaptats als propis interessos de
les col·lectivitats locals.
L’article 26.3, en qüestió, disposa que són missions de servei públic a realitzar en
virtut de la remissió normativa referida pels serveis públics audiovisuals d’àmbit
local (per tant per la TDL gestionada per ajuntaments o consorcis locals) les
següents:
a) L’impuls del coneixement i respecte dels valors i els principis continguts en
la Constitució espanyola, l’Estatut d’autonomia, el dret comunitari originari i
els tractats internacionals.
b) La transmissió d’una informació veraç, objectiva i equilibrada, respectuosa
amb el pluralisme polític, social i cultural i també amb l’equilibri territorial.
c) La difusió de l’activat institucional de l’àmbit territorial corresponent, de les
organitzacions polítiques i socials i dels agents socials.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
42
d) La garantia de la màxima continuïtat en la prestació del servei i de la plena
cobertura del conjunt del territori. D’una manera particular, l’accés de tots els
ciutadans a les diferents prestacions integrants, en cada moment, del servei
públic de comunicació audiovisual.
e) La garantia de que totes les persones amb discapacitat puguin accedir d’una
manera efectiva a tots els continguts emesos.
f) La promoció, el coneixement i la difusió de la llengua i cultura catalanes,
dins el marc general de la política lingüística i cultural de la Generalitat i,
també, a l’àmbit territorial de la Vall d’Aran, l’aranès en els termes establerts
per la legislació vigent.
g) La promoció activa de la convivència cívica, el desenvolupament plural i
democràtic de la societat, el coneixement i el respecte de les diverses
opcions i manifestacions polítiques i socials, lingüístiques, culturals i
religioses presents al territori de Catalunya.
h) La promoció activa de la igualtat entre dones i homes, que inclou la igualtat
de tracte i d’oportunitats, el respecte a la diversitat i a la diferència, la
integració de la perspectiva de gènere, el foment d’accions positives i l’ús
d’un llenguatge no sexista.
i) El reforç de la identitat nacional com un procés integrador, en evolució
constant i obert a la diversitat.
j) El subministrament de continguts i serveis audiovisuals dirigits als sectors
més amplis i diversos de l’audiència, amb una atenció especial als col·lectius
més vulnerables, tot promovent el coneixement, la influència i el prestigi del
servei públic dins del marc general de l’espai català de comunicació
audiovisual.
k) La definició, l’aplicació i l’impuls d’un model de comunicació basat en la
qualitat, en la diversitat de l’oferta, el foment de la innovació, el respecte dels
drets dels consumidors i l’exigència ètica i professional.
l) L’afavoriment de l’accés dels ciutadans a la formació, la difusió, el
coneixement i la divulgació màxims dels principals esdeveniments polítics,
socials, econòmics, científics i esportius de la col·lectivitat a la qual s’adreça
el mitja; les seves arrels històriques, preservant d’una forma especial la
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
43
memòria històriques i el patrimoni del seus testimonis així com la promoció
de les manifestacions culturals més diverses.
m) La contribució a estrènyer vincles amb comunitats de fora del Principat de
llengua i cultures catalanes.
n) La contribució al desenvolupament de les indústries culturals.
o) La difusió del servei públic de comunicació audiovisual com a mecanisme
exterior de la cultura.
p) La contribució al desenvolupament de la societat del coneixement utilitzant
les diverses tecnologies i vies de difusió i els serveis interactius, desplegant
nous serveis i afavorint l’apropament de l’administració pública als
ciutadans.
Com ja s’ha dit abans aquestes missions de servei públic són establertes per
l’article 26 per als serveis audiovisuals de titularitat de la Generalitat, la gestió dels
quals correspon a la Corporació Catalana de Mitjans Audiovisuals, tot i que l’article
32 de la mateixa llei audiovisual, com també s’ha explicat, preveu la seva exigència
pels mitjans audiovisuals públics de caràcter local, per bé que adaptant el seu
contingut als interessos del món local, la qual cosa ha de fer que alguns de les
obligacions de servei referides (s’està pensant, per exemple, amb les previstes en
les lletres m) i o) abans esmentades) tenen una aplicació més relativa i esbiaixada a
l’àmbit local o, a voltes, siguin inaplicables en aquest àmbit.
Amb tot, les missions de servei públic abans referides, passades pel sedàs dels
interessos local, suposen un “corpus” mínim d’obligatori compliment els mitjans
públics audiovisuals d’abast local i, en allò que aquí interessa, de la TDL gestionada
pels ajuntaments, de forma individual o consorciada, de manera que, per aquesta
raó i en compliment del que disposa l’article 33.1 de la LCAC, s’han de contemplar
en el reglament d’organització i funcionament.
Cal assenyalar, tanmateix, que les missions de servei públic dels mitjans públics
locals que trobem en diferents normes jurídiques no esgoten les que pot definir
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
44
l’Ajuntament o Consorci local corresponent mitjançant el reglament d’organització i
funcionament que aquí ens ocupa.
Des del món local, la Universitat i la professió periodística s’ha fet un esforç
important per a definir el paper de la comunicació local o de proximitat,
especialment la de titularitat pública, sigui audiovisual o d’altre ordre, i, per tant, de
les missions de servei públic que han de realitzar aquests mitjans.
Expressió d’aquest esforç ha estat el Decàleg de Bones Pràctiques de la
Comunicació Local Pública impulsat per la Universitat Autònoma de Barcelona i el
Col·legi de Periodistes de Catalunya, amb el decidit suport de la Diputació de
Barcelona, que contempla deu objectius (missions de servei públic en la majoria
dels casos) a complir per aquesta categoria de mitjans, que, per aquesta raó,
podrien ser inclosos en els corresponents reglaments orgànics i funcionals, per bé
que algunes d’aquestes missions ja ens les hem trobades, d’una o altra forma, en
l’article 26.3 esmentat de la LCAC, tot i que en el Decàleg les trobem potser més
arran el que es la realitat de la comunicació local.
Aquest Decàleg de Bones Pràctiques de la Comunicació Local Pública, defineixen,
com s’ha dit, veritables missions de servei públic, tret, potser, en els casos que es
contemplen en les lletres h, i i j, que fan referència a exigències en la gestió
econòmica i en la participació política i social en la gestió del mitjà, que serien més
pròpies del contracte programa, i d’aplicació de la llei, pel que fa a la participació
política i social en la gestió del mitjà, alienes als continguts del mitjà, que, per
aquesta raó quedarien forma de la consideració de missió de servei públic. El
contingut d’aquest Decàleg és el següent:
a) Actuar com element cohesionador de la col·lectivitat local, fomentant la seva
identitat, donant a conèixer els seus orígens, les mobilitats, condicions
socials de dones i homes, tradicions i activitats quotidianes: econòmiques,
socials, culturals i polítiques i els seu projecte de futur.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
45
b) Informar de manera veraç, plural i transparent. Donant compte de la gestió
de l’equip de govern local, mostrant les diferents sensibilitats polítiques que
s’han d’expressar a les urnes, flectint l’opinió dels diferents grups polítics.
c) Ser un referint informatiu per la ciutadania, tenint en compte les
característiques de la col·lectivitat a la qual es projecta, oferint alternatives
informatives plurals davant la resta de mitjans locals, autonòmics o estatals,
sense estar supeditats als canvis que es produeixin als equips de govern
municipals.
d) Fomentar el debat públic per a la participació democràtica.
e) Promoure les activitats de la societat civil i l’associacionisme.
f) Evitar el partidisme i la manca de professionalitat, contrastant les
informacions i donant un tractament de les mateixes el més complert
possible, sense utilitzar la informació com una eina de propaganda.
g) Despertar l’interès de la ciutadania, afavorint la seva implicació i identificació
amb la informació, fomentant la participació, tot emprant un llenguatge clar,
precís i respectuós amb la diversitat.
h) Estar dotats de mitjans humans i materials adequats.
i) Funcionar a partir d’òrgans participatius.
j) Ser gestionats d’acord amb les possibilitats econòmiques de la entitat local
titular.
Així doncs, amb les excepcions abans referides, corresponent a les lletres h,i i j, ja
esmentades, la resta de les “bones pràctiques” referides es poden considerar
missions de servei públic que els consorcis locals i els ajuntaments podrien incloure
en els corresponents reglaments d’organització i funcionament dels serveis públics
de la TDL, en compliment del que disposa l’article 33.1 de la LCAC, juntament i
complementant el que preveu l’article 26.2 de la LCAC, en allò que sigui d’aplicació
a l’àmbit local, tenint en tot cas present que en la relació al llistat del referit article
26.2 i l’expressat Decàleg es produeixen algunes coincidències (així, per exemple,
les missions de servei públic relacionades en les lletres g, h, j, k, i, l).
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
46
VII.- EL REGLAMENT D’ORGANITZACIÓ I FUNCIONAMENT COM A REGLAMENT DE PARTICIPACIÓ POLÍTICA I SOCIAL EN LA GESTIÓ DEL SERVEI DE TELEVISIÓ DIGITAL LOCAL. EN CONCRET LA COMPOSICIÓ, FUNCIONAMENT I ATRIBUCIONS DEL CONSELL CONSULTIU I ASSESSOR. A banda d’altres aspectes, que composen l’objecte del reglament d’organització i
funcionament, que pertoca aprovar als diferents consorcis gestors de la TDL o als
ajuntaments que la gestionin individualment (Barcelona, Badalona i L’Hospitalet de
Llobregat), d’acord amb el que disposa l’article 33 de la LCAC, aquest mateix
precepte contempla dos continguts necessaris del referit reglament que el
converteixen en la norma reguladora bàsica de participació política i social en la
gestió d’aquesta mitjans públics audiovisuals d’àmbit local.
D’una banda, l’apartat 4 de l’esmentat article de la LCAC disposa que en la gestió
dels serveis públics audiovisuals d’àmbit local cal garantir, d’acord amb el contracte
programa, la participació dels grups socials i polítics més representatius dins el
territori corresponent i també de les entitats sense ànim de lucre del mateix territori,
per mitjà de la seva integració en un consell de naturalesa consultiva i assessora i,
d’acord amb que estableixi el reglament d’organització i funcionament.
L’apartat 1 del mateix article 33 preveu una de les funcions d’aquest consell
consultiu i assessor en assenyalar que el plenari de la corresponent entitat local o
entitat associativa nomenarà, amb majoria qualificada de dos terços, els màxims
responsables de la gestió del servei audiovisual, de conformitat amb el que
estableixi el reglament d’organització i funcionament, a partir de l’informe preceptiu
del referit consell, que haurà d’avaluar la capacitat, el mèrit i la idoneïtat dels
candidats. Sobre aquest procediment de nomenament d’aquests alts responsables
tornarem més endavant.
Un altre contingut del reglament, regulador d’una participació a un altre nivell en la
gestió del mitjà públic audiovisual local és el que preveu el darrer incís de l’apartat 1
del reiterat article 33 de la LCAC, segons el qual l’esmentat reglament ha de
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
47
garantir la representació adequada de tots els municipis si la gestió correspon a un
ens associatiu.
Així mateix, com es deia en la introducció del present dictamen, el reglament
d’organització i funcionament que han d’aprovar els consorcis per a la gestió de la
TDL, podria servir pels municipis consorciats, com a possible reglament tipus per a
la participació dels regidors i grups municipals en els mitjans de comunicació
municipal, un reglament d’aprovació preceptiva de conformitat amb el que disposa
l’article 170.2 del TRLMRL.
De totes maneres sobre la funció del reglament d’organització i funcionament, per
assegurar la participació dels municipis consorciats en la gestió dels servei de la
TDL i com a possible reglament tipus pels ajuntaments als efectes del que disposa
l’article 170.2 del TRLMRL, em referiré més endavant. Ara centraré la reflexió en la
regulació de la participació en el servei públic audiovisual dels grups polítics i
socials més representatius del territori i també de les entitats sense ànim de lucre,
per mitjà de la seva integració en el consell consultiu i assessor, d’acord amb el que
disposa l’apartat 4 de l’article 33 de la LCAC.
Em referiré, doncs, al règim d’organització, funcionament i competències de
l’esmentat consell consultiu i assessor.
1.- El règim organitzatiu del Consell Consultiu i Assessor.
La primera qüestió que planteja la determinació del règim organitzatiu del Consell
Consultiu i Assessor i, més concretament, de la composició del referit Consell és el
redactat confús que conté l’apartat 4 de l’article 33 de la LCAC a l’hora de
determinar aquesta composició.
Ja s’ha assenyalat abans que el referit passatge de la LCAC estableix la necessitat
de garantir, d’acord amb el contracte programa, la participació dels grups socials i
polítics més representatius dins del territori corresponent, i també de les entitats
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
48
sense ànim de lucre del mateix territori, per mitjà de llur integració en el consell
consultiu i assessor referit i d’acord amb el que estableixi el reglament
d’organització i funcionament.
Alguns dubtes interpretatius presenta el referit precepte. D’una banda, la referència
a la conformitat tant amb el contracte programa com amb el reglament
d’organització i funcionament podria donar entendre que ambdós instruments
s’erigeixen com a fonts de la regulació d’aquesta participació, una qüestió aquesta
del tot peculiar, tota vegada que la naturalesa de l’esmentat contracte programa no
sembla pas normativa, si ens atenim al que disposa l’apartat 3 d’aquest mateix
article 33 de la LCAC, sinó de servir de instrument de programació i direcció de
l’ens local titular del servei o, en el seu cas, ens associatiu (en els casos, com els
de consorci de la TDL, de serveis públics audiovisuals de gestió conjunta) de
l’activitat de l’entitat instrumental, que gestioni materialment el servei (ens o
organisme gestor, en la terminologia de la LCAC), mitjançant la definició dels
objectius a assolir i la provisió dels corresponents fons econòmics.
L’article 4 de la recent Llei 17/2006, de 6 de juny, de la ràdio i televisió de titularitat
estatal (en endavant LRTTE), que també contempla, per l’àmbit de la radio i la
televisió estatal, aquesta figura del contracte programa, amb idèntica finalitat de la
que li atorga la LCAC per al servei públic audiovisual local, defineix l’esmentat
contracte amb una expressió particularment feliç: “manament marc”, que deixa del
tot en evidència l’exclusió de tota significació normativa.
A la vista del referit apartat 3 de l’article 33 és més senzill determinar l’exacte sentit
de l’apartat 4 d’aquest mateix article 33 a dalt exposat. No es tracta de la existència
d’una concurrència normativa del contracte programa i el reglament d’organització i
funcionament a l’hora de regular la participació dels grups polítics i socials
representatius a més de les entitats sense ànim de lucre en la gestió del servei
públic audiovisual local, sinó que aquesta participació no es pot fer en demèrit de la
tasca de direcció i programació que pertoca a l’ens titular del servei, individualment
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
49
o associat en un consorci o altre ens de cooperació, sobre l’organisme o entitat
instrumental que porta a terme, materialment, la gestió.
Vist així el joc d’ambdós apartats de l’article 33, correspon al reglament
d’organització i funcionament i no pas el contracte programa regular aquesta
participació.
En un altre ordre de coses, l’apartat 4 estableix, juntament amb els grups polítics
representatius, dos categories d’agents participatius, els grups socials i les entitats
sense ànim de lucre, la distinció entre les quals es fa difícil d’establir, tota vegada
que una entitat sense ànim de lucre, sempre que tingui una base associativa i no
fundacional, pot qualificar-se, sense cap dificultat com grup social. De fet, l’article
20.3 de la Constitució, en referir-se als mitjans de comunicació social dependents
dels ens públics, senyala que la llei regularà la participació dels grups polítics i
socials representatius, podent-se incloure en aquesta categoria de grups socials,
entitats de molt diversa naturalesa com associacions de diferent ordre (culturals,
recreatives, de defensa d’interessos col·lectius), corporacions de dret públic
expressió també d’interessos col·lectius (col·legis professionals, cambres de
comerç...), sindicats, organitzacions patronals, etc.
Tanmateix, l’article 33.4 de la LCAC ens obliga a cercar una distinció entre les dues
categories ressenyades per la qual cosa ens pot ser d’utilitat la ja esmentada
LRTTE, on també, per mandat de l’article 20.3 de la Constitució, s’institueix un
consell assessor que, segons s’assenyala expressament en l’exposició de motius
de la llei, ha de canalitzar la participació dels grups socials significatius en el
funcionament d’aquesta mitjans en mans de l’Estat.
Cal, en aquest sentit, també assenyalar que l’article 3.2.j) de la LRTTE disposa com
una de les missions de servei públic d’aquests mitjans estatals el recolzament dels
grups socials amb necessitats específiques. D’altra banda, l’article 23 de la referida
llei preveu, en sintonia, com no podia ser d’altra manera, amb l’exposició de motius,
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
50
que el consell assessor és l’òrgan de participació de la societat en la Corporació de
RTVE.
Aquest mateix article 23 estableix quina ha de ser la composició del referit consell
assessor, assenyalant que estarà integrat per representants del Consell Econòmic i
Social, del Consell de Consumidors I Usuaris, del Consell de la Joventut d’Espanya,
de l’Institut de la Dona, d’entitats representatives de les persones amb
discapacitats, del Consell General de l’Emigració, a més de les Acadèmies de les
Ars i Ciències Televisives i de les Ars Cinematogràfiques, del món acadèmic en
ciències socials i de la comunicació, dels anunciants, dels periodistes i del Ministeri
d’Afers Exteriors.
Com es pot comprovar, bona part d’aquesta representació correspon a entitats que,
d’una forma directa o indirecta, defensen interessos socials de caràcter col·lectiu i
sectorial: els dels empresaris i treballadors, representats per les organitzacions
patronals o sindicals, presents en el Consell Econòmic i Social, els consumidors, els
joves, les dones, els sectors amb discapacitats, l’emigració i els sectors
empresarials i professionals vinculats amb els mitjans de comunicació, anunciants i
periodistes.
Tornant a la previsió de l’article 33.4 de la LCAC, la referència als grups socials més
representatius cal entendre-la feta a aquelles entitats de tot ordre (associacions,
corporacions de dret públic, etc.) que representen a sectors socials amb interessos
propis (treballadors, sectors empresarials, veïns, etc.), que cabria distingir
d’aquelles entitats sense ànim de lucre, que no ostenten aquesta representació
d’interessos socials, com serien les entitats culturals o recreatives, ateneus, etc.,
justificant, d’aquesta forma, la distinció que trobem en el precepte .
Passant a un estadi potser més pràctic sobre quines d’aquestes entitats
representatives d’interessos col·lectius o bé altre tipus d’entitats sense ànim de
lucre haurien de composar el consell consultiu i assessor òbviament quedarà al
criteri de cada consorci o ajuntament (en el cas de Barcelona, Badalona i
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
51
L’Hospitalet de Llobregat) determinar-les i determinar també el nivell de presencia
de cadascuna d’aquest grups d’entitats en el consell, que no ha de ser
necessàriament la mateixa.
Ara bé, es poden, en aquest dictamen, establir alguns criteris que poden ajudar als
redactors del reglament a determinar aquesta composició. En efecte, tota vegada
que en la gran majoria de casos, el Consell Consultiu i Assessor actuarà en el marc
d’un consorci amb un abast subcomarcal, comarcal o supracomarcal, potser serà
bo incloure en el consell organitzacions representatives d’interessos socials, que
estructurin llur organització en aquest nivell supramunicipal, d’ordinari en el nivell
comarcal, com poden ser els sindicats, les delegacions territorials de la Cambra de
Comerç, les organitzacions de consumidors, etc. (queda en mans del Consorci
determinar quina s’inclou).
Aquesta determinació pot ser “ad nominem” o establint un criteri de selecció (per
exemple: el sindicat més representatiu) deixant en aquest cas en mans del Ple del
Consorci, per un moment posterior, la concreció de l’organització o entitat
corresponent.
Potser aquesta tasca de determinació del Ple del Consorci o de l’Ajuntament serà
més important en el cas de concretar les entitats sense ànim de lucre,
representades en el Consell, tota vegada que aquest tipus d’entitats culturals,
recreatives, etc, tenen, d’ordinari, una projecció exclusivament local, mentre que el
Consell, en la majoria dels casos, serà d’abast supramunicipal. De manera que pot
ser necessari i res no impedeix que el reglament pugui diferir al Ple del Consorci la
determinació de l’entitat concreta que hagi de ser membre del referit òrgan
consultiu, sempre que la pròpia norma reglamentària determini els trets distintius
d’aquesta entitat i el nombre de representants que hagi de comptar en el Consell
Així succeeix en altres normes locals, que regulen el dret de participació ciutadana
en l’activitat municipal. Així, per exemple, l’article 15 de les Normes Reguladores de
la Participació Ciutadana al Municipi de Barcelona, aprovat el Consell Plenari en
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
52
sessió de 22 de novembre de 2002, determina que seran membres del Consell de
Ciutat, entre altres membres: “ Fins a quinze de les institucions més significatives
de la ciutat, nomenades pel Plenari del Consell Municipal a proposta de l’alcalde o
alcaldessa. Cada institució ha de designar la persona que l’ha de representar”
Per tant el reglament d’organització i funcionament pot establir “ad nominem”, com
abans s’ha dit, les entitats representatives de grups socials i entitats sense ànim de
lucre, que han de formar part del consell consultiu i assessor, o, per contra, pot
diferir al ple del Consorci, a l’hora de nomenar l’esmentat consell, la determinació
de les entitats concretes que el composen, sempre que el reglament prevegi, de
forma més o menys àmplia, els trets distintius de les referides entitats i el pes que
han de tenir en el Consell.
Una altre qüestió a aclarir és si el Ple del Consorci o Ajuntament ha de determinar
exclusivament les entitats que formen part del Consell, en el cas de que el
reglament no les determini directament, o bé ha de nomenar els representants
d’aquelles que han de composar el Consell. L’article 33.4 de la LCAC ens dóna la
resposta en parlar de la integració dels grups socials i polítics així com de les
entitats sense ànim de lucre en el Consell Consultiu i Assessor. Els membres del
Consell són els grups i les entitats i no els seus representants, de manera que
sembla lògic que siguin aquests grups i entitats els que determinin llurs
representants en aquest òrgan de participació.
Fins ara em parlat de dos dels agents de la participació amb presència en el
Consell, els grups socials i les entitats sense ànim de lucre. Manca referir-nos a
l’altra columna d’aquest sistema participatiu com són els grups polítics. L’article
33.4, de constant referència, ens indica l’element de selecció d’aquests grups
polítics: la seva representativitat en el territori. Una representativitat que es pot
mesurar amb els seus resultats en les darreres eleccions municipals pel que fa als
municipis integrats en el corresponent Consorci.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
53
D’aquesta manera es podria establir que participaran en el Consell aquells grups
polítics que hagin assolit un mínim a determinar (per exemple el 5%, encara que
aquest percentatge pot variar segons cregui el Consorci) del total de vots emesos
en les darreres eleccions municipals, en el conjunt dels municipis del consorci.
Determinats el grups que superen aquest llistó, es distribuirien el llocs del Consell
reservats als grups polítics, de forma proporcional als seus resultats electorals,
podent-se adoptar el criteri que consideri el Consorci pel que fa a la distribució dels
restes.
Hi ha, tanmateix, territoris amb un sistema polític local molt fragmentat per la
presència important de les candidatures d’independents (tècnicament, agrupacions
d’electors), que es presenten en un sol municipi. La proliferació d’aquestes
candidatures pot alterar la representativitat dels partits amb implantació general, de
manera que, en aquests casos, si ho veiés bé el Consorci, que ha d’aprovar el
reglament, es podria preveure que aquestes candidatures s’ajuntessin per sumar
els seus percentatges de vots i pugessin tenir representació al Consell.
S’han exposat, doncs, les criteris per la determinació de la composició del consell
consultiu i assessor, la pregunta que s’escau fer és quin pes haurien de tenir
cadascun d’aquestes tres estaments presents en el consell (grups polítics, grups
socials i entitats sense ànim de lucre). Es tracta d’una qüestió que ha de quedar al
criteri del Consorci o Ajuntament redactor del reglament i, en realitat, pot ser en la
majoria de casos un tema fins un cert punt menor ateses les funcions de
participació i de consulta, no pas decisòries, que ha de tenir el Consell.
Tanmateix, dic que pot ser i no pas que sigui necessàriament un tema menor, tota
vegada que alguna de les necessàries intervencions del Consell, com és l’informe
pel nomenament dels màxims responsables del servei de TDL, encara que no
siguin jurídicament vinculats, tenen sens dubte una transcendència política que no
es pot negligir, la qual cosa s’ha de tenir en compte a l’hora de determinar el
repartiment entre les tres categories de participants de la composició del Consell i el
règim de funcionament i d’adopció acords d’aquest òrgan consultiu.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
54
Deixant de banda, el règim d’adopció d’acords, qüestió a la que em referiré més en
el següent epígraf d’aquest mateix punt de l’informe, crec els criteris pel repartiment
dels llocs del Consell pels tres estaments referits haurien de ser els següents:
Primerament, aquells que pugui determinar el Consorci o l’Ajuntament redactor del
reglament, que, en aquest punt, la seva llibertat de configuració no resulta
expressament limitada per la llei, encara que si hi pot haver un límit implícit, que,
necessàriament, haurà de tenir present l’entitat que aprova el reglament, com és
que la regulació del Consell, no suposi, a la pràctica, l’arraconament d’una de les
tres categories de grups o entitats cridades per la llei a participar.
Si no hi hagués altre criteri determinat pel consorci o l’ajuntament, que exerceix la
potestat normativa, un possible criteri podria ser l’establiment d’un consell amb
participació paritària de l’estament polític (grups polítics) i de l’esment associatiu i
social ( grups socials i entitats sense ànim de lucre), en el benentès que aquesta és
la distinció entre grups polítics i grups socials “latu sensu”, que fa l’article 20.3 de la
Constitució, podent-se establir el repartiment intern dins l’estament associatiu i
social, entre entitats representatives d’interessos socials o col·lectius i entitats
sense afany de lucre: recreatives, culturals, etc., que determini el Consorci o
Ajuntament afectat.
També un aspecte important de la composició del Consell és el dels càrrecs interns
d’aquest organisme. Concretament, qui ha de ser el president, vice-president i
secretari del referit Consell, així com quines haurien de ser les funcions
específiques d’aquests càrrecs.
Sobre el nomenament del president i, eventualment, vice-president d’aquest Consell
és planteja dues alternatives: que el plenari del Consell elegeixi, d’entre els seus
membres, aquests dos càrrecs o bé determinar una presidència i vice-presidència
nata: el President del Consorci o Alcalde (en el cas, de TDL gestionades
individualment per municipis) o els membres dels plenaris del Consorci o municipal,
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
55
en qui delegui aquell, pel que fa a la presidència, i un Vice-president del Consorci o
Tinent d’Alcalde de l’Ajuntament o membre del ple consorcial o de la corporació
municipal, en qui deleguin, pel que toca a la vice-presidència.
En el cas d’optar-se per aquesta segona alternativa de presidència i vice-
presidència nates, aquests càrrecs s’afegirien a la resta de la composició de
representants polítics, socials i associatius del Consell.
La secretaria del Consell, per les seves característiques, hauria de correspondre al
secretari o secretaria del Consorci o de la corporació municipal gestora de la TDL,
podent-se produir, en aquest cas, la delegació d’aquesta funció per part del seu
titular que possibilita la legislació sobre règim local.
Les funcions específiques de la presidència serien les pròpies de qualsevol
presidència d’un òrgan col·legiat, a l’àmbit de l’Administració Pública:
a) Representar el Consell.
b) Acordar la convocatòria de les sessions d’aquest òrgan amb fixació de
l’ordre del dia.
c) Presidir les sessions del Consell i dirigir les seves deliberacions.
d) Dirimir, en seu cas, les votacions empatades amb el seu vot de qualitat, tot
això, en funció del que s’estableixi en relació al regim d’adopció d’acords del
Consell.
e) Visar les actes i certificacions dels acords del Consell.
f) Assegurar el compliment de les lleis.
Pel que fa a les funcions de la Vice-presidència la seva funció hauria de ser de
suplència del President en cas d’absència o malaltia, sens perjudici de que es
podés preveure delegacions de funcions del President cap el Vice-president.
Finalment, la secretaria realitzaria aquelles funcions que pertoquen a la secretaria
de les entitats locals en relació als òrgans col·legiats d’aquestes.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
56
Per finalitzar amb aquest punt de la composició del Consell caldrà concretar quin
hauria de ser el període de mandat dels seus membres. Ja s’ha dit abans que
resulta evident de l’article 33.4 de la LCAC, que els membres del referit Consell són
els grups polítics i socials mes representatius i les entitats sense ànim de lucre, no
pas les persones físiques que els representin, el nomenament o remoció, en
qualsevol moment, dels quals queda a la lliure voluntat d’aquells grups o entitats.
En el cas dels grups socials o entitats sense ànim de lucre, si la seva determinació
s’estableix de forma expressa en el reglament o bé són determinades i nomenades
pel Ple del Consorci o Ajuntament en els termes abans parlats, no sembla que
s’hagi d’establir un període de mandat d’aquestes entitats, per bé que aquestes,
com ja s’ha dit, puguin canviar els seus representants en el Consell quan ho creguin
convenient. Si bé, mitjançant modificació de reglament (en el primer cas) o per
acord plenari que es pot adoptar en qualsevol moment (en el segon), es puguin
modificar les entitats i grups socials cridats a integrar el Consell.
Diferent és la qüestió, al meu parer, dels grups polítics més representatius del
territori, una representativitat que es mesura, com abans ja s’ha expressat, en
funció del seu suport electoral en les eleccions locals del territori en qüestió. De
manera que el mandat d’aquests grups polítics en el Consell hauria de
correspondre al mandat de les corporacions locals.
Aquesta limitació temporal del mandat d’una part dels membres del Consell (els
grups polítics) ha d’afectar al dels càrrecs internes del consell de la Presidència i
vice-presidència, que, quan siguin d’elecció, segons el que abans s’ha dit, haurien
de coincidir també amb el mandat de les corporacions locals, sens perjudici de la
potestat que ostenten els membres del Consell de substituir els titulars d’aquests
càrrecs d’acord amb el règim d’adopció d’acords al que més endavant es farà
referència juntament amb el règim de competències del dit Consell.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
57
2.- El règim de competències i de funcionament del Consell Consultiu i Assessor. Un altre aspecte del règim jurídic del Consell Assessor és el règim competencial. La
relació de competències del referit consell així com llur naturalesa han de derivar de
la finalitat que persegueix a la LCAC aquest organisme, que no és altre que la
d’assegurar, en la gestió del mitjà públic local, la participació de caràcter consultiu i
assessor dels agents polítics i socials referits, tenint en compte que, en qualsevol
cas, la pròpia LCAC ja determina una funció específica del consell, com és la
d’informar els nomenaments dels màxims responsables del mitjà.
Tota vegada que aquesta mateixa funció participativa la trobem en organismes
consultius i assessors semblants, en la resta dels nivells territorials del sector públic
audiovisual, per determinar les competències que pot tenir el Consell Consultiu i
Assessor podem considerar quines eren les funciones previstes per a un consell
equivalent, si bé dins l’òrbita del servei audiovisual de titularitat autonòmica, com
era el Consell Assessor de Continguts i Programació de la Corporació Catalana de
Mitjans Audiovisuals de Catalunya, que preveia la nonada Llei reguladora de la
referida Corporació, com ja s’ha dit, en tramitació parlamentària en el moment de la
dissolució anticipada del Parlament de Catalunya, la qual cosa ha portat al seu
decaïment.
El referit projecte de llei preveia, en el seu article 18, que les funcions del referit
Consell Assessor de Continguts i Programació serien les següents:
a) Informar preceptivament al consell de govern sobre les línies bàsiques de la
programació i sobre els aspectes relatius a la programació inclosos en el
contracte programa.
b) Emetre un informe semestral sobre les programacions dels diversos mitjans
i serveis de la Corporació Catalana de Mitjans Audiovisuals.
c) Elaborar els informes o dictàmens que li encarregui el consell de govern i,
especialment, sobre el desenvolupament del contracte programa en els
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
58
aspectes relatius a la programació, com ara la seva qualitat, l’impacte social
i cultural que té i les dades d’audiència.
d) Estudiar les demandes dels usuaris i fer-les arribar al consell de govern.
e) Proposar al consell de govern totes aquelles mesures o iniciatives que
contribueixin a millorar la qualitat de la programació.
Funcions equivalent, adaptades a la realitat dels mitjans públics de comunicació
audiovisual d’àmbit local, podrien tenir els consells assessors i consultius que
contemplin els reglaments d’organització i funcionament, que hagin d’aprovar els
consorcis locals i ajuntaments que tenen sota la seva responsabilitat la gestió de la
TDL.
Aquestes funcions, de forma paral·lela a les abans referides, podrien ser les
d’informar preceptivament als òrgans de direcció i administració de la TDL sobre les
línies bàsiques de la programació i sobre aquells aspectes d’aquesta inclosos en el
contracte programa; emetre un informe periòdic sobre el desenvolupament d la
programació del referit mitjà televisiu; elaborar els informes i dictàmens que li
encarreguin els òrgans de direcció o administració del mitjà; fer de mitjancer entre
els usuaris i aquests òrgans i formular als referits òrgans directius i d’administració
totes aquelles propostes que considerin adients. A aquestes funcions caldria afegir,
per imperatiu de l’article 33.2 de la LCAC, la d’informar el nomenament plenari, per
majoria de dos terços, dels màxims responsables de la gestió del servei de TDL,
qüestió aquesta que serà tractada més abastament en el apartat IX del present
dictamen.
Sobre el règim de funcionament del Consell aquest podria ser, si així ho considerés
l’Ajuntament o Consorci que hagi d’aprovar el reglament d’organització i
funcionament, per analogia el de les comissions d’estudi de les corporacions locals,
establert a l’article 134 i següents del Reglament estatal d’Organització,
Funcionament i Regim Jurídic de les Entitats Locals (ROF) aprovat pel Real Decret
2568/1986, de 28 de novembre, amb l’aplicació supletòria del règim de
funcionament del plenari local, en allò que li sigui d’aplicació, així com les normes
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
59
comunes de funcionament dels òrgans locals, que contempla el títol IX del
TRLMRL, si bé l’aplicació d’aquest règim jurídic podria tenir dos matisacions pel que
fa al quòrum d’assistència i de votació.
No hem d’oblidar que el Consell Assessor i Consultiu canalitza la participació de
dels grups polítics i els grups o entitats de la societat civil (grups socials i entitats
sense ànim de lucre en la terminologia de la LCAC) de manera que el quòrum
d’assistència que en el seu cas volés fixar-se, així com la majoria exigible per la
presa de decisions hauria de predicar-se no pas de la totalitat de la composició del
Consell sinó de forma acumulativa del seu “braç” de representació política i “braç”
de representació de la societat civil (grups socials representatius i entitats sense
ànim de lucre). En aquest sentit no tindria sentit el vot diriment del president al que
abans hem fet menció.
De totes maneres no hi hauria obstacle legal per preveure que el quòrum
d’assistència i el de votació s’apliqués sobre la totalitat de la composició del
Consell, si així ho considera oportú l’entitat que ha d’aprovar el reglament
d’organització i funcionament . En aquest cas si pot cobrar sentit el vot diriment del
President si bé podria ser que es perdés en algun cas el sentit d’expressió
d’interessos col·lectius plurals que ha de tenir el Consell.
Queda, en qualsevol cas, a la decisió del Consorci o Ajuntament que hagi d’aprovar
el reglament d’organització i funcionament, la determinació d’aquest regim de
funcionament de l’esmentat Consell.
VIII.- LA PARTICIPACIÓ DELS MUNICIPIS CONSORCIATS EN LA GESTIÓ DE LA TDL. L’article 33.1 de la LCAC disposa, pel que fa a la gestió del servei públic audiovisual
d’àmbit local, que “el reglament d’organització i de funcionament del servei ha de
garantir la representació adequada de tots els municipis si la gestió correspon a un
ens de caràcter associatiu” (darrer incís de l’esmentat article). Aquest és el cas dels
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
60
serveis de TDL de gestió pública, encomanada als consorcis locals integrats pels
municipis concessionaris.
Aquesta previsió de l’article 33.1 de la llei catalana audiovisual pot semblar a
primera vista sorprenent, tota vegada que tots els ens de caràcter associatiu
participats per entitats locals i particularment ajuntaments com ara les
mancomunitats, els consorcis locals o les societats mercantils participades per
diferents entitats locals, tenen en els seus òrgans plenaris la participació de tots els
ajuntaments que el composen, amb la qual cosa s’asseguraria la participació
d’aquestes entitats locals en la gestió del servei audiovisual.
Així, en les Mancomunitats de Municipis, aquesta participació dels ajuntaments
integrants en el corresponent òrgan plenari s’estableix en l’article 44.2 “in fine” de la
LRBRL; pel que fa als Consorcis Locals en l’article 316.2 e) i en el cas de les
societats mercantils amb participació de les entitats locals en l’article 93 del TRLSA,
en el supòsit de les societats anònimes, i l’article 43 de la LSRL, en el cas de les
societats de responsabilitat limitada.
De totes maneres, si es té present que la gestió del servei de la TDL pública
s’articula, amb caràcter general, per decisió dels propis ajuntaments a partir d’una
estructura binària (consorci públic i societat de gestió ) de forma anàloga al disseny
que estableix la LCAC de entitat pública titular del servei i entitat gestora vinculades
pel contracte programa.
En aquest model binari el plenari del consorci local que és on radica la
representació de tots els ajuntaments no controla el dia a dia de la gestió del servei
de TDL, que queda en mans de l’òrgan d’administració de la societat gestora, en el
que no han de ser-hi necessàriament presents totes les entitats consorciades, amb
la qual cosa si cobra sentit la previsió de l’incís final de l’article 33.1 esmentat.
Tota vegada que la llei assigna al reglament d’organització i funcionament la
garantia de tots els municipis consorciats en la referida gestió, l’esmentat reglament
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
61
podria preveure, per fer efectiva aquesta encomana que li fa la llei, la possible
compareixença, a petició de qualsevol dels ajuntaments dels màxims responsables
de la gestió del servei (concepte aquest sobre el que hi tornaré en l’apartat IX del
present dictamen) per tal que donin explicacions sobre la gestió a requeriments dels
ajuntaments.
També per realitzar aquesta funció de control, el reglament d’organització i
funcionament podria preveure la existència, dins l’estructura organitzativa del
Consorci, d’un òrgan col·legiat més reduït que el Ple i, en conseqüència, més
operatiu pel que fa a la seva convocatòria i funcionament, al mode dels consells
d’alcaldes dels consells comarcals, que tinguessin cura d’aquesta actuació de
control de la gestió del mitjà.
Encara que l’encomana que fa la llei al reglament d’organització i funcionament per
assegurar aquesta participació municipal és suficient perquè el referit reglament
contempli aquest consell d’alcaldes o òrgan equivalent dins l’estructura del consorci,
convé recordar que els estatuts dels consorcis de gestió de la TDL creats preveuen
la possible creació d’òrgans complementaris dins l’estructura consorcial com el que
aquí ens ocupa.
Anant una mica més enllà podríem preguntar-nos si el reglament d’organització i
funcionament podria regular el control i participació dels diferents ajuntaments del
servei de televisió consorciat a partir dels propis òrgans interns del municipi. Cal
entendre que aquesta regulació correspondria a la potestat autoorganitzativa de
cada municipi.
D’altra banda sembla poc operatiu regular de forma separada aquest control de la
gestió de la TDL consorciada per part dels òrgans interns de cada ajuntament
participant, de la participació dels regidors i grups polítics de l’Ajuntament en els
diferents mitjans de comunicació municipal, ja sigui la televisió com altres mitjans
audiovisuals o bé mitjans de comunicació escrita, d’acord amb el que disposa
l’article 170.2 del TRLMRL.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
62
En aquest sentit, el reglament d’organització i funcionament podria anar més enllà
del seu objecte definit en la LCAC i establir una regulació unitària pels diferents
ajuntaments a la que aquests es podrien adherir mitjançant l’adopció d’acord plenari
inicial, sotmetiment a informació pública i audiència dels interessats i aprovació
definitiva (és a dir el procediment d’aprovació de disposicions generals locals)
convertint aquests ajuntaments aquesta regulació en reglament propi.
Aquesta regulació podria consistir en la creació d’una Comissió Municipal de
Mitjans de Comunicació, amb participació dels diferents grups municipals de
l’Ajuntament, amb el sistema de vot, igual per a cada grup o ponderat en funció de
representació política, segons es vulgui, que tingui funcions de supervisió de la
gestió de la TDL participada per l’Ajuntament i de l’actuació dels màxims
responsables de la referida gestió per mitjà de les corresponents compareixences i,
portes endins de l’Ajuntament, pel que fa als mitjans de comunicació municipals, a
banda d’aquesta funció de control i supervisió, pugui prendre les decisions
corresponents per tal d’assegurar la presència de les opinions dels diferents grups
en aquests mitjans.
IX.- EL NOMENAMENT DELS MÀXIMS RESPONSABLES DEL SERVEI DE LA TELEVISIÓ DIGITAL LOCAL DE GESTIÓ PÚBLICA.
L’article 33.2 de la LCAC disposa que el plenari de l’Ajuntament, Consorci local o
altra entitat associativa de les entitats locals a qui incumbeixi la prestació d’un
servei públic audiovisual d’àmbit local nomenarà, per majoria qualificada de dos
terços, els màxims responsables de la gestió del servei, d’acord amb el que
estableixi el reglament d’organització i funcionament, previ informe del Consell
Assessor i Consultiu.
Per tant, portant aquesta previsió de la llei a la prestació del servei públic de la
televisió digital local per part d’Ajuntaments o Consorcis, la primera qüestió que ha
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
63
de fer el reglament d’organització i funcionament és definir que cal entendre per
màxims responsables de la gestió del servei.
Ja s’ha dit en el present dictamen amb reiteració que els ajuntaments titulars del
servei de TDL aplegats en consorcis locals han optat per un model dual en la que la
gestió efectiva del servei pertoca a una societat pública del propi consorci o d’un
ajuntament consorciat, segons hem vist. De manera que els màxims responsables
de la gestió del servei estaran integrats d’ordinari en l’estructura d’aquestes
societats mercantil.
L’article 219 del ROAS disposa que l’administració de la societat mercantils el
capital social del qual pertanyi a una entitat local (entrant en aquesta consideració el
consorci local per l’equiparació dels seu règim jurídic amb el de les entitats locals,
segons hem vist) seran administrades per un consell d’administració i una gerència.
Sobre l’administració de les societats anònimes o de responsabilitat limitada pels
consells d’administració cal veure el que disposen els articles 136 del TRLSA i 57
de la LSRL.
D’aquesta manera caldria entendre que els màxims responsables de la gestió del
servei podrien identificar-se amb els membres del consell d’administració, el gerent i
el director del mitjà, figura aquesta darrera d’existència ineludible segons resulta de
l’article 2 de la Llei orgànica 2/1984, de 26 de març si bé no sembla que hagi
obstacle legal per fer coincidir en la mateixa persona el càrrec de gerent, imposat
pel ROAS i el de director del mitjà.
El nomenament d’aquests màxims responsables de la gestió s’ha de fer, com ja
s’ha dit, pel plenari del Consorci o Ajuntament, per la majoria reforçada, ja indicada
de dos terços, previ del Consell Assessor i Consultiu, que, diu la llei (article 33.2
esmentat), “ha d’avaluar la capacitat, mèrit i idoneïtat dels candidats”. També diu la
llei en aquest mateix article que “els conflictes que es derivin de l’aplicació del
reglament d’organització pel que fa a aquests nomenaments podran ser ésser
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
64
remesos al Consell de l’Audiovisual perquè hi exerceixi la mediació, tot respectant
l’autonomia local i sens perjudici de les mesures administratives aplicables”.
Continua la norma afirmant que: “En particular, si els candidats a l’elecció com a
màxims responsables de la gestió del servei obtenen un vot majoritari però inferior
als dos terços s’ha de remetre l’expedient al Consell de l’Audiovisual de Catalunya i
aquest ha de fer una proposta al ple, l’assemblea d’electes o l’òrgan plenari
pertinent”.
De les previsions de la llei exposades, pertoca concloure que el reglament
d’organització i funcionament hauria de preveure, pel que fa al nomenament dels
màxims responsables del servei de la televisió digital local pública, les següents
qüestions:
a) Qui ha de ser considerat màxim responsable de la gestió del servei, que
hauria de ser nomenat pel Ple del Consorci o Ajuntament de conformitat
amb el que estableix l’article 33.2 de la LCAC. D’acord amb el que abans ja
s’ha dit reunirien aquesta condició i així hauria de constar en el reglament
d’organització i funcionament els membres del consell d’administració de la
societat gestora, el gerent de la referida societat i el director del mitjà,
podent aquests dos darrers càrrecs fusionar-se en un sòl.
b) En el cas, previst en l’apartat V, epígraf 2, d’aquest informe, de que fos una
societat d’un dels ajuntaments consorciats la que prestés al servei es
plantegen dos alternatives en ordre a la determinació dels màximes
responsables: la primera és que, com a requisit de l’encomana de gestió els
màxims responsables d’aquesta societat (administradors, gerència, director
del mitjà) passin pel procediment de nomenament referit o una segona, més
senzilla, que en l’estructura del consorci s’integri un director del servei,
nomenat en els termes de l’article 33.2 de la LCAC, que imparteixi
instruccions a la societat gestora.
c) El reglament hauria de preveure uns “hearings” o compareixences dels
candidats a màxims responsables del servei davant el Consell Assessor i
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
65
Consultiu, per tal que aquest pugui avaluar llur capacitat, mèrit i idoneïtat. La
proposta dels candidats podria procedir el President del Consorci o Alcalde
de l’Ajuntament corresponent.
d) El reglament hauria de contemplar també que, en el cas de que el Consell
Assessor i Consultiu rebutgés en el seu informe el candidat proposat per la
presidència del Consorci o l’Alcaldia per un determinat càrrec, procedirà que
aquests proposin nou candidat al Consell.
e) El reglament hauria de preveure que el candidat avaluat favorablement pel
Consell Assessor i Consultiu passés a ser votat el seu nomenament pel
plenari del Consorci o Ajuntament i, en el cas d’obtenir els dos terços dels
vots favorables, seria nomenat pel referit càrrec. Per contra, en cas d’obtenir
una votació favorable sense assolir la majoria qualificada, el reglament
hauria de preveure el trasllat de l’expedient al CAC per tal que formuli
proposta al Ple.
f) En el cas de que el candidat informat favorablement pel Consell Consultiu i
Assessor obtingués una votació negativa del plenari, el reglament hauria de
preveure un determinat termini en el qual el President del Consorci o Alcalde
proposes nous candidats al Consell Consultiu i Assessor. Si, transcorregut el
mateix, no hagués hagut nomenament del candidat, es passarà el tema al
CAC per tal que decideixi.
g) En el cas més usual de que l’entitat gestora del servei fos una societat
consorcial o del municipi que gestioni en solitari el servei (en el cas de
Barcelona, Badalona i L’Hospitalet de Llobregat) en els estatuts d’aquesta
s’hauria de preveure aquest específic nomenament que preveu l’article 33.2
de la LCAC per aquells càrrecs de la societat que tenen la condició de
màxims responsables del servei.
h) En el cas referit a la lletra anterior en que l’entitat gestora del servei sigui
una societat consorcial o del municipi titular de la TDL (en aquells tres casos
en que els dits municipis gestionen de forma individual la TDL: Barcelona,
Badalona i L’Hospitalet del Llobregat) si, com s’ha dit, els membres del
consell d’administració tenen la condició de màxims responsables del servei,
es dóna una coincidència entre l’òrgan que, d’acord amb l’article 33.2 de la
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
66
LCAC, ha d’aprovar aquests nomenaments en tant que màxims
responsables del dit servei (els plenaris consorcials o municipals) i en tant
que membres del consell d’administració de les referides societats: aquests
mateixos plens, que d’acord amb el que disposa l’article 219.2 del ROAS,
assumeixen les funcions de Junta General de les referides societats, que és
l’òrgan que, d’acord amb l’article 221 del mateix ROAS, nomena aquests
membres del consell d’administració de les societats públiques locals.
i) En tot cas, el compliment dels requisits que pel nomenament d’aquests
màxims responsables del servei estableix l’article 33.2 de la LCAC no
estalvia el compliment d’altres requisits que, determinats per altres
preceptes de l’ordenament jurídic, puguin contemplar-se pels dits
nomenaments (per exemple, en el cas del gerent de la societat pública, amb
independència que tingui incorporada la responsabilitat de la direcció del
mitjà, a més del referit nomenament s’haurà de celebrar el corresponent
contracte laboral per part de la societat i el nou gerent: article 222.2 del
ROAS)
D’acord amb el que s’ha exposat es poden formular les següents
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
67
CONCLUSIONS
Primera.- L’aprovació del reglament d’organització i funcionament del servei de
televisió digital local no requereix, amb caràcter previ, que es segueixi el
procediment per l’establiment dels servei local que preveuen els articles 158 a 160
del ROAS.
Segona.- El reglament d’organització i funcionament del servei de televisió digital
local ha de ser aprovat segons el procediment establert a l’article 178 del TRLMRL .
En conseqüència, procedirà una aprovació inicial del reglament per part del Ple
Municipal o Consorcial, així com sotmetre aquesta aprovació inicial a informació
pública i a audiència dels interessats, per un període mínim de trenta dies, per tal
que es puguin presentar reclamacions o suggeriments, i, finalment, resoldre les
reclamacions i suggeriments presentats amb aprovació definitiva del reglament per
part del Ple. En el cas de que no haguessin hagut reclamacions o suggeriments,
l’aprovació inicial esdevindria definitiva.
La iniciativa de l’aprovació del reglament ha de partir del Ple del Consorci (o de
l’Ajuntament, en els tres casos esmentats de gestió individual municipal). Aquest
acord hauria de tenir present el que disposa l’article 62 del ROAS, segons el qual,
acordada la formació de la norma local, s’haurà de designar una comissió d’estudi
encarregada de redactar el text de l’avant-projecte. Aquesta comissió ha d’estar
integrada per membres de la corporació i personal tècnic, propi o aliè, sota la
presidència d’un d’aquells.
Tercera.- L’exposició de motius del reglament d’organització i funcionament del
servei de televisió digital local podria ser del tenor que s’expressa en l’apartat IV del
present dictamen, per bé que el Consorci o Ajuntament afectat pot decidir, si així ho
considera oportú, una altra exposició de motius que reflecteixi millor les seves
concretes opcions de política de comunicació.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
68
Quarta.- D’acord amb el que s’assenyala en el cos del present dictamen, aquest es
decanta, tal com estan fent els diferents consorcis locals en procés de formació, cap
a la societat publica local (del consorci o d’un ajuntament consorciat) per a la gestió
dels servei. En aquest sentit, el reglament d’organització i funcionament hauria de
preveure, pel que fa a la forma organitzativa de la referida gestió, si aquesta
prestació correspondrà a una societat anònima o bé a una societat de
responsabilitat limitada el capital social de la qual correspongui al Consorci o bé
Ajuntament; el supòsits de modificació d’aquesta forma de gestió o bé de supressió
d’aquest; les comeses que queden en mans de la societat gestora o bé del sector
privat en aquesta gestió així com les obligacions mútues que corresponen al
Consorci (o Ajuntament) i l’organisme o ens gestor, que es concreten en el
contracte programa.
Cinquena.- No trenca la gestió directa del servei que el reglament d’organització i
funcionament prevegi que el Consorci pugui encomanar la gestió del servei de la
TDL a un dels ajuntament associats per mitjà d’una empresa municipal pròpia i
d’acord amb el conveni d’encomana de gestió que hagin de signar el Consorci i
l’Ajuntament encomanat.
Sisena.- Les relacions entre els Consorcis constituïts per a la gestió de la TDL o, en
el cas dels Ajuntaments de Barcelona, Badalona i L’Hospitalet de Llobregat,
aquests Ajuntaments amb les corresponents societats públiques gestores s’hauran
d’instrumentar mitjançant un contracte programa, que hauria de preveure els
següents extrems:
a) Abast de l’encàrrec del servei
b) Concretar l’emissió de publicitat, tenint en compte el control de la qualitat
d’aquesta, el contingut dels missatges publicitaris i l’adequació dels temps
de publicitat a la programació i a les necessitats del mitjà.
c) Criteris per garantir el dret d’accés als grups polítics i socials significatius i
els criteris de distribució; criteris ambdós que hauran d’haver estat informats
pel Consell Consultiu i Assessor.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
69
d) Quotes d’emissió d’obres audiovisuals, segons origen i expressió lingüística,
d’acord amb allò que fixi la normativa aplicable i les bases aprovades pel
Govern en relació a les concessions de la TDL reservades als ajuntaments.
e) Criteris d’eficiència econòmica i de garantia de qualitat del servei.
f) Criteris per a l’obtenció de recursos publicitaris o d’altre origen.
g) Criteris o límits, si s’escau, al recurs a la sindicació de programes o a
l’emissió en cadena, d’acord amb el que disposi la normativa aplicable i amb
el que estableixi el CAC.
h) Aportació econòmica del Consorci o Ajuntament a la societat gestora per al
finançament del servei.
i) Criteris de transparència en la gestió.
j) Indicadors d’avaluació del contracte programa
Setena.- D’acord amb el que disposa l’article 33.1 del LCAC, el reglament
d’organització i funcionament del servei públic de la televisió digital local haurà de
definir les missions de servei públic que ha de portar a terme el referit mitjà. L’article
26.3 de la LCAC estableix una relació de missions de servei públic que
necessàriament han de complir els mitjans audiovisuals de la Generalitat i que
l’article 32.1 de la LCAC considera exigibles també als serveis públics audiovisuals
locals si bé adaptats als propis interessos de les corporacions locals. En el cos del
dictamen s’exposen quin d’aquestes missions referides a l’article 26.3 semblen
d’impossible o difícil encaix a l’àmbit local.
D’acord amb l’esmentat article 33.1, els reglaments d’organització i funcionament,
que aquí ens ocupen, haurien de recollir aquestes exigències de servei públic que
contempla l’article 26.3 passades pel sedàs dels interessos locals. Tanmateix no cal
oblidar que, a banda d’aquestes missions establertes “ope legis”, el món local,
juntament amb la Universitat i el sector periodístic han anat definint les funcions que
hauria de complir la comunicació local pública. Expressió d’això és el Decàleg de
Bones Pràctiques de la Comunicació Local Pública definit per la Universitat
Autònoma de Barcelona i el Col·legi de Periodistes de Catalunya amb el suport de
la Diputació de Barcelona.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
70
Vuit de les deu “bones pràctiques” definides en elm Decàleg poden considerar-se,
al meu parer, missions de servei públic dels serveis públics audiovisuals locals (i,
per tant, de la TDL pública), tal com es justifica en el cos del present dictamen.
Aquestes missions serien les següents:
a) Actuar com element cohesionador de la col·lectivitat local, fomentant la seva
identitat, donant a conèixer els seus orígens, les mobilitats, condicions
socials de dones i homes, tradicions i activitats quotidianes: econòmiques,
socials, culturals i polítiques i els seu projecte de futur.
b) Informar de manera veraç, plural i transparent. Donant compte de la gestió
de l’equip de govern local, mostrant les diferents sensibilitats polítiques que
s’han d’expressar a les urnes, flectint l’opinió dels diferents grups polítics.
c) Ser un referint informatiu per la ciutadania, tenint en compte les
característiques de la col·lectivitat a la qual es projecta, oferint alternatives
informatives plurals davant la resta de mitjans locals, autonòmics o estatals,
sense estar supeditats als canvis que es produeixin als equips de govern
municipals.
d) Fomentar el debat públic per a la participació democràtica.
e) Promoure les activitats de la societat civil i l’associacionisme.
f) Evitar el partidisme i la manca de professionalitat, contrastant les
informacions i donant un tractament de les mateixes el més complert
possible, sense utilitzar la informació com una eina de propaganda.
g) Despertar l’interès de la ciutadania, afavorint la seva implicació i identificació
amb la informació, fomentant la participació, tot emprant un llenguatge clar,
precís i respectuós amb la diversitat.
Els reglaments d’organització i funcionament, si ho consideren oportú, podrien
definir aquestes missions de servei públic complementant el llistat de l’article 26.2
de la LCAC, en allò que aquest sigui d’aplicació a l’àmbit local, amb l’indicat
Decàleg, tenint, d’altra banda, present que hi ha algunes coincidències entre
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
71
aquestes “bones pràctiques” i el llistat de l’article 26.2 (així les missions de servei
públic contemplades en el precepte de la LCAC referit amb les lletres g, h, j, k i l).
Vuitena.- L’article 33.4 de la LCAC preveu, a l’estructura organitzativa de la TDL
pública, l’existència d’un Consell Consultiu i Assessor que canalitzi la participació
dels grups polítics i socials més representatius i les entitats sense ànim de lucre del
territori en la gestió del mitjà, que ha de definir el reglament d’organització i
funcionament. La diferenciació entre “grups social representatius” i “entitats sense
ànim de lucre”, contemplats a la LCAC com a categories diferents, pot suscitar
alguns dubtes. Tanmateix entenem que la llei es refereix a “grups socials” quan
al·ludeix a entitats representatives d’interessos socials (sindicats, corporacions de
dret públic, etc.) i a les “entitats sense ànim de lucre” per identificar-les amb entitats
culturals, recreatives o d’altra ordre, sense tenir expressa cura d’interessos
sectorials col·lectius (veïns, treballadors, etc.) havent d’estar representats ambdós
tipus d’entitats, juntament amb els grups polítics representatius, en el Consell
Consultiu i Assessor.
Novena.- La determinació dels grups socials i entitats sense ànim de lucre que han
de participar en el Consell pot fer-se de dues formes: Determinant-ho “ad nominem”
el propi reglament o habilitant aquest al Ple del Consorci (o Ajuntament, en el cas
dels tres municipis reiterats) a que escullin les entitats que han de composar aquest
braç de la societat civil del Consell.
Desena.- Pel que fa als grups polítics representatius presents en el Consell,
aquests haurien de ser els partits o coalicions que ostenten presència institucional
en els ajuntaments integrants del Consorci corresponent, podent-se fixar un
percentatge mínim de suport electoral en el conjunt dels referits municipis per tenir
accés al Consell (en el cos del dictamen parlo del 5% però és, tanmateix, una dada
indicativa). En aquells territoris amb un sistema polític més fragmentat, amb una
presència important de candidatures independents (tècnicament, agrupacions
d’electors) es podria pensar, si es considera oportú, amb la possibilitat d’unió
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
72
d’aquestes candidatures per assolir el percentatge que els doni presència al
Consell.
Onzena.- En relació al pes que haurien de tenir els tres tipus d’entitats (grups
polítics i grups socials representatius i entitats sense ànim de lucre) en el Consell
Consultiu i Assessor, la llei no l’estableix i queda a la decisió del Consorci o
Ajuntament que ha d’aprovar el reglament. Tanmateix en el dictamen s’apunta una
possible presència paritària dels grups polítics, per una banda, i dels grups socials i
entitats sense ànim de lucre, per les raons que s’exposen en el mateix.
Dotzena.- El Consell Consultiu i Assessor hauria de comptar amb una presidència i
vice-presidència, que podrien ser càrrecs nats (el president del Consorci o Alcalde,
si el Consell tingués un abast municipal, pel cas de la presidència, i un vice-
president del Consorci o Tinent d’Alcalde, per a la vice-presidència) o electius pel
propi Consell, més una secretaria que hauria de recaure en el secretari (a) del
Consorci o de l’Ajuntament o persona en qui delegui. Les competències d’aquests
càrrecs s’indiquen en el cos del dictamen, si bé es pot dir que coincidirien amb la de
càrrecs anàlegs en altres òrgans col·legiats.
Tretzena.- Els representants dels grups socials i entitats sense ànim de lucre en el
Consell no haurien de tenir un període de mandat predeterminat, sens perjudici de
la possibilitat de remoció i substitució dels representants de les referides entitats per
aquestes. El mandat dels representants dels grups polítics hauria de coincidir amb
el de les corresponents corporacions locals, sense perjudici de que, amb
anterioritat, els grups polítics referits puguin exercir la potestat de substitució dels
seus representants abans referida. El mandat de la presidència i vice-presidència
d’aquest Consell, quan fossin aquests càrrecs electius i no nats, també haurien de
coincidir amb el mandat de les corporacions locals.
Catorzena.- Les competències que hauria de tenir el Consell Consultiu i Assessor
serien les d’informar preceptivament als òrgans de direcció i administració de la
TDL sobre les línies bàsiques de la programació i sobre aquells aspectes d’aquesta
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
73
inclosos en el contracte programa; emetre un informe periòdic sobre el
desenvolupament d la programació del referit mitjà televisiu; elaborar els informes i
dictàmens que li encarreguin els òrgans de direcció o administració del mitjà; fer de
mitjancer entre els usuaris i aquests òrgans i formular als referits òrgans directius i
d’administració totes aquelles propostes que considerin adients. A aquestes
funcions caldria afegir, per imperatiu de l’article 33.2 de la LCAC la d’informar el
nomenament plenari, per majoria de dos terços, dels màxims responsables de la
gestió del servei de TDL.
Quinzena.- El darrer incís de l’article 33.1 del LCAC disposa que el reglament
d’organització i funcionament haurà de garantir la representació adequada de tots
els municipis en la gestió del servei públic audiovisual de gestió conjunta. En aquest
sentit, el dit reglament hauria de preveure la possible compareixença, a petició
d’algun ajuntament, dels màxims responsables de la gestió del servei al Ple del
Consorci per retre comptes d’aquesta gestió. Així mateix, el reglament podria
preveure en l’organització del Consorci, un Consell d’Alcaldes, al mode dels
Consells Comarcals, per portar a terme aquesta supervisió.
Setzena.- El reglament d’organització i funcionament, anant més enllà del seu
objecte precís, podria establir una regulació conjunta pels ajuntaments del
corresponent Consorci, a la qual aquests podrien adherir-se, aprovant aquesta
regulació com fos un reglament municipal, seguint, en conseqüència, el
procediment per aprovar aquest tipus de normes (article 178 del TRLMRL) on es
preveiés l’existència en aquest nivell municipal d’una Comissió de Mitjans
Municipals que, amb participació dels diferents grups municipals de l’Ajuntament,
amb el sistema de vot, igual per a cada grup o ponderat en funció de representació
política, segons es vulgui, tingui funcions de supervisió de la gestió de la TDL
participada per l’Ajuntament i de l’actuació dels màxims responsables de la referida
gestió per mitjà de les corresponents compareixences i, portes endins de
l’Ajuntament, pel que fa als mitjans de comunicació municipals, a banda d’aquesta
funció de control i supervisió, pugui prendre les decisions corresponents per tal
d’assegurar la presència de les opinions dels diferents grups en aquests mitjans.
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
74
Dissetena.- El reglament d’organització i funcionament hauria de preveure, pel que
fa al nomenament dels màxims responsables del servei de la televisió digital local
pública, les següents qüestions:
a) Qui ha de ser considerat màxim responsable de la gestió del servei hauria
de ser nomenat pel Ple del Consorci o Ajuntament amb l’informe previ del
Consell consultiu i Assessor, de conformitat amb el que estableix l’article
33.2 de la LCAC. Reunirien aquesta condició i així hauria de constar en el
reglament els membres del consell d’administració de la societat gestora, el
gerent de la referida societat i el director del mitjà, podent aquests dos
darrers càrrecs fusionar-se en un sòl.
b) En el cas, previst en l’apartat V, epígraf 2, d’aquest informe, de que fos una
societat d’un dels ajuntaments consorciats la que prestés al servei es
plantegen dos alternatives en ordre a la determinació dels màximes
responsables: la primera seria que, com a requisit de l’encomana de gestió,
els màxims responsables d’aquesta societat (administradors, gerència,
director del mitjà) passin pel procediment de nomenament referit o una
segona, més senzilla, que en l’estructura del consorci s’integri un director del
servei, nomenat en els termes de l’article 33.2 de la LCAC, que imparteixi
instruccions a la societat gestora.
c) El reglament hauria de preveure uns “hearings” o compareixences dels
candidats a màxims responsables del servei davant el Consell Consultiu i
Assessor per tal que aquest pugui avaluar llur capacitat, mèrit i idoneïtat. La
proposta dels candidats podria procedir el President del Consorci o Alcalde
de l’Ajuntament corresponent.
d) El reglament hauria de contemplar també que, en el cas de que el Consell
Consultiu i Assessor rebutgés en el seu informe el candidat proposat per la
presidència del Consorci o l’Alcaldia per un determinat càrrec, procedirà que
aquests proposin nou candidat al Consell.
e) El reglament hauria de preveure que el candidat avaluat favorablement pel
Consell Consultiu i Assessor passés a ser votat el seu nomenament pel
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
75
plenari del Consorci o Ajuntament i, en el cas d’obtenir els dos terços dels
vots favorables, seria nomenat pel referit càrrec. En cas d’obtenir una
votació favorable sense assolir la majoria qualificada, el reglament hauria de
preveure el trasllat de l’expedient al CAC per tal que formuli proposta al Ple.
f) En el cas de que el candidat informat favorablement pel Consell Consultiu i
Assessor obtingués una votació negativa del plenari, el reglament hauria de
preveure un determinat termini en el qual el President del Consorci o Alcalde
proposés nous candidats al Consell Consultiu i Assessor. Si transcorregut el
mateix no hagués hagut nomenament del candidat es passarà el tema al
CAC per tal que decideixi.
g) En el cas més usual de que l’entitat gestora del servei fos una societat
consorcial o del municipi que gestioni en solitari el servei (en el cas de
Barcelona, Badalona i L’Hospitalet de Llobregat) en els estatuts d’aquesta
s’hauria de preveure aquest específic procediment de nomenament que
preveu l’article 33.2 de la LCAC per aquells càrrecs de la societat que tenen
la condició de màxims responsables del servei.
h) En el cas referit a la lletra anterior en que l’entitat gestora del servei sigui
una societat consorcial o del municipi titular de la TDL (en aquells tres casos
en que els dits municipis gestionen de forma individual la TDL: Barcelona,
Badalona i L’Hospitalet del Llobregat) si, com s’ha dit, els membres del
consell d’administració tenen la condició de màxims responsables del servei,
es dóna una coincidència entre l’òrgan que, d’acord amb l’article 33.2 de la
LCAC, ha d’aprovar aquests nomenaments en tant que màxims
responsables del dit servei (els plenaris consorcials o municipals) i en tant
que membres del consell d’administració de les referides societats: aquests
mateixos plens, que d’acord amb el que disposa l’article 219.2 del ROAS,
assumeixen les funcions de Junta General de les referides societats, que és
l’òrgan que d’acord amb l’article 221 del mateix ROAS, és qui nomena
aquests membres del consell d’administració de les societats públiques
locals.
i) En tot cas, el compliment dels requisits, que, pel nomenament d’aquests
màxims responsables del servei estableix l’article 33.2 de la LCAC, no
XAL
JIMÉNEZ DE PARGA ABOGADOS
76
estalviaria el compliment d’altres requisits que, determinats per altres
preceptes de l’ordenament jurídic, puguin contemplar-se pels nomenament
dels referits càrrecs.
Aquest és el meu Dictamen que, per descomptat, sotmeto al contrast de qualsevol
altra opinió millor fonamentada en Dret, a Barcelona, quatre de setembre de dos mil
sis.
Joan Recasens i Calvo.
XAL