incumplimiento del deber de preavisar

7/25/2019 Incumplimiento Del Deber de Preavisar

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C.I.P.E. Derecho del trabajo y la seguridad social

Incumplimiento del deber de preavisar:

Frente al supuesto del trabajador que renuncia sin cumplir el

deber de preavisar, se han planteado dierencias de criterio

sobre la e!istencia de requisitos que el empleador deber"a

cumplir para conservar el derecho de reclamar la indemni#aci$n

sustitutiva del preaviso.

% &na interpretaci$n postula que ante la renuncia intempestiva

el empleador deber"a requerir al trabajador que previamente a

la e!tinci$n del contrato de trabajo, cumpliera el preaviso que la

ley establece, para evitar los perjuicios que su conducta omisiva

generar"a al empleador. Igualmente, se sostiene que si el

empleador no reclama el cumplimiento eectivo del preaviso,

aqu'l habr"a abdicado su acultad de e!igir el preaviso, pues el

deber de buena e lo obligar"a a (jar su posici$n ante la renuncia

y su silencio perjudicar"a el derecho a reclamar una

indemni#aci$n sustitutiva de preaviso.

En este sentido, un allo dictado en un caso reerido a larenuncia de pilotos de aviones de una l"nea comercial que

hab"an omitido el preaviso, recha#$ la demanda del empleador

por esa ra#$n y con(rm$ la sentencia de primera instancia que

consider$ que no hab"a sido acreditada ni la mala e de los

actores ni la intimaci$n cursada a los mismos para que dieran

cumplimiento al d'bito contractual de prestar servicios durante

el preaviso )C*+rab, sala I, -/0-/-000, 12"neas 3'reas Privadas

3rgentinas 4.3. c/ Costa, 5ub'n y otros1, D+, -00067, p. 89 4ehab"a tenido en cuenta que en el caso de pilotos de aeronaves

comerciales, si se habr"a causado perjuicio en el diagrama de

vuelos, lo l$gico hubiera sido e!igir el cumplimiento de las

tareas durante el pla#o del preaviso dispuesto por la ley. 4e

e!tend"a al caso de la renuncia del trabajador la soluci$n del

3van#ando Derecho, 2a e!periencia de una buenaclase




plenario Podest; que resolvi$ que el empleador no tiene derecho

a reclamar la indemni#aci$n por alta de preaviso, cuando el

trabajador se da por despedido, salvo que quede acreditada la

mala e de 'ste )C*+rab, plenario -0<, --/0=/>=, 1Podest;, ?livo

c/ 3nt;rtida 3rgentina 4.3.1?tra interpretaci$n sostiene la renuncia es un acto jur"dico

unilateral e incausado que no requiere de justi(caci$n y

e!tingue el contrato de trabajo, con lo que cesa el deber de

trabajar, por lo que todo supuesto de renuncia tiene que ser

acompa@ado de su respectivo preaviso )?jeda, 5aAl en 12ey de

Contrato de +rabajo comentada y concordada1 4anta Fe, era

edici$n, tomo III, p.-B9 +ambi'n se ha se@alado que la ley 1no

pone condicionamiento alguno al derecho de la otra parte a ser

preavisada de la dimisi$n.1 )3cerman, ario y +osca, Diego, en

1+ratado de Derecho del +rabajo1, ra edici$n, 4anta Fe, -00=, p.

= por lo que no parece que deba e!igirse el cumplimiento de

requisitos que la ley no impone para reclamar una

indemni#aci$n sustitutiva del preaviso omitido, cuando la ley

establece para ambas partes del contrato la obligaci$n de

preavisar la e!tinci$n incausada del mismo.

Descuento de la indemni#aci$n sustitutiva del preaviso

3lgunos empleadores, ante la omisi$n del preaviso deltrabajador que renuncia, descuentan de la liquidaci$n (nal que a

'ste corresponde, el importe de la remuneraci$n que se habr"a

devengado durante el preaviso )en el caso, el monto ser; el del

salario correspondiente a = d"as, que es el lapso del preaviso

que deb"a dar el trabajador Esta pr;ctica genera una cuesti$n

relativa a las acultades del empleador para resarcirse de esa

orma.

4i el trabajador que ha renunciado omiti$ el otorgamiento del

preaviso al que estaba obligado, el empleador podr"a demandar

el pago de la indemni#aci$n sustitutiva. Pero el empleador est;

acultado al descuento del monto de la indemni#aci$n

mencionada si el empleado no dio el preavisoG Interpretamos

que no, pues la ley protege la integridad de la remuneraci$n





)2C+, art"culo y determina los casos e!presos en que el

descuento es posible, sin mencionar el descuento del importe

del preaviso omitido. En este sentido, se ha resuelto que es

ileg"timo descontar de la liquidaci$n (nal del trabajador, el

importe equivalente a la indemni#aci$n sustitutiva de preavisoomitido por el trabajador que renunci$ a su empleo, pues ese

descuento est; prohibido por el art"culo de la 2C+, y no ha

sido contemplado por el art"culo - ni en el art"culo = de la

citada norma )C;mara de 3pelaciones en lo Civil, Comercial,

2aboral y iner"a de *euqu'n, sala II, -/0-/-0-, 13rias, anesa

*orma c/ 7arcel$, Carlos s/ despido1 22 ?nline.

8. Conclusi$n

4i bien es ra#onable sostener que la indemni#aci$n sustitutiva

de preaviso no est; sujeta a condiciones y el derecho del

empleador surge de la omisi$n del preaviso del trabajador que

renuncia en orma intempestiva, ante la e!istencia de criterios

diversos en la jurisprudencia, el empleador que resulte

perjudicado por una renuncia imprevista y quiera reclamar la

indemni#aci$n correspondiente deber"a ser diligente en reclamar

al trabajador que preste servicios hasta la (nali#aci$n del pla#o

del preaviso que debe otorgar segAn la ley. Este requerimiento

deber"a ormularlo de manera inmediata a la noti(caci$n de larenuncia.

4i el trabajador recha#ara el requerimiento o no lo cumpliera, el

empleador podr"a demandarlo por el preaviso omitido

reclamando la indemni#aci$n correspondiente, pero resulta

inadmisible que proceda a descontar unilateralmente, del

importe de la liquidaci$n (nal que deba abonar al trabajador, el

monto de esa indemni#aci$n.


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