fuentes formales del derecho

Pablo Santos Miranda, Jaqueline Matta Torres, Luis Iparraguirre Alburqueque ,Clever Villajulca Valverde

Fuentes Formales del Derecho

Facultad de Derecho y Ciencias Políticas

Tema : FUENTES FORMALES DEL DERECHO

Escuela Académico Profesional de Derecho

Pablo Santos MirandaJaquelin Matta Torres Clever Villajulca ValverdeLuis Alburqueque Iparraguirre

Ciclo I - 2012

Curso : Introducción a las Ciencias Jurídica

Docente : Dra. Kelly Melgarejo

Equipo :



Pablo Santos Miranda

Ponente N° 001

Tema:

• Definiciones Generales• Ley - Características



La fuente de origen es donde se origina o produce Ejemplo1: En el caso de un libro podría ser donde se fabrica (editorial) o cual fue la fuente de inspiración que llevo al escritor a hacer el libro.Ejemplo2: En las plantas su fuente de origen las semillas y la fuente de origen de las semillas las frutas.

LA FUENTE DE ORIGEN

El término fuente del derecho designa todo lo que contribuye o ha contribuido a crear el conjunto de reglas jurídicas aplicables dentro de un Estado en un momento dado (derecho positivo).



Clasificación de Fuentes de Derecho

Clasificación

Formales Materiales Históricos




Por fuente formal entendemos los procesos de creación de las normas jurídicas.Las fuentes formales del derecho son la forma en que inicia el derecho los factores que determinan el contenido de tales normas, un claro ejemplo son el Digesto, el Código, y las Novelas son fuentes del derecho romano:• El Digesto, reunión de fragmentos de obras de treinta y cuatro

grandes jurisconsultos romanos, formando cincuenta libros. • El Código, colección de rescriptos imperiales dictados por varios

emperadores.• Las Novelas (de la expresión novellæ leges = nuevas leyes),

constituciones promulgadas por Justiniano después de publicar la

compilación integrada por las tres partes anteriores.

De acuerdo con la opinión mas generalizada, las fuentes formales del derecho son la legislación o Ley , la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.

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La ley como fuente del derecho objetivo puede tomarse en tres sentidos: • Sentido Amplísimo ley es toda norma jurídica

obligatoria.• Sentido Amplio (no solo el Poder Legislativo )es

toda norma jurídica de origen estatal en forma escrita y de cierto modo solemne. Así serían leyes las Constituciones, las ordenanzas municipales, los decretos del Poder Ejecutivo, los edictos Judiciales, etc.

Ejemplo: Ordenanza Municipal Lima N° 1613: La presente Ordenanza tiene por objeto crear e instaurar el Sistema integrado de Transporte Público de Lima Metropolitana(en adelante SIT), con el fin de mejorar la calidad de vida de la población y la movilidad urbana, a través de la implementación de servicios de transporte público accesible, seguros, eficaces, eficientes y respetuosos con el ambiente.

La LeyEn los sistemas jurídicos continentales, es la fuente más importante. En los países que integran el common law, la fuente primordial es la jurisprudencia.



• Sentido Restringido es el mandato de carácter general emanado del órgano del Estado a quien corresponde la función legislativa mediante el proceso establecido en la constitución. En un sentido restringido ley es la norma emanada del Poder Legislativo, exclusivamente.Ejemplo: Con el fin de formalizar la extracción ilegal de los minerales, de proteger la salud del trabajador y de preservar el medio ambiente, el gobierno ha promulgado decretos legislativos que ponen énfasis fundamentalmente en el tema punitivo.



De acuerdo a la Constitución Política del Perú

Titulo IV – Capitulo IEl poder legislativo es la entidad encargada de expedir leyes. Cumple una doble función. 1° Dicta las Leyes y 2° Vela por su Cumplimiento.Titulo IV – Capitulo II DE LA FUNCION LEGISLATIVA: Uno de los principios fundamentales es que las Leyes no deben aplicarse en función a las personas, si no por la naturaleza de las cosas, en busca de una ley igualitaria.

Titulo IV – Capitulo IV Art. 118 Inc. 19: Atribuciones y obligaciones del Presidente.

Dictar medidas extraordinarias, mediante decretos de urgencia con fuerza de ley y en otros a través decretos supremos.



Caracteres externos

• Generalidad y abstracción: es decir la ley no se dicta para casos particulares ni personas individualmente consideradas, sino que están sometidas a ellas todos los que se encuentran en el supuesto de hecho o hipótesis de la misma.

• Permanencia: porque la ley solo puede extinguirse o cambiarse por los procedimientos establecidos en la constitución o en las leyes.

• Legitimidad Formal: deben ser dictadas por el poder social competente (poder legislativo a través de sus órganos) y por otros órganos competentes para producir normas jurídicas de carácter general.

Caracteres de la Ley

Congreso de la Republica del Perú



Caracteres InternosSon más bien condiciones esenciales para que la ley llene su función rectora y humana.• Debe ser Honesta: no debe estar en pugna con un

principio superior perteneciente al derecho natural ni con una ley de jerarquía superior con el Derecho positivo.

• Debe ser Justa: porque se ordena al bien común.• Debe ser Posible: no debe exigir actos heroicos.• Adecuada a las costumbres del lugar y conveniente en

el tiempo.• Debe ser Clara.• Provechosa: estatuida para utilidad de los ciudadanos

y no para beneficio particular; debe estar orientada para obtener el bien común en armonía con la seguridad y la justicia.

• Obligatoriedad: La ley es obligatoria y coercible. Obligatoria porque impone un deber para obtener el bien común; debe existir una obligación moral de obedecer el derecho; y Coercible para que sea capaz de ser exigida por la fuerza cuando no se cumple espontáneamente.

Caracteres de la Ley



Jaquelin Matta Torres

Ponente N° 002

Tema:

• Ley - Tipos• Proceso de Elaboración de la

Ley Formal



1. SISTEMA AL QUE PERTENECEN

• Nacionales: son aquellas que rigen en un país determinado.

• Extranjeras: son aquellas que rigen en un país diferente al nuestro.

• De Uniforme: Tratados internacionales ratificados válidamente por las repúblicas.

Tipos de Ley

2. De Acuerdo a las Fuentes del Derecho• Consuetudinaria: basadas en las

costumbres• Legislativas: emanan del órgano

legislativo.• Jurisprudenciales: emanan de los

tribunales.• Voluntarias: los contratos.



POR SU JERARQUÍA

• Constitucionales• Ordinarias• Reglamentarias• Individualizadas

POR EL ÁMBITO DE VALIDEZ

• Validez Espacial : según el espacio donde se pueda aplicar la ley

• Validez Temporal: Vigencia Indeterminada: cuando establece cuando

comienza a tener vigencia pero no cuando termina la misma.

Vigencia Determinada: cuando establece cuando comienza a tener a vigencia y cuando termina la misma.

Tipos de Ley



Por la Sanción• Más que perfectas: La Consecuencia lleva

consigo la nulidad del acto y el pago de una multa

• Perfectas: son las que cuya sanción consiste en la inexistencia o nulidad de los actos que las vulneran, ya que el que los comete (infractor) no logra el fin que se propuso al violar la norma. ejemplo la venta de una cosa que se halla fuera del comercio, es nula.

• Menos que perfectas: prevén sanción pero el acto produce sus efectos

• Imperfectas no prevén ninguna sanción

Tipos de Ley



Proceso de Elaboración de la Ley Formal

OFICINA DE TRÁMITE DOCUMENTARIO La oficina de Trámite Documentario recibe, registra y numera el proyecto.

OFICIALÍA MAYOR Ingresada la iniciativa por la oficina de Trámite Documentario, el Oficial Mayor da cuenta al Consejo Directivo, y remite el decreto de envío, que contiene:•Fecha.•Número del proyecto.•Nombre de la comisión (o comisiones) que recibirá el proyecto, previa consulta a un miembro de la Mesa Directiva.•Firma del Oficial Mayor del Congreso.

¿Cómo se crea una ley?La institución parlamentaria tiene una primera e histórica responsabilidad, la creación de la ley. La Constitución Política del Perú señala varios caminos para llegar a la formulación y promulgación de las leyes.Tienen derecho de iniciativa, el Presidente de la República y los congresistas, así como los otros poderes del Estado, las instituciones públicas autónomas, los municipios y los colegios profesionales.Los ciudadanos, ejerciendo el derecho de iniciativa previsto en la Constitución, también pueden proponer proyectos de ley.



Proceso de Elaboración de la Ley FormalCOMISIONES Es en las comisiones de trabajo, integradas multipartidariamente, donde se realiza un exhaustivo estudio de los proyectos de ley, buscando armonizar puntos de vista y encontrar el consenso entre los grupos parlamentarios y sus diversas posiciones.Las comisiones emiten sus dictámenes luego de 30 días útiles, a partir de la fecha de ingreso de la proposición, las que deben reflejar la opinión de todos sus integrantes, por unanimidad o mayoría y minoría. Los dictámenes pueden ser:•Dictamen favorable.•Dictamen desfavorable (pasa al archivo).•Rechazado de plano (pasa al archivo).Cuando se deriva una proposición a más de una comisión, el orden en que se mencionan en el decreto determina la prioridad de asignación. Las comisiones pueden presentar dictámenes en conjunto o individualmente, según sea el caso.

CONSEJO DIRECTIVO Recibidos los dictámenes de las comisiones, el Consejo Directivo, con apoyo del Oficial Mayor, del Director General Parlamentario y del relator, ordena los proyectos de ley y los coloca en agenda para su debate en el pleno del Congreso:•Determina el tiempo de debate de los dictámenes.•Dispone la distribución de las copias de los dictámenes a los miembros del Congreso con 24 horas de anticipación.•En caso de suma urgencia, a criterio del Presidente, se dispone la entrega domiciliaria.

PLENO El pleno del Congreso, luego de un debate, a veces arduo, puede aprobar la ley o rechazarla, enviándola al archivo. El debate se registra minuciosamente, todas sus incidencias y acuerdos constan en actas y en el diario de los debates, creado por José Gálvez en 1885

OFICINA DE RELATORÍA Y AGENDA Elabora la autógrafa de la ley y la deja lista para su remisión al Ejecutivo.



Proceso de Elaboración de la Ley Formal

OFICIALÍA MAYOR El Oficial Mayor revisa y certifica la autógrafa de la ley, y dispone su remisión al Presidente de la República para su promulgación en el término de 15 días útiles.PODER EJECUTIVO Si no tiene observaciones, el Presidente de la República promulga la ley, y ordena su publicación.•Si el Presidente de la República tiene observaciones sobre toda la ley o una parte de la proposición aprobada, las presenta al Congreso en el mencionado término (15 días útiles).•Si vencido el plazo, el Presidente de la República no promulga la proposición de ley enviada, el Presidente del Congreso o el de la Comisión Permanente, según corresponda, realiza el acto de promulgación.En temas específicos y con la obligación de dar cuenta al Congreso, el Congreso puede delegar la función legislativa al Poder Ejecutivo.

PROMULGACIÓN Y PUBLICACIÓN Las leyes promulgadas son publicadas en la sección "Normas Legales" del diario oficial "El Peruano".VIGENCIA DE LA LEY La ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el Diario Oficial "El Peruano", salvo disposición distinta de la misma ley que establezca un mayor período en todo o una parte.



Luis Alburqueque Iparraguirre

Ponente N° 003

Tema:

• Las Costumbres



SE DEFINE LA COSTUMBRE COMO LA REPETICION CONSTANTE Y UNIFORME DE UNA REGLA DE CONDUCTA POR LOS MIEMBROS DE UNA COMUNIDAD O GRUPO SOCIAL, UNIDA A LA CONVICCION DE QUE RESPONDE A UNA NESECIDAD JURIDICA.FEDERICO CARLOS SAVIGNY.- LA EPOCA DE ESTE JURISTA ALEMAN COINCIDE CON LOS GRANDES PROCESOS DE CODIFICACION DEL DERECHO DE EUROPA QUE TIENEN SU ORIGEN EN EL RACIONALISMO, LA ILUSTRACION Y SU EXPRESION POLITICA,LA REVOLUCION FRANCESA. SAVIGNY ERA CONTRARIO A ESTA IDEA, SOSTENIENDO QUE LA FUENTE FORMAL MAS IMPORTANTE DEBIA SER LA COSTUMBRE.ESTA EN EL SENTIDO QUE SAVIGNY LE DABA, ES LA COSSTUMBRE JUDICIAL QUE SE TRADUCE EN LOS PRECEDENTES Y SOBRETODO LA COSTUMBRE DE LOS JURISTAS EXPRESADA EN LA LLAMADA CIENCIA O DOCTRINA JURIDICA. CONFORME A SAVIGNY LA PRINCIPAL FUENTE PRODUCTORA DE NORMAS JURIDICA DEBEN SER LOS JURISTAS PORQUE SON ELLOS QUIENES REALMENTE DOMINAN EL CAMPO JURIDICO I QUIENES MEJOR LO PUEDEN EXPRESAR.

LA COSTUMBRE COMO FUENTE FORMAL DEL DERECHO



ELEMENTO OBJETIVO O EXTERNO.- CONSTITUIDO POR UN CONJUNTO DE ACTOS QUE PRACTICA UNA COMUNIDAD.1-PLURALIDAD DE LOS ACTOS.-NO DEBE TRATARSE DE ACTOS AISLADOS Y OCASIONALES, SINO QUE ELLOS DEBEN SER MULTIPLES.2 -LOS ACTOS CONSTITUTIVOS DE LA COSTUMBRE DEBEN REPETIRSE POR UN PERIODO PROLONGADO. PARA QUE PUEDAN SER CONSIDERADOS COMO COSTUMBRE JURIDICA ELLOS DEBEN REPETIRSE A LO LARGO DEL TIEMPO.3.-UNIFORMIDAD DE LOS ACTOS.-LOS ACTOS CONSTITUTIVOS DE LA COSTUMBRE DEBEN SER BASICAMENTE LOS MISMOS.4.-PUBLICIDAD DE LOS ACTOS.-DEBEN SER CONOCIDOS POR LOS MIEMBROS DE LA SOCIEDAD EN QUE SE RIGE.5.-GENERALIDAD DE LOS ACTOS.-LA COSTUMBRE DEBE SER PRACTICADA POR TODOS O LA INMENSA MAYORIA DE LOS MIEMBROS DE LA SOCIEDADEN QUE ELLA SE RIGE. ELEMENTO SUBJETIVO O INTERNO.-“…… LA CONVICCION DE QUE RESPONDE A UNA NECESIDAD JURIDICA” ESTO SIGNIFICA QUE ELLA ES OBLIGATORIA COMO NORMA JURIDICA.

ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE



1.-EL HABITO.- PRACTICA REPETIDA Y PROLONGADA DE CIERTOS ACTOS, POR UNA O MUCHAS PERSONAS, CONSIDERANDOLAS AISLADAMENTE Y NO COMO GRUPO.2.-GENERALIZACION DEL HABITO.-ESTA PRACTICA PROLONGADA DE UN ACTO POR PARTE DE LOS INDIVIDUOS CONSIDERADOS DE MANERA AISLADA, PASA DESPUES REALIZARSE POR EL GRUPO SOCIAL ESTIMADO COMO ENTIDAD COLECTIVA, LA QUE CONSIDERA AL HABITO COMO SUYO.3.-INTERNALIZACION O INTERIORIZACION DEL HABITO.-PARA QUE HAYA COSTUMBRE JURIDICA PROPIAMENTE TAL, AL HABITO GENERALIZADO DEBE AÑADIRSELE EL ELEMENTO SUBJETIVO O INTERNO,LA CONVICCION DEL GRUPO DE QUE ESTAS PRACTICAS RESPONDEN A UNA NESECIDAD JURIDICA, SIGNIFICA QUE SON OBLIGATORIAS, QUE OBLIGAN JURIDICAMENTE.

FORMACION DE LA COSTUMBRE



CLASIFICACION SEGÚN LA POSICION QUE TENGA CON RESPECTO A LEY

1. COSTUMBRE SEGÚN LA LEY.- ES LA PROPIA LEY LA QUE SEÑALA QUE LA COSTUMBRE TIENE FUERZA OBLIGATORIA. ESTA CONSAGRADA EN EL ART.2º DEL CODIGO CIVIL.

2. COSTUMBRE FUERA O EN SILENCIO DE LA LEY.- ES AQUELLAEN QUE EL LEJISLADOR NADA DICE ACERCA DE LA FUERZA OBLIGATORIA DE LA COSTUMBRE.

3. COSTUMBRE CONTRA LA LEY O CONTRA LEGEM.- ES EL CASO EN QUE LA COSTUMBRE SE ENCUENTRA EN CONTRADICCION CON LA LEY. EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO CHILENO Y EN GENERAL EN LOS ORDENAMIENTOS DE DERECHO LEJISLADO, LA COSTUMBRE NO PONE TERMINO EN NINGUN CASO A LA VIGENCIA DE LA LEY.

CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE SEGÚN EL SECTOR QUE ABARCA.

4. COSTUMBRE GENERAL.- ES AQUELLA QUE TIENE VIGENCIA EN TODO EL TERRITORIO DE UN PAIS.

5. COSTUMBRE LOCAL.-ES AQUELLA QUE TIENE VIGENCIA SOLO EN UN DETERMINADO SECTOR O PARTE DEL TERRITORIO DE UN PAIS.

CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE



CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE CONSIDERANDO LAS PERSONAS QUE LA OBSERVAN

1. COSTUMBRE COMUN.-ES AQUELLA COSTUMBRE JURIDICA OBSERVADA POR LA GENERALIDAAD DE LAS PERSONAS, CUALQUIERA QUE SEA SU CONDICION DENTRO DE LA SOCIEDAD.

2. COSTUMBRE PARTICULAR.-LA QUE PRACTICA SOLO UN GRUPO O CLASE SOCIAL.

CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE ATENDIENDO A SU CARÁCTER POPULAR O TECNICO.

3. COSTUMBRE POPULAR.- ES PRACTICADA POR TODO EL PUEBLO, POR LA GENERALIDAD DE LOS CIUDADANOS.

4. COSTUMBRE TECNICA O ESPECIALIZADA.-ES AQUELLA QUE PRACTICAN UNICAMENTE LOS CONOCEDORES O EXPERTOS EN DERECHO. SAVIGNY LE OTORGABA ESPECIAL IMPORTANCIA A LA OPINION Y A LAS PRACTICAS DE LOS CIENTIFICOS DEL DERECHO O JURISTAS. SOSTENIA QUE EL DERECHO EN PRIMER LUGAR DEBIA SER UN DERECHO DE JURISTAS, QUE UNA BUENA DOCTRINA JURIDICA DEBIA SER LA PRIMERA Y MAS IMPORTANTE FUENTE FORMAL DEL DERECHO.

CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE



1. SURGE ESPONTANEAMENTE. - NO ES EL RESULTADO DE UNA ACTITUD REFLEXIVA POR PARTE DE LOS MIEMBROS DE LA COMUNIDAD, SINO MAS BIEN ES LA VOLUNTAD POPULAR EXPRESADA NATURAL Y ESPONTANEAMENTE DURANTE UN LAPSO DE TIEMPO PROLONGADO.

2. ES DE FORMACION LENTA.- LA PRACTICA TARDA EN CONSTITUIRSE EN COSTUMBRE, YA QUE DEBE PROLONGARSE EN EL TIEMPO, COMO EXPRESION DEL ACUERDO DE LA COMUNIDAD.

3. NO TIENE AUTOR CONOCIDA.- EL AUTOR DE LA COSTUMBRE ES EL GRUPO SOCIAL DEL QUE NACE LA NORMA DE LA CONDUCTA.

4. TIENE GRADO DE IMPRECISION.-ESTO PORQUE ESTA CONSTITUIDA POR ELEMENTOS INCIERTOS, POR EJEMPLO,DETERMINAR QUE LOS MIEMBROS DE LA COMUNIDAD TENGAN LA CONVICCION DE QUE LA NORMA DE CONDUCTA RESPONDE A UNA NESECIDAD JURIDICA.

5. 5TIENDE A SER PARTICULARISTA Y LOCALISTA.- SURGE DE PRACTICAS SOCIALES DE LOS MIEMBROS DE UNA COMUNIDAD DETERMINADA, QUE LA TIENE COMO COSTUMBRE JURIDICA.

CARACTERISTICAS DE LA COSTUMBRE



1. LA COSTUMBRE SURGE ESPONTANEAMENTE, LA LEY DE MANERA REFLEXIVA.

2. LA COSTUMBRE ES DE FORMA LENTA, LA LEY COMPARATIVAMENTE, ES DE FORMACION RAPIDA.

3. LA COSTUMBRE NO TIENE AUTOR CONOCIDO, LA LEY SI.

4. LA COSTUMBRE ES IMPRECISA, LA LEY POSEE MAYOR GRADO DE PRECISION.

5. LA COSTUMBRE ES LOCALISTA Y PARTICULARISTA, LA LEY ES GENERAL.

PARALELO ENTRE COSTUMBRE Y DERECHO LEJISLADO



Clever Villajulca Valverde

Ponente N° 004

Tema:

• La Doctrina• La Jurisprudencia



Jurisprudencia• Son sentencias o resoluciones de las

salas supremas o del tribunal constitucional.

• El Poder Judicial, se expresa por intermedio de sus Jueces, quienes deben aplicar para Juzgar las leyes de la República.

• En caso de que el Juez falle y es vinculante se tiene que cumplir y cuando falla y dice que no es vinculante no son obligatorias. En consecuencia a sentencias similares dictadas en un caso similar o parecido a estas sentencias se le denomina JURISPRUDENCIA y a falta de jurisprudencia se debe recurrir a las Doctrinas más recibidas, pero, nunca el Juez puede dejar de Sentenciar.



• No tiene fuerza obligatoria para los jueces.

• Por más que sea reiterada y uniforme, los jueces pueden apartarse de ella e interpretar la ley según su ciencia y conciencia.

• La suerte de los litigantes dependerá entonces de la sala o tribunal que decida en definitiva el caso. Ello da lugar a la incertidumbre y la inseguridad del goce de los derechos.



La Doctrina

• Es un conjunto coherente de enseñanzas o instrucciones. Pueden estar basadas en un sistema de creencias sobre una rama de conocimiento, campo de estudio o ciencia concreta, especialmente al cuerpo del dogma de una religión, tal como es enseñado por las instituciones religiosas; ser los principios o posiciones que se mantienen respecto a una materia o cuestión determinadas; o un sistema de postulados, científicos o no (frecuentemente con la pretensión de validez general o universal).



• En el ámbito jurídico, doctrina jurídica es la idea de derecho que sustentan los juristas. Si bien no originan derecho directamente, es innegable que en mayor o menor medida influyen en la creación del ordenamiento jurídico. También se utiliza la palabra doctrina para referirse a un principio legislativo.

Estudio e investigación que aplican un mejor derecho.



Resumen

• Video1

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