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2013 II – ESCUELA DE ADMINISTRACIÓN Y CONTADURÍAII JORNADAS DE PLANIFICACIÓN FINANCIERA EN TIEMPOS DE INCERTIDUMBRE

26 de Enero de 2013

LA ADMINISTRACIÓN EFECTIVA DE LOS RIESGOS EMERGENTES TRIBUTARIOS EN ÉPOCA DE INCERTIDUMBRE

Yeniny Y. Rodríguez P.Facilitadora de la Cátedra Derecho Tributario II

UCAB

RESUMEN

2012 resultó ser otro año de inestabilidad económica continua, con problemas de déficit fiscal, crisis de deuda pública, cambios regulatorios continuos y confusos íntimamente ligados con la solución de la crisis, que mantienen un panorama de incertidumbre en materia tributaria a nivel mundial.

La forma de abordar los temas tributarios por parte de los contribuyentes debe dar un giro de 360 grados con el fin de mitigar de manera efectiva los riesgos que se avecinan.

Es importante que los mas altos niveles organizativos de manera prospectiva-predictiva, observen las lecciones aprendidas en los últimos 10 años y en especial aquellos eventos que se han desarrollado tras la crisis de 2008 a fin de que conviertan la adversidad en oportunidad.

Aquí se presentan unas breves reflexiones y puntos de vista sobre las causas de esta incertidumbre en el área tributaria y las medidas que pudieran considerarse para lograr ser mas resistentes al complejo y vertiginoso cambio del entorno regulatorio en la materia, aplicando técnicas que permitan implementar una administración efectiva de los riesgos emergentes tributarios.

1-INTRODUCCIÓN

He tenido el honor de ser invitada por el Profesor Miguel Goncalves, Director de la Escuela de Administración y Contaduría de esta prestigiosa casa de estudios; la Profesora María Elena Malavé, Miembro del Consejo de dicha Escuela y el Bachiller Gianfranco Arneta, Coordinador del evento, a participar en estas Jornadas que han sido organizadas por cuenta de la UCAB gracias al trabajo incansable de un nutrido grupo de alumnos de Administración y Contaduría, a fin de presentar mis reflexiones sobre ¿cómo podemos administrar efectivamente los riesgos tributarios en los tiempos de incertidumbre que actualmente vivimos?.

Es por ello que a continuación expongo mis reflexiones, no sin antes advertir, que en lo personal estoy firmemente convencida que mas que incertidumbre en el campo tributario, nos encontramos en presencia de un ejercicio de resistencia al cambio, totalmente natural en el ser humano, y que lamentable e indefectiblemente, mientras mas tardemos en comprender y aceptar que todos debemos contribuir de manera equitativa y transparente a construir un desarrollo sostenible a largo plazo, mas


26 de Enero de 2013tiempo permaneceremos sumergidos en la crisis económica global que nos impacta a todos; donde se encuentran a la orden del día una desaceleración y disminución del crecimiento de la economía mundial, con potenciales expectativa de recesión y estancamiento para los próximos 10 años, aumento del desempleo, inflación y déficit presupuestarios, entre otros, con unos ingredientes adicionales: una crisis de valores éticos; componentes de corrupción y el gran mal heredado del siglo XX, el uso del sistema financiero para el lavado del dinero.

Afortunadamente, a lo largo y ancho del globo terráqueo existen diferentes movimientos debidamente organizados que tienen conciencia profunda de estos problemas y que de manera sostenida se encuentran buscando fórmulas que ayuden a salir de la crisis.

Tan solo esta semana, por nombrar alguno, mientras nos encontramos en estas Jornadas, se está dando desde el miércoles 23 de enero 2013 hasta este domingo 27 la Reunión Anual del Foro Económico Mundial, en Davos-Suiza, instancia donde convergen los principales líderes empresariales y políticos internacionales, periodistas e intelectuales selectos para analizar los problemas más apremiantes que enfrenta el mundo, incluidos los temas fiscales.

2- RELACIÓN CRISIS ECONÓMICA-TRIBUTOS

¿Qué tienen que ver los tributos con la crisis económica mundial?

Como efecto secundario, ante dificultades económicas, todo Estado dentro de su fórmula procede a realizar una reforma tributaria con miras a solucionar sus problemas de déficit fiscal. Por lo que no cabe duda que la política económica es el argumento fundamental del Estado para justificar la función reguladora y estabilizadora que éste cumple, fijando las políticas fiscales, monetarias y cambiarias; por ende, la política fiscal es parte esencial de la política económica, lo que hace necesario destacar sus 2 componentes: el gasto público y la gestión tributaria, siendo este último el componente motivo de esta ponencia.

De esta manera históricamente las naciones han llevado a cabo sus políticas fiscales de manera unilateral, sin embargo, en este mundo globalizado, las últimas crisis económicas ya no son puntuales, sino que las mismas se han vuelto crónicas y generalizadas, todo ello producto del aumento y la persistencia de los déficits públicos en forma sostenida desde mediado de los años 70 hasta nuestros días, lo que se traduce en episodios críticos económicos cada vez mas frecuentes, de mayor magnitud y profundidad, tal como lo demuestra la última crisis financiera-económica mundial cuyo momento cumbre se vivió en el año 2008, pero del que todavía estamos buscando soluciones para salir de ella.

Es por ello que las Administraciones Tributarias modernas y los Contribuyentes comparten desafíos similares que conllevan a que los primeros reconozcan la necesidad de colaborar de una forma mas estrecha en la lucha contra la evasión, defraudación y la planificación fiscal agresiva a través de la generación de un conjunto


26 de Enero de 2013de modificaciones legales tendientes a la racionalización, simplificación y simetría del Sistema Tributario Mundial, así como un acercamiento a través de una relación cooperativa con los Contribuyentes, que suponga una contribución efectiva vía cobro tributario, a nivel del Producto Interno Bruto de las naciones, que se traduzca en una disminución del déficit fiscal y un PIB mundial mas equilibrado.

Lo anterior trae como consecuencia, que los contribuyentes, en especial los empresarios propietarios de medianas y grandes empresas muchas de ellas multinacionales y personas naturales poseedoras de grandes riquezas se vean en la obligación de repensar la forma en la que toman sus decisiones tributarias y reevaluar los mecanismos que tradicionalmente han escogido para la administración de los riesgos tributarios que le impactan.

Lo antes planteado pareciera de entrada utópico, sin embargo los signos de los nuevos tiempos deben llevarnos a considerar que dicha afirmación es el planteamiento a uno de los mas grandes desafíos del siglo XXI en cuanto a fiscalidad se refiere.

La forma de hacer las tareas tributarias como usualmente las hago, es parte del pasado

3- EL CAMBIO DE ESCENARIO TRIBUTARIO

"La manera que vemos el problema es el problema"Stephen Covey

La eclosión del fomento por parte de las Administraciones Tributarias de los cambios que actualmente apreciamos en la materia impositiva a nivel mundial, se viene gestando desde mediados de los años 90, sin embargo, al revisar detenidamente este devenir, podríamos afirmar que la evolución reciente de la doctrina y jurisprudencia en materia tributaria se puede considerar una tendencia generalizada desde principios del 2000 teniendo como punto de inflexión la Declaración de Seúl de la OCDE 2006 (3era. Reunión de la OCDE sobre Administración Tributaria, que tuvo lugar en el año 2006), donde las Administraciones Tributarias que suscribieron esta declaración se comprometieron a impulsar las acciones siguientes:

1. Ampliar las directrices sobre Buen Gobierno Corporativo para otorgar mayor atención a la relación entre los tributos y el concepto de buen gobierno.

2. Utilizar técnicas reforzadas y universales de gestión de riesgos a nivel de organización y en el plano operativo, y compartir tal evaluación de riesgos con el contribuyente.

3. Fomentar por parte de la alta dirección de las grandes empresas, un mayor interés y responsabilidad por sus estrategias de planificación fiscal.

Lo anterior sienta las bases de la llamada "enhanced relationship" o "relación cooperativa", entre las Administraciones Tributarias y los Contribuyentes.


26 de Enero de 2013Al reflexionar sobre lo indicado en esta sección, recuerdo que es tan cierta la afirmación que hago de la resistencia al cambio, que a pesar de haber pasado ya 6 años de la Declaración de Seúl, según los resultados del Foro Económico Mundial del año 2012, mas de la mitad de los CEO del mundo se encuentran preocupados por el incremento de las cargas fiscales y otras normas de carácter regulatorio.

Mi recomendación para cerrar este punto es que mas que preocuparnos por ese incremento, tenemos que apuntar por un lado a visualizar que está motivando a las Administraciones Tributarias y una vez que entendamos esto, podremos con propiedad enfrentar los riesgos emergentes tributarios, y seguramente de manera natural posteriormente solicitaremos con legítimo derecho a los gobiernos, explicación precisa sobre la calidad del gasto público.

4-MOTIVACIÓN PARA EL CAMBIO, PUNTO DE VISTA DE LAS ADMINISTRACIONES TRIBUTARIAS

La gestión de los riesgos tributarios debe basarse menos en la probabilidad y visibilidad y mas en entender las posibles consecuencias del incumplimiento de los deberes materiales y formales

impositivos.

Toda reforma tributaria, cualquiera sea su magnitud, implica una modificación de los impuestos que los agentes económicos pagan al gobierno, teniendo como objetivo el incremento de la recaudación a través de la reducción de la evasión fiscal y minimizando las distorsiones que generan los tributos.

Tal como he venido informando, el Sistema Económico Mundial tiene hoy día la necesidad de ver fortalecido el PIB de las naciones, a través de mejoras al Sistema Tributario Mundial. Esto ha traído como consecuencia una serie de acuerdos multilaterales, firmado por países y entes no gubernamentales, tales como la OCDE, CEPAL, CIAT, BID, Banco Mundial, FMI, entre otros, de los cuales hago una breve reseña de algunos de ellos en el cuadro que se muestra a continuación:

Acuerdos relevantes:

• Declaración de Seúl- 2006• Conferencia Técnica Tributaria - Sudáfrica 2008• Conferencia OCDE-Octubre 2009• Asamblea General - Montevideo-Abril 2010 • Asamblea G20 – Seúl 2010• Acuerdo LATAM – 2011• Acuerdo CEPAL - 2011• Asamblea General – Chile – Abril 2012

Cuadro 1: Elaboración propia. Se muestran algunos de los acuerdos mas relevantes en materia tributaria desarrollados desde el año 2006. Actualmente estos organismos mantienen 21 mesas de trabajo permanentes para revisar 21 aspectos relacionados con la materia impositiva.

Estos actores en sus diversas reuniones, han puntualizado que algunas de las causas relevantes de las crisis económica mundial son: el debilitamiento sostenido del PIB de


26 de Enero de 2013las naciones, el continuado déficit fiscal y los escándalos financieros suscitados. Producto de una falta generalizada de civismo fiscal; fallas en el gobierno corporativo; debilidades del control interno; debilidades en la gestión de riesgos; vacíos legales en la materia tributaria; y controles fiscales ineficientes.

Esto según sus investigaciones y trabajos, ha generado una serie de defectos del Sistema Tributario tales como defraudación tributaria; planificación financiera nociva, planificación tributaria agresiva o tax shelter; uso y abuso de la elusión tributaria como práctica común; así como de la figura del secreto bancario y la utilización de jurisdicciones y zonas de excepción con baja o nula fiscalidad, para la reestructuración y deslocalización de sociedades internacionales, creación de estructuras organizativas y de negocios interpuestas, incluido el abuso de tratados de doble tributación y el facilitamiento de estructuras financieras para el traslado de fondos.

Acarreando por tanto una serie de negocios y operaciones sin fondo económico para evitar el pago de impuestos, que se puede palpar a través de la existencia real de domicilios ficticios con sede de dirección efectiva en otro territorio; transferencia directas o indirectas de ganancias o bases imponibles; creación de gastos indebidos; subcapitalizaciones y abusos de precios entre relacionadas. Cuya responsabilidad recae, según la posición de las mesas de trabajo en el Gobierno Corporativo de los contribuyentes, por lo que las responsabilidades legales, reputacionales, operativas y monetarias de estas acciones recaen directamente sobre los miembros de las juntas y comités de gerencia, gerentes generales, directores financieros, gerentes, administradores, auditores, accionistas y expertos tributarios.

Todo lo anterior modalidades que vistas en el calor de la ingeniería financiera y fiscal tradicional, la podemos concebir como figuras totalmente legales generadoras de valor agregado y tasas efectivas de ahorro financiero importante en el corto y mediano plazo; pero que dada las consecuencias negativas que han llevado después de 30 años de práctica ininterrumpida y creciente a una destrucción y desequilibrio importante en la economía mundial, se están traduciendo hoy en día en prácticas rechazadas por las sociedades, sobre todo la clase media y baja, lo que podría conllevar a una destrucción de valor de la marca y daños reputacionales importantes en el largo plazo.


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Cuadro 2: Elaboración propia. Alimentada con datos tomados de informes emitidos por las mesas de trabajo OCDE-CIAT

5-ACCIONES CONSIDERADAS POR LAS ADMINISTRACIONES TRIBUTARIAS

Repensar el Sistema Tributario

Las acciones consideradas en la Declaración de Seúl 2006, han sido adoptadas rapidamente por diferentes Administraciones Tributarias y Gobiernos, esto hace que en los últimos años y en venideros, la materia tributaria vaya mostrando modificaciones importantes en su legislación, con modelos mas sofisticados, con amplitud en su alcance, cobertura y similitudes entre las acciones de los diferentes gobiernos.

Se espera que los cambios legales tributarios que se desarrollen se orienten a lo siguiente:

Cuadro 3: Elaboración propia. información extraida de reportes emitidos por las mesas de trabajo OCDE-CIAT

Esto permitirá gestar a las Administraciones Tributarias, modelos de gestión de riesgo que permitan identificar perfiles de contribuyentes con base a: Sus características, información recopilada a través de terceros y cruce de data entre Administraciones Tributarias, de tal forma que estas fuentes puedan permitir un sistema de control extra


26 de Enero de 2013situ, con un enfoque masivo, que clasifique a los contribuyentes periodicamente e identificar contribuyentes de alto riesgo, a los cuales se les pueda controlar in situ a través de un enfoque masivo.

Fuente: Data para preparar modelo de riesgo - Tomado del Boletín CIAT-2009

6-INDICIOS DEL CAMBIO DE ENTORNO TRIBUTARIO

Es hora de la prospectiva predictiva

Siempre que pongo en el tapete los temas antes tratados, lo primero que observo en mis interlocutores es cara de incredulidad, acto seguido la reacción mas común es que eso no va a suceder y que nadie lo aplica.

Por ello, en el último año parte de mi tiempo lo he destinado a tratar de comprobar si efectivamente esas reacciones tienen asidero, los resultados lo confieso arrojaron para mi sorpresa mas indicios de cambio de lo que me esperaba, que quiero compartir con ustedes por razones de tiempo, solo algunos emblemáticos que me llamaron la atención, ya que indudablemente necesitamos construir datos que nos permitan comprender los mecanismos que provocan la ocurrencia de ciertos hechos, abriendo de esta forma la posibilidad de conocer el futuro:

1-Información recopilada a enero 2013:

22 de enero 2013 - Caso Unión Europea: "...La votación en Bruselas de los ministros de

Finanzas de la Unión Europea allana el camino para que Alemania, Francia, Italia, España, Austria, Portugal,

Bélgica, Estonia, Grecia, Eslovaquia y Eslovenia puedan avanzar con su propio tributo a las operaciones

financieras.

El impuesto, basado en una idea propuesta por el economista estadounidense James Tobin hace más de 40

años, es simbólicamente importante para mostrar a los políticos, que han titubeado durante cinco años de crisis

financiera, que es posible empezar a controlar a los bancos a los que se culpa por causar el colapso.

"Este es un hito en la historia de los impuestos", dijo a periodistas Algirdas Semeta, comisario europeo encargado

de la política tributaria, después de que los ministros aprobaran el esquema.


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Bajo las reglas de la Unión Europea, un mínimo de nueve naciones puede plegarse a la legislación usando un

proceso de cooperación reforzada, siempre y cuando una mayoría de las 27 naciones de la UE conceda su

permiso...".

14 de enero 2013 - Caso Venezuela: "...El también vicepresidente de la Comisión de Finanzas y

Desarrollo Económico del Parlamento resaltó la importancia de los petrodólares en el dinamismo de la actividad

productiva, aunque reconoció que “en estos momentos estamos llegando a los límites del financiamiento que

proporcionan esos recursos”, por lo que resulta impostergable incrementar los ingresos no petroleros mediante

una reforma tributaria que pechen con más fuerza al capital,..."

.

02 de enero 2013 - Caso EEUU: "Finalmente, este 1 de enero se logró alcanzar un acuerdo en

Estados Unidos entre Demócratas y Republicanos, mismo que ya ha sido aprobado por el congreso, lo que

evitará el llamado Abismo Fiscal, dicho acuerdo incluye: ... Generar 620 mil millones de dólares en ingresos en

un período de 10 años mediante una serie de aumentos de impuestos a los más ricos. Extensión permanente de

los recortes de impuestos promulgadas en el 2001 para los ingresos por debajo de 400 mil dólares por persona, o

de 450 mil dólares por familia, donde los ingresos por encima de ese nivel serían gravados en un 39.6%, frente a

la tasa actual de 35%. Por encima de ese umbral de renta, las tasas de impuestos sobre las plusvalías y los

dividendos volverían de 15% a 20% por ciento. Limitar las exenciones y deducciones detalladas a los ingresos por

encima de 250 mil dólares por persona o de 300 mil dólares por hogar. Aumentar la tasa del impuesto a las

sucesiones de 35% a 40% para las sucesiones de más de 10 millones de dólares por pareja...".

3-Otras recopiladas durante 2012:

Creación de la Ley de cumplimiento fiscal de cuentas extranjeras (FATCA)-EEUU- Entra en vigencia en 2013.

Creación del primer tribunal internacional de delitos financieros-La Haya-2012. Solicitud de datos de cuentas en regímenes de baja imposición fiscal, con

consecuencias monetarias, legales y reputaciones importantes para Grandes Firmas e Instituciones Financieras a nivel mundial - más de 20 casos recopilados entre 2001 y 2011.

Casos de multimillonarios dispuestos a ceder parte de sus riquezas para mejorar la economía de sus países a partir de la crisis de 2008 (efecto Buffet).

Creación de primer Código de Buenas Prácticas - España-2008. Creación de plan piloto del modelo cooperativo y de creación de perfiles de

riesgo contribuyente-administración tributaria en Australia-Principios del 2000. Aplicación del Modelo de fiscalización por Sector implementado por SENIAT,

desde 1999 hasta la actualidad (ver casos Sector Petrolero-Precios de Transferencia).

A continuación síntesis de algunos casos:


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7-ADMINISTRACIÓN EFECTIVA DE LOS RIESGOS TRIBUTARIOS

Administrando la incertidumbre

La mesa está servida, El entorno de la organización es un continuo de sucesos emergentes, lo que implica un reto significativo para los contribuyentes, independientemente de su tamaño.

"El mundo se está reconfigurando basado en la interacción y la emergencia de significados que surgen de una interacción cada vez más compleja y dinámica entre la organización y sus públicos. En este sentido, planteamos que la gestión de la incertidumbre está en la gestión de los procesos no en el desarrollo de elementos aislados. La gestión de la incertidumbre

está en las relaciones y en los vínculos" (Marcelo Manucci, La Gestión de la Incertidumbre).

El Contribuyente debe tomar medidas preventivas de control, las cuales iniciadas con suficiente anticipación, ayudarán a mitigar la probabilidad de existencia de efectos negativos sobre la responsabilidad, tanto de los administradores personas físicas, como de las propias personas jurídicas.

Para poder afrontar está realidad, debemos revisar y mejorar la Madurez del Marco de Control Interno Tributario, así como las posiciones y criterios fiscales aplicados hasta la fecha, con base a las nuevas tendencias universales de gestión de riesgos fiscales y adoptar una estructura de gobierno corporativo, gestión de riesgo y cumplimiento tributario (GRCT) que responda a cada realidad.

Sin intentar dictar una receta, a continuación compartiré con ustedes cuales factores claves deben ser sujeto a revisión y mejora para lograr optimizar y hacer efectiva la administración de los riesgos fiscales tradicionales y emergentes:


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1- Existen algunos aspectos que deben interrelacionarse para lograr obtener óptimos niveles de cumplimiento tributario, una contabilidad y reportes financieros transparentes y con información suficiente que brinden confianza, a los accionistas, reguladores y terceros interesados, soportados en una adecuada y legítima planificación fiscal, en una fuerte defensa tributaria legal todo ello debidamente alineado con la cultura, estrategias, principios y valores de cada contribuyente:

El diseño y documentación de los procesos con impacto tributario; La existencia un programa de difusión de cultura tributaria; El personal que conforma los equipos de trabajo; La estructura; El gerente o líder de impuesto de la organización; La disponiblidad, calidad e integridad de la data; Las herramientas tecnológicas que soportan los procesos; La forma de comunicación de las actividades.

2- Aprenda a medir el riesgo de reputación como contribuyente en base a su grupo de interés: El apetito de riesgo fiscal debe ser de forma consciente manejado adecuadamente, si su apetito de riesgo fiscal es alto, tal vez no le interese su reputación ante su grupo de interés, por el contrario, a lo mejor usted preferirá tener tasas de supuesto ahorro tributario menor, siempre y cuando el pago de sus tributos efectivamente se traduzca en beneficio público.

3- Eduque e involucre a los mas altos estamentos en los asuntos tributarios (Juntas Directivas, Comités de Auditoría): El manejo de los asuntos tributarios solo por parte del Director de Finanzas, el Gerente General de la Empresa y los Expertos Tributarios, es parte del pasado. Los gobiernos cada día exigen mas a las Juntas Directivas, Comités de Auditorías, Auditores Internos y Externos, para que se involucren y tomen conciencia sobre los riesgos tributarios que está tomando la gerencia y administración de la empresa. Tal vez es buen momento para comenzar a trabajar en un Código de Buenas Prácticas Tributarias. No espere a que el Gobierno lo obligue amablemente a firmar uno, sea proactivo. Para referencias, España es el primer país en tener un documento formal con esas características (firmado entre el Ministerio de Hacienda y Economía y los participantes en el Foro de Grandes Empresas).

4- Establezca una política de Cero Tolerancia al Incumplimiento Tributario: Promueva el cumplimiento estricto de las obligaciones tributarias. Diseñe e implemente matrices de control de registro, de control de obligaciones, calendario de obligaciones. Adecué sus procesos para no determinar las obligaciones materiales y formales a última hora, adopte todas las medidas administrativas necesarias para asegurar el cumplimiento de todas las exigencias regulatorias y de políticas y estándares internos. Cerciórese que el trabajo rutinario esté debidamente alineado con los objetivos estratégicos de la empresa.


26 de Enero de 20135- Sea inteligente ante el riesgo: Los riesgos "Son futuros eventos inciertos, los cuales pueden influir en el cumplimiento de los objetivos de las organizaciones, incluyendo sus objetivos estratégicos, financieros, operacionales y de cumplimiento", levante su mapa de riesgos fiscales, determine su impacto, probabilidad de ocurrencia, tipo de riesgo, consecuencia, aprenda a sacarle provecho al riesgo de manera positiva, utilice métodos reconocidos, el riesgo tributario si es medible:

6- Revise nuevos métodos de defensa para el cumplimiento efectivo y adáptelos al control tributario, le invito a revisar el Método de las 3 Líneas de Defensa, ¿Cómo puede usted adaptarlo al control tributario?.

7- Lo que no se mide no se administra, lo que no se administra no se mejora: ¿Ha oido usted sobre Autoevaluaciones de Madurez del Marco de Control Interno, bajo la metodología COSO?, ¿ha intentado aplicarlo para saber cuál es el grado de madurez del Marco de Control Interno Tributario? y ¿qué relación tiene con la cultura tributaria


26 de Enero de 2013de la organización que usted representa?, usted contabiliza los eventos de pérdida o incumplimiento de deberes tributarios en su reportes de riesgo operacional?, que planes de acciones correctivas aplica para que no lo vuelva a impactar un evento de este tipo?.

Gracias...

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