dra. maria aracy menezes da costa xxii congreso jurÍdico nacional i congreso centroamericano y del...

LOS ALIMENTOS A CARGO DE LOS ABUELOS

Dra. Maria Aracy Menezes da Costa

XXII CONGRESO JURÍDICO NACIONALI CONGRESO CENTROAMERICANO Y DEL CXARIBE DE DERECHO DE

FAMILIA San José de Costa Rica, agosto de 2014

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mailto:[email protected]

“La prestación, hecha por una persona a otra, de modo que satisfaga las necesidades de la vida, puede comprender comida, bebida, techo para morar, cama para dormir, medicamentos, atención médica, ropas, ajuar, educación y la instrucción, etc., Se proporciona en efectivo en general, y el «quantum» corresponde a las utilidades, sino que también se puede suministrar en especie”. (LOURENÇO MÁRIO PRUNES)


a)Ley: legal causa preexistente

b)Voluntad:contrato, testamento.

c) Infracción: artículo 948 CC


CAUSA JURÍDICA DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA (FUENTES )

ALIMENTOS NATURALES “necessarium vitae”

ALIMENTOS CIVILES “necessarium personae”


NATURALEZA DE LA OBLIGACIÓN

PROVISIONAL: 1.706 CC Para mantenimiento durante el proceso.

REGULAR: Provisional: Artículo 4. LA - puede sufrir cambios de "quantum" en la sentencia final

Periódicos-finales: los de la sentencia (bajo el aspecto formal)


FINALIDAD

PROPIA Directamente necesarios para el mantenimiento – y educación

IMPROPIA Dirigido a la adquisición de bienes. Artículo 1701 CC


MODALIDAD

FUTURA ◦Alimentos que van a vencer

PRETÉRITA ◦Alimentos vencidos


MOMENTO DE LA PRESTACIÓN

CARACTERÍSTICAS DE

LA OBLIGACIÓN

ALIMENTARIA Dra. Maria Aracy

Menezes da Costa

1 - La transmisibilidad a los herederos del deudor. 1700 CC

2 - Derecho personalísimo – pero solo en el polo pasivo


3. Irrenunciabilidad (al derecho ) Art. 1707 CC; tanto no jus sanguinis quanto em jus matrimonii.

4. Incesibilidad Art. 1.707 CC

5. Impersonabilidad Art. 813 CC + 1.707 CC, Art. 649 VII CPC

6. Incompensabilidad – Art. 373 II CC


7. Innegociable: alimentos futuros; derecho . Alimentos pretéritos son negociables

8. Imprescritibilidad Art. 23 L. A. El derecho, no el débito que prescribe en 2 años Art. 206, § 2º, CC.


9. Preferencial e indeclinável 9. Preferencial y indeclinable

10. Irretroactividad .Art. 4º da Lei nº 5.478 conforta la tesis

11. Irrepetibilidad


12. Condicionalidad Art. 1694, § 1º, CC

Binobio : necesidad + posibilidad

13. Variabilidad: posible de revisión Art. 1.699 CC


14. Reciprocidad: Parientes:Art.1696 CC (ilimitado en línea reta)Art.1697 CC (limitado al 2º grado colateral)

Cónyuge: Art. 1566, inc. III, CC e Art. 1694Uniones de hecho : Art. 1694 CC

5. Periodicidadpara pensión impropia


16. Ausencia de solidaridad Art. 265 CC

(Art.12 Lei 10.741/2003 - Estatuto del anciano: Obligación solidaria)


17. Divisibilidad. Art. 1.698 CC (serán llamados a concurrir...)

18. Manutención del patrón de vida al alimentado: Art. 1.694 CC

“modo compatible con su condición social”

19. Alimentos necessarium

personae (civis) Para el cónyuge inocente Art. 1.702 CC “caput”


20. Solamente alimentos necessarium vitae (naturales ) cuando la culpa es del alimentado. Art. 1.694, § 2º, CC

21. Igualdad de tratamiento en el matrimonio, uniones de hecho , parentesco. Art. 1.694 CC


22. Garantía de educación al alimentario: Art. 1.694 CC

23. Preservación del necesario sustento del alimentante: Art. 1.695 CC


Francisco Cahali:

“(...) en un solo título, entre los artículos 1.694 e 1.710, se trata con menosprecio la materia”

(p. 182, Direito de Família e o novo Código Civil, org. M. B. Dias e Rodrigo da C. Pereira, Belo Horizonte, Del Rey, 2001.)


El carácter de los alimentos en el Código Civil: (F. Cahali)

◦INDEMNIZATORIO-PUNITIVO en los alimentos relativos al matrimonio

◦DE SOLIDARIDAD FAMILIAR en el parentesco

◦DE DEBER DE SUSTENTO con relación a los hijos menoresDra. Maria Aracy

Menezes da Costa

“Pueden los parientes, los cónyuges o los compañeros pedir unos a los otros los alimentos que necesiten para vivir de modo compatible con su condición social, inclusive para atender a las necesidades de su educación.“

Art. 1.694


“El derecho a la prestación de alimentos es recíproco entre padres e hijos , y extensivo a todos los ascendientes, recayendo la obligación en los más próximos en grado unos a falta de los otros.”

Art. 1.696:


“A falta de los ascendientes, cabe la obligación a los descendientes, guardando el orden de la sucesión, y faltando estos, a los hermanos , asi bilaterales como unilaterales.“

Art. 1.697


“Los abuelos, teniendo condiciones, pueden ser llamados a complementar la pensión prestada por el padre que no suple de modo satisfatorio las necesidades de los alimentarios .”

(STJ - Rec. Esp. 119.336 - SP - Rel.: Min. Ruy Rosado de Aguiar - J. em 11/06/2002 - DJ 10/03/2003.)


Complementaridad?

Hasta qué punto?

Cuáles son las necesidades integralmente satisfechas?

Indagaciones :


(...) ES INADMISIBLE LA ACCIÓN DE

ALIMENTOS directamente contra los

abuelos sin comprobación de que el

deudor originario esté imposibilitado de

cumplir con su deber(...) (STJ - HC 38.314 -

MS - Rel.: Min. Antônio de Pádua Ribeiro - J. em

22/02/2005).

INADMISIBILIDAD DE LA ACCIÓN DIRECTA CONTRA LOS ABUELOS


50% por la madre

50% por el padre

LA DIVISIÓN MATEMÁTICA:


Maria Berenice Dias (...) Así, su

obligación en relación al hijo se

transmite a los ascendientes del

padre, los abuelos, que tienen

uma confortable situación

económica, pues son propietarios de

dos hoteles.

Apelação Cível nº 70006215719, 7ª CC/TJRS, 21/5/2003


(...) Si no tienen las menores condiciones para estudiar en um colégio particular, cursar inglês y participar de actividades deportivas por las que se debe pagar (danza), deben readecuar su patrón de vida, de forma compatible con la disponibilidad financiera de su representante legal. [...]. Es que, como tenemos acá decidido por mayoria, la obligación alimentaria de los abuelos es siempre subsidiaria y complementaria a la del padre y la madre, solamente ocurriendo cuando padre y madre no disponen de recursos para proporcionar a los hijos el mínimo necesário al sostento de ellos, lo que nos es como se ve del caso en análisis..

Apelación Civil nº 70006215719, 7ª CC/TJRS, 21/5/2003O Relator Desembargador Luiz Felipe Brasil Santos sustentó um punto de vista contrario


[...] el problema comentado no es de “transmisibilidad lateral” de la obligación alimentaria . La cuestión de la transmisibilidad de la obligación alimentaria está tratada en el art. 1.700, del nuevo Código,(...) a la muerte del deudor (...) Además de eso, con la debida venia, no veo como se puede hablar de transmisibilidad. Por lo tanto, no es porque uno de los padres no puede pagar es que se transmite al otro.

Apelación Cível nº 70006215719, 7ª CC/TJRS, 21/5/2003


“Unos a falta de otros.”

Concepto elástico

LA FALTA


Yussef Said Cahali:

Afalta o imposibilidad de los más próximos se recurre a los más lejanos.

El comportamiento omisivo no es falta.


Art. 1.698:Si los parientes más próximos no estuvieren en condiciones de soportar totalmente la obligación, serán llamados a concurrir los de grado imediato; siendo varias las personas obligadas a prestar alimentos, todas deben concurrir en la proporción de sus respectivos recursos e intentada acción contra una de ellas, podrán las demás ser llamadas a integrar el proceso..

La patria potestad y la complementaridad de los alimentos por los abuelos


“La obligación alimentaria de los abuelos es complementaria y subsidiaria a del padre y la madre, solamente se configura cuando padre y madre no dispongan de medios para proveer las necesidades básicas de los hijos.”

Enunciado 44 del Centro de Estudios del Tribunal de Justicia delEstado de Rio Grande del Sur –


La obligación de los padres con sus hijos menores - niños y adolescentes –es consecuencia de la patria potestad: amplia, irrestricta, incondicional, sin reciprocidad.

La obligación de padre y de la madre no tiene límite en las necesidades del hijo menor de edad.

LA PATRIA POTESTAD


“Es obligación del padre y de la madre respecto a sus hijos menores: I – dirigirles la crianza y educación; II – tenerlos en su compañía y guarda(...); VII – exigir que les presten obediencia, respeto y los servicios propios de su edad y condición.”

Art. 1.634 CC


ECA

Art. 21 – La pátria potestad será ejercida em igualdad de condiciones por el padre y por la madre, en la forma como disponga la legislación civil, asegurado a cualquiera de ellos el derecho de, en caso de conflictodd, recurrir a la autoridad judicial competente para la solución de la divergencia.

Art. 22 – A los padres incumbe el deber de sustento, guarda y educación de los hijos menores, teniendo en el interés de ellos, la obligación de cumplir y hacer cumplir las determinaciones judiciales.

LA PATRIA POTESTAD


No hay que confundir la obligación especial y peculiar (amplia) impuesta a los padres para con los hijos, de la obligación más genérica (restringida), denominada “obligación alimentaria ”; esa, por su naturaleza, es recíproca, al paso que aquella es unilateral también por su propia naturaleza.


“La obligación alimentaria es

absoluta com relación a los hijos bajo

la patria potestad, y relativa con

relación a los hijos mayores y

capaces, así como entre los demás

parientes.” (Rolf Madaleno)


Los criterios de “necesidad” y “posibilidad” deben estar siempre atados al examen del criterio de la “obligatoriedad”.


LA OBLIGACIÓN DE LOS ABUELOS

DEBE LIMITARSE A LAS

NECESIDADES ELEMENTALES,

NATURALES, BÁSICAS DE LOS

NIETOS. Las necesidades civiles

son obligación del padre y de la

madre. Dra. Maria Aracy Menezes da Costa

Los abuelos pueden ostentar un padrón de vida elevado, y, de hecho bajo un ángulo objetivo, tener “posibilidad” de alcanzar alimentos a los nietos, que estén en situación de “necesidad”. Pero los nietos deben vivir de conformidad con el padrón de sus propios padres.


Muchas veces los abuelos son

llamados a ejercer un rol que,

desde el punto de vista

económico, y legal, no es suyo.


Los abuelos son impedidos de demostrar su afecto con paseos, presentes, por causa de las imposiciones económicas substitutivas que EL JUEZ les impone - y que pesan indebidamente sobre sus espaldas.


- La responsabilidad de los padres y madres está relacionada a la patria potestad, y a las obligaciones de la patria potestad, que son ilimitadas.


Con los hijos criados, la misión básica de los padres está cumplida, y ahí se agota su papel ante criaturas antes indefensas y sujetas a la patria potestad.

La obligación que permanece es en relación al parentesco.


Imponer a los abuelos que ya cumplieron su papel de padres y madres a repetir con los nietos el papel que ya desempeñaron se constituye en un atentado a la dignidad de los abuelos, una violencia a la persona humana, una inmensa desconsideración - y un acto extremamente inhumano.


Si el abuelo, para dar alimentos

civiles a su nieto, debe renunciar a

su placer, paseos, o viajes, no es

justo, pues acá deben ser más

importantes las necesidades

civiles de los abuelos.


Por otro lado, si es con el padre o la

madre, la situación es diversa, pues

entre el placer y viajes de los padres

y los alimentos civiles de los hijos

bajo la patria potestad, son más

importantes las necesidades de los

hijos -mismo en perjuicio de sus

padres. Dra. Maria Aracy Menezes da Costa

La obligación de los abuelos deviene del carácter de subsidiariedad, pero eso no está siendo suficiente claro en las decisiones judiciales para determinar que la subsidiariedad tiene límite, y comprende solamente los alimentos naturales - sin alcanzar los civiles.


Pretender que los abuelos proporcionem el máximo a sus nietos , muchas veces obligándoles a dar a los nietos lo que ellos propios no pueden tener, es ilegal, injusto e inhumano.


Los padres que tienen sus hijos

mantenidos por los abuelos muy

difícilmente tomarán cualquier medida

para modificar la situación que es cómoda,

confortable y no les exije esfuerzos.

LA INFANTILIZACIÓN DE LA PATERNIDAD


Mismo que los abuelos tengan situación

mejor, el dinero es de ellos, no de los

nietos... Son para su vida, sus planes,

sus viajes, sus vacaciones – y no es

justo ni legal dar destino diverso a las

economías y finanzas de los abuelos.


Hay que distinguir la posibilidad

de la obligación!


- Em nombre de una posible protección económica, de un alegado “mayor interés del niño”, los abuelos tienen su vida económica desvastada, sus proyectos destruídos, su libre arbitrio oprimido, su dignidad agredida. Se rompe la esfera privada del individuo-abuelo, que tendría que ser el último espacio inviolable, imune a cualquier tipo de intruso, incluso la autoridad pública.


Los abuelos deben tener la oportunidad de

poder ejercer su rol afectivo, de demostrar

a sus nietos su atenciòn, de convivir con

ellos, de manifestar con pequeños agrados

su amor y su afectividad. Necesitan de

solvencia en su presupuesto mensual para

darles regalos, pasear com ellos, tener con

ellos su placer. Dra. Maria Aracy

Menezes da Costa

Hay como un silogismo jurídico y cae perfecto aplicado en el Derecho de Familia...

Los abuelos deben ayudar a sus nietos de forma subsidiaria pero los condenan a pagar como si padres fueran...

Eso no es ni legal, ni moral, ni siquiera justo. . Ocurre um error de justificación.


JURISPRUDENCIA


DIREITO DE FAMÍLIA. AÇÃO DE ALIMENTOS. AJUIZAMENTO EM FACE DA AVÓ PATERNA. EXTINÇÃO DO FEITO. PRESTAÇÃO ALIMENTAR. RESPONSABILIDADE DO PAI. DEVEDOR PRINCIPAL. IMPOSSIBILIDADE DE LOCALIZAÇÃO DO GENITOR. NÃO COMPROVAÇÃO. NECESSIDADE DE ESGOTAR OS MEIOS JUDICIAIS. INCAPACIDADE FINANCEIRA DO GENITOR. AUSÊNCIA DE PROVAS. OBRIGAÇÃO AVOENGA. SUBSIDIARIEDADE. SENTENÇA MANTIDA. APELO IMPROVIDO...

(TJ-BA - APL: 03026091120138050001 BA 0302609-

11.2013.8.05.0001, Data de Julgamento: 17/12/2013, Segunda Câmara Cível,

BAHIA (BA)


ALIMENTOS PROVISÓRIOS. AÇÃO A JUIZADA EM DESFAVOR DO PAI E AVÓS PATERNOS. ALIMENTOS ARBITRADOS COM RELAÇÃO AO PAI. POSSIBILIDADE DOS AVÓS AINDA NÃO DEMONSTRADA. OBRIGAÇÃO AVOENGA. CARÁTER COMPLEMENTAR. RESTANDO OS ALIMENTOS PROVISÓRIOS FIXADOS EM PATAMAR RAZOÁVEL EM FACE DO PAI, E TENDO A OBRIGAÇÃO AVOENGA, NESSA HIPÓTESE, CARÁTER COMPL EMENTAR, REVELA-SE INVIÁVEL, POR ORA, A EXTENSÃO DA OBRIGAÇÃO ALIMENTAR AOS AVÓS.

(TJ-DF - AI: 41227020128070000 DF 0004122-

70.2012.807.0000, Relator: CARMELITA BRASIL, Data de Julgamento: 02/05/2012, 2ª Turma Cível,

DISTRITO FEDERAL (DF)


0012706-21.2012.8.19.0024 - APELACAO

DES. JACQUELINE MONTENEGRO - Julgamento: 03/06/2014 - DECIMA QUINTA CAMARA CIVEL

APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO DE FAMÍLIA. ALIMENTOS AVOENGOS. CARÁTER SUBSIDIÁRIO E COMPLEMENTAR. GENITOR QUE SE ENCONTRA EM LOCAL INCERTO E NÃO SABIDO, E QUE HÁ ANOS DEIXA DE CUMPRIR COM SUA OBRIGAÇÃO ALIMENTAR PRINCIPAL. SITUAÇÃO QUE NÃO CARACTERIZA A "FALTA" PREVISTA NO ARTIGO 1696 DO CÓDIGO CIVIL. AVÓS HIPOSSUFICIENTES, COM ALTOS GASTOS MENSAIS EM TRATAMENTO DE SAÚDE, QUE NA CONDIÇÃO DE IDOSOS TAMBÉM MERECEM A PROTEÇÃO ESTATAL, NOS TERMOS DA CRFB/88 E DO ESTATUTO DO IDOSO. RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO.

RIO DE JANEIRO (RJ)


APELAÇÃO. ALIMENTOS AVOENGOS. FIXAÇÃO. DESCABIMENTO. (...) o inadimplemento do pai e o ajuizamento de execução contra ele não justificam, por si sós, a fixação de alimentos contra os avós. Quanto ao mais, apesar de ter se tornado devedor de alimentos e ser réu em execução, não há nestes autos prova de que o pai esteja impossibilitado de pagar o que deve. Bem pelo contrário, é a própria parte apelante quem afirma literal e expressamente que o pai melhorou de vida. NEGARAM PROVIMENTO. (Apelação Cível Nº 70060058336, Oitava Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado em 17/07/2014)

RIO GRANDE DO SUL (RS)


APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE ALIMENTOS AJUIZADA CONTRA OS AVÓS. IMPROCEDÊNCIA NA ORIGEM. PENSÃO ALIMENTÍCIA. OBRIGAÇÃO INERENTE AO PODER PARENTAL. CONTRIBUIÇÃO AVOENGA. CARÁTER EXCEPCIONAL E SUBSIDIÁRIO. AUSÊNCIA DE PROVAS DA IMPOSSIBILIDADE PATERNAL DE ARCAR COM A VERBA ALIMENTAR. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO.

A obrigação alimentar dos avós é subsidiária e complementar a dos pais, e só se justifica na impossibilidade de ambos os genitores arcarem com as necessidades básicas dos filhos.

(TJ-SC - AC: 91428 SC 2010.009142-8, Relator: Jairo Fernandes Gonçalves, Data de Julgamento: 23/08/2011, Quinta Câmara de Direito Civil, Data de Publicação: Apelação Cível n. , de Joinville)

SANTA CATARINA (SC)


“La responsabilidad de los abuelos de prestar alimentos es subsidiaria y complementaria a la responsabilidad de los padres, no siendo exigíble en caso de imposibilidad de cumplimiento de la prestación - o de cumplimiento insuficiente – de los genitores.”

(REsp 831.497/MG, Rel. Ministro JOÃO OTÁVIO DE

NORONHA, QUARTA TURMA, STJ, julgado em 4/2/2010, .

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA


PORTADOR DE PATOLOGIA GRAVE. HIPÓTESE EXCEPCIONAL AUTORIZADORA DA CONVERSÃO DA PRISÃO CIVIL EM RECOLHIMENTO DOMICILIAR.

1. É cabível a prisão civil do alimentante inadimplente em ação de execução contra si proposta, quando se visa ao recebimento das últimas três parcelas devidas a título de pensão alimentícia, mais as que vencerem no curso do processo. Precedentes. 2. Em hipótese absolutamente excepcional, tal como na espécie, em que a paciente, avó dos alimentados, possui patologia grave e idade avançada, é possível o cumprimento da prisão civil em regime domiciliar, em prestígio à dignidade da pessoa humana. Precedentes.

3. Recurso provido. RHC 38824 / SP, RECURSO ORDINARIO EM HABEAS CORPUS 2013/0201081-3, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI , T3 -TERCEIRA TURMA, 17/10/2013



Cuida-se de recurso ordinário em habeas corpus, interposto por G. A. R., contra acórdão proferido pelo TJ⁄SP.

Ação: de execução de alimentos, ajuizada em face da paciente.

Decisão: decretou a prisão civil da paciente, tendo em vista a não quitação do débito relativo à pensão alimentícia.

Acórdão: denegou a ordem, nos termos da seguinte ementa:



HABEAS CORPUS EXECUÇÃO DE ALIMENTOS - INEXISTÊNCIA DE ILEGALIDADE OU ABUSO NA DECISÃO JUDICIAL - PRISÃO - POSSIBILIDADE - ORDEM NÃO CONCEDIDA.

"Há nove meses, já afastada a justificativa, vem o juízo, sensível à idade da alimentante e ao fato do co-executado, seu marido, ter falecido no curso do processo, buscando alternativas para evitar a medida extrema da prisão civil. A devedora, contudo, inobstante o vasto patrimônio da qual é meeira, insiste, sem qualquer razão, no inadimplemento".



Propuesta de acuerdo - U$ 6.500 Abuela sustenta no poder pagar por

indisponibilidad de sus bienes por muerte de su marido.

Bienes valorados en U$ 3.500.000. Aduce padecer cardiopatia grave, además de contar con edad avanzada (77 años de edad), de modo que su prisão, además de importar una ofensa a su dignidad, acarrea riesgos incomensurables.


APARENTE CONFLITO DE LEYES


Art. 3o Es obligación de la familia, de la comunidad, de la sociedad y del Poder Público asegurar al adulto mayor, con absoluta prioridad, la efectivización del derecho a la vida, a la salud, a los alimentos, a la educación, a la cultura, al deporte, al placer, al trabajo, a la ciudadania, a la libertad, a la dignidad, al respeto y a convivencia familiar y comunitaria.

Estatuto del Adulto Mayor (Idoso) Ley 10.741/2003


http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10994645/art-3-do-estatuto-do-idoso-lei-10741-03

Art. 4º Es deber de la familia, de la comunidad, de la sociedad em general, garantizar, con absoluta prioridad, la efectivización de los derechos relativos a la vida, a la salud, a la alimentación, a la educación, al deporte, a placer, a la profesionalización, a la cultura, a la dignidad, al respeto, a la liberdad, y a la convivencia familiar y comunitaria.

ECA – Estatudo de la Niñez y Adolescencia – Ley 8.069-90


En colisión de normas de derecho

fundamental, la ponderación es el

elemento básico para determinar su

procedencia, y el modelo de los principios

se muestra lo más adecuado para

flexibilizar los preceptos constitucionales

en la búsqueda de la concretización de la

máxima justicia posible. Dra. Maria Aracy

Menezes da Costa

La transferencia de la obligación

alimentaria para los abuelos no puede ni debe estimular la ociosidad, ni tampoco el comodismo, sea por la imoralidad que configuraria la hipótesis, sea por la flagrante injusticia si, como hemos visto, los viejos tienen derecho a vivir su vejez con tranquilidad y sosiego. (E.O.Leite)


Los padres se tornan viejos, y

los niños más adelante también.

Los padres se convierten en

abuelos, y los niños se

convierten en padres.


Es tiempo de los abuelos, sujetos de

derecho, ser respetados,

considerados, tratados de forma

digna por la familia, por la sociedad y

por el Estado.


Hay que pensar …


dra. maria aracy menezes da costa xxii congreso jurÍdico nacional i congreso centroamericano y del...

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