disoluciÓn y liquidacion
TRANSCRIPT
DISOLUCIÓN & LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
LUIS CARLOS CORMANE ORTIZ
ESTUDIANTE
JULIA BETANCOURT DE OVALLE
DOCENTE
UNIVERSIDAD SERGIO ARBOLEDA
ESCUELA DE DERECHO “RODRIGO DE BASTIDAS”
SEPTIMO SEMESTRE
SANTA MARTA D.T.C.H
2011
DISOLUCIÓN & LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
¿Qué es la disolución? Teniendo en cuenta lo establecido por el Diccionario
de la Real Academia Española, se entiende como disolución es la acción y el
efecto del verbo, disolver, el cual proviene del latín dissolvere, que significa
“romper un vínculo, desunir, deshacer, separar cosas unidas, destruir”. En el
caso de las sociedades comerciales, en donde dos o más personas se
acoplan realizando un aporte económico destinado a la ejecución del objeto
social (empresa), con la finalidad de repartirse las utilidades que se deriven de
esta, como lo establecen el Código de Comercio, art 98).
Básicamente podemos establecer que la disolución a pesar que no es definida
por la legislación comercial, es estudiada por la doctrina como aquella
destrucción de un vínculo jurídico o desligar las relaciones inicialmente
establecidas por los socios, pues el objetivo de las partes establecer el inicio o
la génesis de la sociedad ya no de realizar el desarrollo de las actividades
prevista en su objeto, sino encaminar sus esfuerzos a su inmediata liquidación,
por lo tanto produce la finalidad plena de la compañía jurídica, por ende la
disolución es la primera etapa de liquidación de la empresa social, en la que
para el desempeño de sus funciones los administradores y especialmente el
liquidador, no se sujeta lo consagrado en su objeto social, sino lo debido actos
y operaciones relacionados con la inmediata liquidación de la sociedad.
Así mismo como lo expresa el artículo 222 del C.Co, los efectos que produce la
disolución, no podrá iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto y
conservará su capacidad jurídica únicamente para los actos necesarios a la
inmediata liquidación, asimismo el nombre de la sociedad disuelta tiene la
expresión en liquidación, así mismo los encargados de realizarla responderán
de los años y perjuicios que deriven por dicha omisión, ya que esta únicamente
se produce cuando se inscribe en el registro mercantil en donde el documento
que dé cuenta del fin de la liquidación, según el tipo de liquidación de que se
trate.
Causales de disolución:
a) Vencimiento del término de duración de la sociedad (C.Co., Art 218, num 1)
Teniendo en cuenta el artículo 110, numeral 9, exige que en la escritura
social se indique la duración precisa de la sociedad, asi mismo cuando llega
el día en que expira el término de su duración, opera entonces la disolución
entre los asociados y respecto de terceros de manera inmediata sin que
haya lugar al reconocimiento o declaración por los socios de la ocurrencia
de la causal y sin que se requiera formalidad especial.
De tal forma para que no opere la causal a continuación estudiada, basta
que el máximo órgano social se reúna con anterioridad a la expiración del
término de duración y decida prorrogar la vigencia de la compañía,
independientemente de que las formalidades de escritura pública y registrar
la misma en el Cámara de Comercio se hagan con posterioridad a la fecha
pactada en los estatutos.
Por lo tanto la prorroga del término de duración de una sociedad es válida
desde el momento en que se adopta la determinación por la asamblea o
junta de socios, aunque no se hayan cumplido los requisitos de la
publicidad exigido por el artículo 158 del Código de Comercio, y por
consiguiente la disolución no se produce aunque esta circunstancia no sea
oponible a los terceros antes del registro mercantil de la escritura pública
qye contenga la reforma.
b) Causales relacionada con el desarrollo de la empresa social ( C. de Co.,
art.218 num.2)
Esta causal expresa los factores externos que afecten el negocio o
actividad económica desarrollada por la sociedad, en donde el caso de una
sociedad dedicada a la vigilancia en donde la licencia no fue renovada por
la Superintendencia de Vigilancia y seguridad Privada, lo cual tiene la
potestad de impedir la continuación de sus actividades.
Pues esta no solamente es el único factor que afecta el desarrollo de la
empresa social, sino también cuando se encuentra una imposibilidad de
desarrollar la empresa social, tratándose de causas internas o intrínsecas
provenientes de los mismos asociados, por ejemplo cuando se realizan
varias convocatorias a reuniones y se declaren desiertas o solitarias debido
a la falta de asistencia de los asociados o por la falta de quórum mínimo
para deliberar. Esto se conoce como parálisis o bloqueo del máximo
órgano social, situación fáctica que encaja en el artículo 218 del Código de
Comercio numeral 3 que explícitamente expresa que “Por reducción del
número de asociados a menos del requerido en la ley para su formación o
funcionamiento, o por aumento que exceda del límite máximo fijado en la
misma ley, por lo tanto la ejecución de sus actividades, pues para que haya
ejecución se necesita que previamente se haya tomado una decisión.
Se puede afirmar que en esta situación planteada la circunstancia que da
origen a la disolución es la parálisis del máximo órgano social y no la
carencia de ánimo societario, como lo manifestó la Superintendencia de
Sociedades1, habida cuenta de que existen casos en los que, por ejemplo,
en una sociedad limitada de dos socios únicamente, en donde uno de ellos
fue víctima de un secuestro, se configura el bloqueo de la junta de socios
sin que para nada intervenga la ausencia del animus societatis.
c) Reducción del número de asociados requerido por la ley para la formación
o el funcionamiento de la sociedad o aumento del mismo que exceda el
límite máximo establecido por la ley ( Art 218 numeral 3 del C. Co)
Teniendo en cuenta lo señalado por el Código de Comercio con referente a
cada tipo societario donde se establecen el mínimo y el máximo de
asociados para su formación y su debido funcionamiento, por ende cuando
se reduce el número requerido o sobrepasan los límites legales, se
configuran la causal de disolución de la sociedad, la cual se encuentra
localizada dentro las causales generales señalada en el artículo 218
numeral 3 de la legislación comercial.
1 Superintendencia de Sociedades , oficio OA-10266 de 12 junio 1981
Pero a su vez también se convierte en causal especial debido a las
disposiciones señaladas por cada tipo societario.
Así mismo para evitar la disolución en el caso de sociedades comerciales
pluripersonales debidamente constituidas en el artículo 22 de la ley 1014 de
2006, en concordancia con el decreto 4463 del mismo año, palabras más,
palabra menos ellas pueden impedir la disolución proveniente de la
reducción de sus asociados en un solo socio, mediante su transformación
en sociedad por acciones simplificada.
d) Por las causales estipuladas en el Contrato Social ( C.de Co., art 218
num.5)
Adquiriendo el principio de la autonomía de la voluntad, se deben
estipularse en los estatutos de la sociedad, la debida causales especiales
de su disolución, las cuales orientan los hechos externos o a factores o
circunstancia del orden interno. Por ejemplo al momento de pactar los
estatutos la ausencia de y la debida verificación del animus societatis como
causal de disolución, por lo tanto se sobrevienen recordar que las causales
de disolución que se pacten en los estatutos no se pueden contravenir ya
que nos encontraremos en normas imperativas.
e) Por decisión de los asociados, adoptada conforme a las leyes y al contrato
social (C.de Co., Art 218,num 6)
Esta causal hace referencia a que los asociados pueden ser de común
acuerdo y con la mayoría legal o estatutaria para las reformas del Contrato
Social, decide ponerle a fin a la compañía mediante los procedimientos de
disolución y liquidación, en la sociedad acordada previamente en los
estatutos se tiene por no escrita, en razón que prima elementos espirituales
como es el animus societatis.
f) Por decisión de autoridad competente en los casos expresamente previstos
en las leyes ( C. de Co. Art 218 num 7)
Surge esta causal cuando en virtud disponga lo expuesto por la ley, quien
decreta la disolución y ordena la liquidación de una sociedad es
competencia de autoridad competente en este caso la Superintendencia de
Sociedades está facultada para declarar tanto la disolución de sociedades
sometida a su vigilancia ( art 221 de C.Co y la ley 222 de 1995, art 84
numeral 5), como aquellas compañías no sometida a vigilancia y control de
Estado o que estándolo, la entidad que ejerza la supervisión no esté
facultada legalmente para decretar la disolución (ley 446 de 1998 art.138)
La Superintendencia podrá decretar la disolución de oficio o a petición del
interesado, por otro lado el art 138 de la ley 446, la legitimación la ostenta
para solicitar a la Superintendencia la declaratoria de disolución únicamente
tiene la facultad que tiene la calidad de asociado.
De igual forma la DIAN esta facultada para decretar la disolución de
aquellas sociedades deudoras de impuesto que de manera injustificada
disminuyan su patrimonio, mediante la decisión administrativa en la que se
declaren la insolvencia de la compañía y consiguiente la disolución.
CAUSALES ESPECIALES POR DISOLUCIÓN:
a) De la Sociedad Colectiva(C.Co, art 319) En concordancia con las causales
generales expresada en el art 218, asi mismo esta tienen unas en especiales:
Por muerte de alguno de los socios siempre y cuando no se hubiera
estipulado su continuación con uno o más herederos. Ejemplo:
Cuando se realiza estatuariamente se haya pactado la continuación
sociedad con el herederos del socio fallecido, tal estipulación se
sujeta a una adjudicación de sus partes de interés se haya hecho a
favor de un heredero capaz para ejercer el comercio
Por incapacidad sobreviniente a alguno de los socios, a menos que
se convenga que la sociedad continúe con los demás socios o que
acepten los derechos de incapaz sean ejercidos por su
representante.
Teniendo en cuenta la responsabilidad de los socios que es
solidaria e ilimitada, por ende cabe de deducir que en esta
circunstancia la incapacidad debe convenir inmediatamente una
junta de socios para establecer la continuación de la empresa con
los asociados que no han sido afectado por dicha incapacidad, por
ende si se liquida se pagara el valor de sus partes de interés a quien
represente los derechos del socio incapaz.
Por la apertura del trámite concursal de liquidación judicial
predicable alguno de los socios.
Es un difícil evitar la disolución y la inmediatamente liquidación en
esta causal en la práctica debido a que primero deben los socios
liquidar la masa de la sociedad que a su vez no es enajenables de
forma inmediata, debido a que se deben agotar los procedimientos
de presentación del inventario y el avaluó de los activos de la
concursada sin contar los dos meses que tiene el liquidador para
enajenar los activos sociales expuesto en la ley 1116 de 2006 en su
artículo 57, en donde los socios tienen que esperar las etapas de
elaboración y presentación del inventario y de avalúo de los activos
a liquidar, para que pueden dirigir al liquidador la oferta respectiva, y
de esta forma hacerse la participación social del consocio
concursado.
Por enajenación forzada del interés de alguno de los socios a favor
de un extraño sin las consultas de los otros socios
Por la renuncia o retiro justificado de algunos socios, si los demás
no adquieren su interés en la sociedad o no aceptan su cesión a un
tercero.
b) De la sociedad en comandita simple y por acciones (art333)
La sociedad en comandita simple se puede dar no está obligada a tener revisor
fiscal ni reserva legal. La sociedad en comandita simple se disuelve también
cuando haya pérdidas de las dos terceras partes o más del capital social.
Por otro por la acción se distingue por que es obligatorio para esta clase de
sociedades tener revisor fiscal y reservas de sus utilidades como las sociedades
anónimas. La sociedad en comandita por acciones se disolverá también por
pérdidas que reduzcan a menos del 50% su capital social.
c) De la sociedad de Responsabilidad Limitada: Cuando ocurran pérdidas que
coloquen al patrimonio por debajo del 50% del capital social (art 370 C. Co)
También se da cuando el número de socios exceda de veinticinco, en este
caso, la sociedad tiene un término de 2 meses contado a partir de las fechas
del dia que se exceda de socios, para transformarse en otro tipo de social o
para reducir los socios al permitido por la ley (art 356)
d) De las sociedades anónimas: Se ubica en el art 457 se disolverá por: Cuando
ocurran pérdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del 50% del
capital suscrito y si el 95% o más de las acciones suscritas llega a pertenecer a
un solo accionista.
EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN:
a) Por la Capacidad jurídica de la Sociedad: Los administradores ya no
pueden adelantar nuevas actividades relacionada al objeto social, sino
dedicarse exclusivamente a la tarea de realizar los bienes hasta obtener la
liquidación del organismo societario.
b) Respecto a los órganos sociales: Esta se presentan en sociedades de
liquidación voluntaria , más que lo se transmitan por la vía jurídica:
Junta de socios o Asamblea general de accionista: Cuando se realiza la
disolución provenga de la disminución de la disolución del número de los
socios a un solo socio, se disgrega la asamblea o junta de socios y serán las
decisiones de ese único socio válidas para todos los efectos legales, quedando
registrados en documento firmado por el asociado por actas. De igual manera
la Superintendencia 2” Aunque la asamblea haya desaparecido por no existir
sino por un accionista único, es perfectamente factible que dicho accionista
haga designaciones, apruebe cuenta final de liquidación , balance y informe al
liquidador, de todo lo cual se dejara constancia por escrito que hará las veces
de actas”
Junta directiva: Durante el proceso liquidatario, la junta directiva se transforma
en órgano consultivo del liquidador, entendiéndose por tal motivo debe
asesorar y apoyar al liquidador , por ende ya no ejerce función administrativa,
pues estas corresponden única y exclusivamente al liquidador se convierte
entonces como un cuerpo colegiado para asesoría.
Representantes legales: Los liquidadores son los verdaderos representantes
legales de las sociedades que se ha disuelto con facultades y funciones
prevista por la ley o en los estatutos sometido al régimen de responsabilidad de
los gerentes y administradores de sociedades activas por lo cual están
obligado a indemnizar los perjuicios que realicen con dolo o culpa en ejercicios
de sus funciones.
Revisores fiscales: Son los encargados de la vigilancia para que se opongan a
la realización de los nuevos negocios comprendidos en el objeto social , so
pena deben responder solidariamente junto a los liquidadores.
Efectos en relación con la denominación o razón social: Además del nombre
de la sociedad debe estar acompañado por la expresión en liquidación. Esta
2 Superintendencia de Sociedades, oficio EL-MD-19364 de 5 de octubre de 1980
es una garantía que ley le brinda a los terceros tienen relación con la sociedad
para que tenga conocimiento sobre el estado jurídico.
Efectos en relación con el pago de obligaciones a término: La sociedad esta
facultada para apagar todas las obligaciones a su cargo cuya exigilidad
estuviere postergada en el tiempo. Únicamente pagará los intereses que se
hayan pactado expresamente, incluso el plazo se haya beneficiario los
acreedores.
LIQUIDACIÓN DE LAS SOCIEDADES
Como afirman el tratadista Lisandro Peña 3 “la liquidación es un proceso
técnico y jurídico encaminado el haber social para que con la realización de los
activos de la compañía se logre cancelar el pasivo externo e interno de la
sociedad, con la consecuente extinción de la persona jurídica”.
a) Transmite de inscripción de una liquidación de una sociedad comercial:
Según fuente de la pagina web de tu solución legal 4
12.) ¿En que consiste el tramite?
Cuando una sociedad, ya sea de responsabilidad limitada, colectiva, o en
comandita simple o del autorizado en una sociedad por acciones, como la
sociedad anónima o comandita por acciones .A partir de la declaratoria de
disolución, la sociedad entra en proceso de liquidación. El cual debe
3 PEÑA NOSSA, Lisandro, RUIZ RUEDA, Jaime; “Manual de Sociedades Comerciales”,
Cámara de Comercio de Bogotá, 1998.
4 http://www.tusolucionlegal.com/Default.aspx?tabid=214
cumplir con el procedimiento establecido en el Código de Comercio,
especialmente en lo referente con comunicaciones a acreedores y terceros,
inventarios, balance final de la sociedad y pago del pasivo externo y
distribución del remanentes.
2.) ¿Que documentos se requieren?
1. Copia auténtica o y copia autenticada de la respectiva escritura pública
que contiene la declaración de disolución, en la cual debe encontrarse
protocolizada (guardada)
2. El acta de la junta de socios y asamblea de accionistas en la cual consta
la aprobación de la decisión de la disolución y el nombramiento de
liquidador.
3. Documento que acredite la aceptación del cargo de liquidador por parte
de la persona designada e informarse el número de su documento de
identificación.
4. Recibos de pago de los derechos de inscripción e impuesto de registro
correspondientes.
5. acta de junta de socios o asamblea de accionistas aprobatoria de la
cuenta final de liquidación.
6. La escritura pública en que se protocoliza dicha acta de junta de socios o
asamblea de accionistas aprobatoria de la cuenta final de liquidación.
7. Balance final a probado por la asamblea general o junta de socios.
8. Comunicaciones a acreedores y terceros
3.) ¿ Que otros requisitos se deben cumplir?.
El acta de junta de socios o asamblea de accionistas aprobatoria de la
cuenta final de liquidación debe contener:
1. Nombre de los asociados presentes.
2. Valor de su correspondiente interés social.
3. La suma de dinero o bienes que recibe cada uno a título de
liquidación.
4. La constancia que la sociedad carece de pasivos internos y externos
y/o la forma de pago de los mismos en caso tenerlos, o de que surgiere
alguno o algunos con posterioridad a la liquidación de la sociedad.
4.) ¿Que aspectos importantes debo tener en cuenta?
1. Para la inscripción de la liquidación de la sociedad es necesario
cancelar los embargos que reposen inscritos sobre los bienes de propiedad
de la sociedad.
2. La matrícula mercantil de la sociedad que se liquida y la de su (s)
establecimiento (s) de comercio, deben encontrarse al día por concepto de
derechos de renovación.
3. Los liquidadores son responsables ante los asociados y ante terceros
de los perjuicios que se les cause por violación o negligencia en el
cumplimiento de sus deberes.
5.) ¿Dónde se registra?
El registró se lleva acabo en la cámara de comercio del domicilio de la
sociedad.
6.) ¿Que termino se resuelve?
No determinado.
b) Liquidación Voluntaria ( fuentes: La Superintendencia de Sociedades5)
¿ Qué sociedades están obligadas a presentar el inventario de patrimonio
social en la etapa de liquidación voluntaria ante la Superintendencia de
Sociedades? ¿
Rta/ Las sociedades obligadas a presentar el inventario de patrimonio social ante
dicha Superintendencia son: -Sociedades por acciones que estén sujetas a
vigilancia; -Sucursales de sociedades extranjeras; -Sociedades limitadas sujetas a
vigilancia, siempre y cuando medie solicitud por escrito.
¿Cuándo se presenta una causal de disolución y los socios o accionistas no se
ponen de acuerdo para enervar la causal o para liquidar la sociedad, quién es la
autoridad competente para decretar la disolución y ordenar la liquidación?
Rta/ La Superintendencia de Sociedades de oficio o a petición de parte, podrá
declarar la disolución y ordenar la liquidación de las sociedades comerciales
sometidas a su vigilancia, cuando se presenten las causales de disolución
consagradas en los numerales 2, 3, 5 y 8 del artículo 218 del Código de Comercio,
y los socios o accionistas no decidan oportunamente sobre el particular. En
tratándose de sociedades no vigiladas, corresponde al juez del domicilio social, a
solicitud de cualquier asociado, la declaración de disolución, (Artículos 627 y SS
del CPC.)
5 http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=202&ct=8
¿ Si en la etapa de liquidación los activos sociales no son suficientes para pagar el
pasivo externo de la compañía, los socios o accionistas entran a responder por el
saldo insoluto?, que ocurre en tratándose de sucursales de sociedades
extranjeras? ¿
Rta/ En las sociedades por acciones los accionistas no responden por
obligaciones sociales. En las sociedades de responsabilidad limitada los socios
responden por vía de excepción solidariamente por obligaciones laborales y
fiscales, artículos 36 CST y 794 del Estatuto Tributario. En las sociedades
colectivas, los socios responden solidaria e ilimitadamente por las operaciones
sociales, (ART. 294 C.Co.). En tratándose de sucursales, estas deberán requerir a
la respectiva matriz para que envíe los recursos necesarios para tal efecto.
¿ Las sociedades obligadas a tener revisor fiscal y junta directiva por disposición
legal o por voluntad de los socios o accionistas, una vez disueltas y en etapa de
liquidación, continúan con la obligación de mantener dicho cargo y dicho órgano
colegiado? Rta/ El hecho de que una sociedad se disuelva y entre a la etapa de
liquidación no significa que se suspendan sus órganos de administración,
dirección y fiscalización, pues solo hasta el momento en que se registre en la
Cámara de Comercio del domicilio social el acta contentiva de la cuenta final de
liquidación, no se extingue la persona jurídica, y por consiguiente la obligación de
mantener dichos órganos en funcionamiento.
¿ En la etapa de liquidación la junta de socios o la asamblea de accionistas,
pueden tomar la decisión de disminuir capital? ¿
Rta/ En la etapa de liquidación todos los actos de la compañía deben dirigirse
únicamente a la liquidación de la misma, por lo que todas las decisiones que
adopte el máximo órgano social deberán tener relación directa con dicha
liquidación. Esto indica que no resulta consecuente disminuir el capital social, toda
vez que al llevar a cabo tal operación reembolsando aportes a los socios o
accionistas, se disminuye la prenda común de los acreedores. No obstante,
pagada la totalidad del pasivo externo, se podrá efectuar el reembolso a los
asociados, artículo 144 C.Co.
¿ Qué calidades tiene que tener una persona para poder ejercer como liquidador?
Rta/ Con relación a la liquidación privada, el Código de Comercio no exige
requisito alguno para poder ser designado como liquidador. En lo que respecta a
la liquidación obligatoria, el liquidador deberá inscribirse en la lista de liquidadores
de la Superintendencia de Sociedades, y deberá acreditar los requisitos
consagrados por el artículo 163 de la Ley 222 de 1995, así como lo señalado en la
Resolución número 100-003042 del 31 de octubre de 2002, emanada por esta
Superintendencia. En la liquidación judicial, el liquidador deberá ser abogado
titulado, (Artículo 631 numeral 3 del CPC.)
¿ Una sociedad en proceso de liquidación se puede fusionar o escindir? ¿
Rta/ De conformidad con el artículo 222 del Código de Comercio, los actos
de las sociedades disueltas y en etapa de liquidación, se deben encaminar
exclusivamente a la liquidación del ente económico. Si el máximo órgano
social adopta reformas estatutarias como las de fusión o escisión, tales
decisiones deberán tener por objeto la liquidación de forma ágil de la
compañía, pero no la reactivación de la misma. Lo anterior aunado al hecho
de que mediante mecanismos jurídicos como los de la fusión y escisión, se
logra el fin perseguido en una liquidación, cual es el de la extinción de la
persona jurídica
¿ El estado financiero de inventario que sirve como base para la liquidación
de la sociedad, tiene que suscribirse por el revisor fiscal?
Rta/ No existe norma expresa que exija que el inventario se tenga que
suscribir por el revisor fiscal. No obstante, como la Superintendencia de
Sociedades está facultada para requerir cualquier tipo de información en
ejercicio de la inspección, (Artículo 83 de la Ley 222 de 1995), la misma
exige que el inventario que se allegue a la Superintendencia esté
dictaminado por el revisor fiscal, y por consiguiente que se encuentre
suscrito por tal funcionario pues para dictaminar debe enterarse de los
diferentes activos y pasivos que se relacionan en el mencionado estado
financiero.
¿ Cómo se relacionan en el inventario las obligaciones condicionales o en
litigio a favor y en contra de la sociedad?
Rta/ Las obligaciones en litigio en favor de la sociedad, no se pueden
registrar dentro del inventario de patrimonio social en tratándose de
sociedades en liquidación, pues mal sería contabilizar posibles activos cuya
titularidad en cabeza de la sociedad es incierta (Art. 17, DEC 2649 de
1993). Contrario sensu, las obligaciones litigiosas en contra de la compañía,
sí se deben registrar, soportadas en la opinión del abogado de la causa, y
en atención a lo dispuesto por el artículo 245 del Código de Comercio.
¿ Si en una liquidación la sociedad únicamente tiene un bien inmueble
gravado con hipoteca, pero además del acreedor hipotecario tiene
acreedores laborales y fiscales, se tiene que pagar en primer lugar los
créditos de primera clase con el producto de dicho bien?
Rta/ Los créditos de primera clase de que trata el artículo 2495 del Código
Civil, entre los que se encuentran los laborales y fiscales, se tienen que
satisfacer con el producto de los bienes que conforman la prenda común de
los acreedores, que no estén gravados ni con prenda ni con hipoteca. Tales
créditos no se extienden a los bienes hipotecados, salvo en el caso en que
los demás bienes no sean suficientes para satisfacer dichos créditos, y
únicamente por el déficit ocasionado por insuficiencia de aquellos, (Artículo
2500 del Código Civil.
¿ Qué se entiende por estado financiero de inventario? ¿
Rta/ Es aquel que debe elaborarse mediante la comprobación en detalle de
la existencia de cada una de las partidas que componen el balance general.
(Artículo 28 Decreto 2649 de 1993). Dicho inventario debe incluir una
relación pormenorizada de los distintos activos sociales, así como del
pasivo. Es indispensable que los pasivos aparezcan en el inventario
organizados conforme a la prelación legal de pagos de que tratan los
artículos 2488 a 2511 delC.C.
¿ El liquidador tiene que esperar que la Superintendencia apruebe el
inventario para poder pagar el pasivo de la compañía?
Rta/ El requisito de presentar el inventario para la aprobación de la
Superintendencia, si bien es un imperativo legal, no impide que el liquidador
adelante el proceso liquidatorio como lo señala el Estatuto Mercantil. Esto
sin perder de vista que se deben realizar los activos sociales para pagar el
pasivo externo de acuerdo a la prelación legal de pagos de que tratan los
artículos 2488 y siguientes del Código Civil, sin perjuicio de que la
Superintendencia pueda imponer las sanciones a que haya lugar por la
omisión de tal requisito.
¿ Si una sociedad se está liquidando voluntariamente, puede
posteriormente tramitar un proceso de liquidación obligatoria? ¿
Rta/ En el evento en que una sociedad se encuentre en trámite de
liquidación privada, y dicho trámite fracase por cualquier motivo, se podrá
adelantar un proceso de liquidación obligatoria, en los términos de la Ley
222 de 1995, acreditando los requisitos exigidos en la Circular Externa 06
de septiembre 7 de 1996, emanada por la Superintendencia de Sociedades.
¿ Cuándo en una liquidación privada se designan dos liquidadores y no se
manifiesta como deben actuar, uno solo de ellos puede adelantar el trámite
de liquidación? ¿
Rta/ En los casos en que se designan dos o más liquidadores, pero no se
manifiesta por el máximo órgano social como deben actuar, los mismos
deberán hacerlo de consuno, de conformidad con lo señalado por el artículo
231 del Estatuto Mercantil. En consecuencia, uno solo de los liquidadores
no podrá adelantar por sí solo el trámite de liquidación voluntaria.
¿ El acta contentiva de la cuenta final de liquidación se debe elevar a
escritura pública?
Rta/ La ley no exige que el acta contentiva de la cuenta final de liquidación
se eleve a escritura pública; Únicamente exige que la misma se protocolice
junto con las diligencias del inventario, en una notaría del domicilio social,
en los términos del inciso tercero del artículo 247 del Código de Comercio.
En el único evento en que se tiene que cumplir con el requisito de la
escritura, es en el caso en que se adjudiquen bienes cuya enajenación
necesite de tal formalidad.
¿ Cuando una sociedad paga el pasivo externo y decide reconstituirse, se
forma una nueva persona jurídica con un nuevo nit ¿
Rta/ Con relación a la reconstitución de la sociedad, debe tenerse en
cuenta que es una nueva persona jurídica, toda vez que se necesita cumplir
con la formalidad de la escritura pública contentiva de la nueva sociedad,
previo el lleno de los requisitos exigidos por el artículo 110 del Estatuto
Mercantil, así como con el registro de la misma en la Cámara de Comercio
del domicilio social.
¿ De que manera se restringe la capacidad jurídica de las sociedades
disueltas y en etapa de liquidación ¿
Rta/ De conformidad con el artículo 222 del Código de Comercio, la
capacidad jurídica de las sociedades en liquidación se circunscribe
exclusivamente a los actos tendientes a la inmediata liquidación. Así mismo
consagra expresamente la prohibición al liquidador de iniciar nuevas
operaciones en desarrollo del objeto social, so pena de que éste junto con
el revisor fiscal que no se haya opuesto a dichas operaciones, respondan
solidaria e ilimitadamente frente a la sociedad, a los asociados y a terceros.
¿ Cuál es el procedimiento a seguir para disolver y liquidar una sociedad
constituida por escritura pública pero no registrada en Cámara de
Comercio?
Rta/ Para efectos de disolver y liquidar una sociedad constituida por
escritura pública pero no registrada en Cámara de Comercio, se aplican los
artículos 218 y siguientes del C.Co, pues el hecho de que no esté
registrada no le quita su categoría de sociedad mercantil, al determinarlas
por las actividades que desarrolla, por consiguiente, la normatividad
mencionada se aplica a todas las sociedades comerciales, aún a las
sociedades de hecho que carecen de escritura pública (artículo 506
ibídem).
¿ Existe un término legal para liquidar las sociedades mercantiles ¿
Rta/ La legislación que regula la liquidación voluntaria (Artículos 218 a 259
C.Co), así como la que reglamenta el trámite de liquidación obligatoria (Ley
222 de 1995 Artículos 149 y siguientes), no establecen un término para la
liquidación de las sociedades mercantiles. En tanto que en la liquidación
judicial el artículo 627 del Código de Procedimiento Civil, señala que el juez
una vez en firme el auto que aprueba el inventario y el balance, fijará un
término prudencial al liquidador para hacer la liquidación, el cual no
excederá de seis meses prorrogables a solicitud de este, artículo 637
ibídem.
¿ En una liquidación voluntaria el liquidador puede adquirir los activos de la
sociedad que está liquidando ¿
Rta/ El liquidador como administrador que es, está sujeto al régimen
consagrado en la Ley 222 de 1995. Por tanto, deberá abstenerse de
participar en actos que impliquen conflicto de intereses con la sociedad,
(Artículo 23 numeral 7 ibídem). No obstante, si existe autorización del
máximo órgano social para que el liquidador adquiera los bienes a liquidar,
y dicha operación no perjudica los intereses sociales, sino por el contrario,
resulta en beneficio de la compañía, éste podrá realizar tal adquisición.
c) Los efectos de la liquidación judicial ( ley 1116 de 20066)
La declaración judicial del proceso de liquidación judicial produce:
12.La disolución de la persona jurídica. En consecuencia, para todos los
efectos legales, esta deberá anunciarse siempre con la expresión “en
liquidación judicial”.
2. La cesación de funciones de los órganos sociales y de fiscalización de la
persona jurídica, si los hubiere.
3. La separación de todos los administradores.
4. La terminación de los contratos de tracto sucesivo, de cumplimiento
diferido o de ejecución instantánea, no necesarios para la preservación de
los activos, así como los contratos de fiducia mercantil o encargos
fiduciarios, celebrados por el deudor en calidad de constituyente, sobre
6 http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=47&id=25854&m=td&a=td&d=depend
bienes propios y para amparar obligaciones propias o ajenas; salvo por
aquellos contratos respecto de los cuales se hubiere obtenido autorización
para continuar su ejecución impartido por el juez del concurso.
5. La terminación de los contratos de trabajo, con el correspondiente pago
de las indemnizaciones a favor de los trabajadores, de conformidad con lo
previsto en el Código Sustantivo del Trabajo, para lo cual no será necesaria
autorización administrativa o judicial alguna quedando sujetas a las reglas
del concurso, las obligaciones derivadas de dicha finalización sin perjuicio
de las preferencias y prelaciones que les correspondan.
6. Disponer la remisión de una copia de la providencia de apertura del
proceso de liquidación judicial al Ministerio de la Protección Social , con el
propósito de velar por el cumplimiento de las obligaciones laborales.
7. La finalización de pleno derecho de los encargos fiduciarios y los
contratos de fiducia mercantil celebrados por el deudor, con el fin de
garantizar obligaciones propias o ajenas con sus propios bienes. El juez del
proceso ordenará la cancelación de los certificados de garantía y la
restitución de los bienes que conforman el patrimonio autónomo. Serán
tenidas como obligaciones del fideicomitente las adquiridas por cuenta del
patrimonio autónomo.
Tratándose de inmuebles, el juez comunicará la terminación del contrato,
mediante oficio al notario competente que conserve el original de las
escrituras pertinentes. La providencia respectiva será inscrita en la Oficina
de Registro de Instrumentos Públicos, en la matrícula correspondiente. El
acto de restitución de los bienes que conforman el patrimonio autónomo se
considerará sin cuantía, para efectos de derechos notariales, de registro y
de timbre.
Los acreedores beneficiarios del patrimonio autónomo serán tratados como
acreedores con garantía prendaria o hipotecaria, de acuerdo con la
naturaleza de los bienes fideicomitidos.
La restitución de los activos que conforman el patrimonio autónomo implica
que la masa de bienes pertenecientes al deudor, responderá por las
obligaciones a cargo del patrimonio autónomo de conformidad con las
prelaciones de ley aplicables al concurso.
La fiduciaria entregará los bienes al liquidador dentro del plazo que el juez
del proceso de liquidación judicial señale y no podrá alegar en su favor
derecho de retención por concepto de comisiones, honorarios o
remuneraciones derivadas del contrato.
8. La interrupción del término de prescripción y la inoperancia de la
caducidad de las acciones respecto de las obligaciones que contra el
deudor o contra sus codeudores, fiadores, avalistas, aseguradores,
emisores de cartas de crédito o cualquier otra persona que deba cumplir la
obligación, estuvieren perfeccionadas o sean exigibles desde antes del
inicio del proceso de liquidación judicial.
9. La exigibilidad de todas las obligaciones a plazo del deudor. La apertura
del proceso de liquidación judicial del deudor solidario no conllevará la
exigibilidad de las obligaciones solidarias respecto de los otros codeudores.
10. La prevención a los deudores del concursado de que sólo pueden pagar
al liquidador, advirtiendo la ineficacia del pago hecho a persona distinta.
11. La prohibición para administradores, asociados y controlantes de
disponer de cualquier bien que forme parte del patrimonio liquidable del
deudor o de realizar pagos o arreglos sobre obligaciones anteriores al inicio
del proceso de liquidación judicial, a partir de la fecha de la providencia que
lo decrete, so pena de ineficacia, cuyos presupuestos serán reconocidos
por el Juez del concurso, sin perjuicio de las sanciones que aquellos le
impongan.
12. La remisión al Juez del concurso de todos los procesos de ejecución
que estén siguiéndose contra el deudor, hasta antes de la audiencia de
decisión de objeciones, con el objeto de que sean tenidos en cuenta para la
calificación y graduación de créditos y derechos de voto. Con tal fin, el
liquidador oficiará a los jueces de conocimiento respectivos. La
continuación de los mismos por fuera de la actuación aquí descrita será
nula, cuya declaratoria corresponderá al Juez del concurso.
