DERECHO

INFORMÁTICO

CUARTO SEMESTRE

DERECHO

Los Mecanismos Alternativos de

Solución de Conflictos (M.A.S.C.)

son diferentes posibilidades que

tienen las personas envueltas en

una controversia para solucionarla

sin la intervención de un juez. Así,

los M.A.S.C. son una opción para

resolver conflictos de una forma

ágil, eficiente y eficaz con plenos

efectos legales.

QUÉ SON LOS MECANISMOS

ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE

CONFLICTOS (M.A.S.C.)?

EVOLUCIÓN HISTÓRICA

Los masc, estamos ante el redescubrimiento de losmedios de solución de conflicto- MASC; pues en susdiversas instituciones estos han existido desde épocasantiguas. La conciliación por Ej. Como señala Gozaini, sehalla en las formas tribales, para avanzar históricamenteafincándose en los consejos de familia, clanes o reuniónde vecinos caracterizados.

Los MASC, motivas como reflexión la polémica modernaacerca de los límites de la acción del estado. Enparticular de quien debe administrar justicia.

Al respecto en un intento de sistematización puedehablarse mismamente de tres posiciones, dos radicales yuna intermedia.

a) La teoría del monopolio estatal judicial, sostiene que laadministración de justicia es un servicio publico que de maneraexclusivo brinda el estado, por tanto, de forma irremediable losparticulares deben someter a ella todas sus controversias.

b) La teoría de la judicatura como actividad únicamente privada,considera que la justicia debe ser administrada por particulares y nopor el estado, de modo que los particulares deben arreglar susconflictos de acuerdo a su propia necesidad y criterio por ellos mismos,o acudiendo a la intervención de un tercero (que en este caso puedeser también un órgano estatal pero que actúa como una posibilidadprivada mas dentro de las existentes en el mercado).

c) La teoría de la alternativa jurídica-estatal y privada, estima que esposible la existencia paralela tanto de la administración de justicia porparte del estado, así como justicia privada a través de los mediosalternativos de solución de conflictos-MASC.Es de señalarse que nuestro país ha optado por esta posibilidad,haciendo factible que las personas podamos recurrir de modoalternativo a la negociación a la mediación y al arbitraje, a laconciliación extrajudicial como vía previa al proceso judicial y a laconciliación aun en el mismo proceso judicial.

EN DEFINICIÓN DE LOS MASCLos medios alternativos de solución de conflictos-MASC, pueden definirse todo en sentido amplio comoen sentido restringido.

En sentido amplio, los MASC, son aquellas atribuciones,alternativas al sistema judicial oficial, que permite lasolución privada de los conflictos.

En sentido restringido, los MASC, sonaquellos procedimientos que buscan la solución a losconflictos entre las partes, ya sea de manera directaentre ellas (o con el nombramiento de agentesnegociadores, como es el caso de la negociación) omediante la intervención de un tercero imparcial(como son los casos de la mediación, la conciliación yel arbitraje).

Los principales MASC

LA NEGOCIACIÓN

LA MEDIACIÓN

LA CONCILIACIÓN

EL ARBITRAJE

LA EVALUACIÓN NEUTRAL

LA NEGOCIACION.-Durante un proceso de negociación las partes apr

enden a dominar sus sentimientos, de manera tal

que el objetivo ya no sea imponerse sobre el otro,

sino lograr un mutuo acuerdo que resulte en una

mutua satisfacción de intereses. La negociación

bien hecha conlleva consigo un resultado justo

para ambas partes de modo tal que, se logre un

bien común. Ayuda a establecer prioridades,

puesto que generalmente las partes deben

renunciar a parte de sus intereses en la búsqueda

de una satisfacción común a todos.

LA MEDIACION.-Es particularmente útil, cuando las partes quierenconservar su relación entre sí, puesto que, alresolver las partes en consenso el conflicto y por lotanto, quedar todas satisfechas, la relación entreellas no se ve tan perjudicada. Por otra parte, esuna excelente manera para resolver las disputasde manera rápida y económica, porque las partessólo necesitarán de un poco de tiempo parasentarse a discutir son conflicto entre sí con sumediador. Por último, puede resultar beneficiosacuando se quiera apartar lasemociones de la resolución del conflicto, para lo cual la ayuda del mediador puede convertirse enuna gran herramienta

LA CONCILIACION .-

Es ideal cuando las partes quieren someter

su conflicto a la decisión de un

tercero, distinto al órgano jurisdiccional. Es

mucho más simple y económico que un

proceso judicial.

EL ALBITRAJE.-

La definición de arbitraje la damos, en un primer

tramo, una definición legal. Por otro lado la

doctrina define al arbitraje como un proceso cuasi-

judicial que vincula a las partes con un árbitro. Es la

labor de un tercero (os) a cuya decisión otros se

someten. El árbitro es escogido por las partes, salvo

excepciones y sus decisiones son imperativas; y el

resultado de su decisión se constituye en un laudo

arbitral con efectos jurisdiccionales y de obligatorio

cumplimiento.

EL ARBITRAJE “ONLINE”1. INTRODUCCIÓN

El revolucionario desarrollo tecnológico que hemospodido presenciar en los últimos años ha significado,entre otras cosas, la aparición de nuevos medios deinformación y de comunicación que hanconfigurado la llamada “Sociedad de laInformación”, la cual ha permitido un desarrolloprogresivo del comercio electrónico, en la medidaen que una mayor cantidad de personas accede alempleo de medios electrónicos de comunicación ya la utilización de redes abiertas de información yde expedición de mensajes de datos.

La mediación y la negociación son métodos no vinculantes en lamedida que no generan una decisión obligatoria, dotada decarácter ejecutorio, de modo que ambas partes quedan en lalibertad de poder reclamar su derecho ante el juez estatal o la justiciaordinaria.

Por su parte, el tercer método de solución de controversias “online”,conocido como “arbitraje “online””, ha tenido, a su turno, unimportante desarrollo en los últimos años. Es así como en internetpodemos encontrar aproximadamente 25 proveedores del serviciode arbitraje “online”; los cuales ofrecen tanto arbitraje vinculantecomo no vinculante.

En el arbitraje “online” en materia de contratacióncomercial electrónica, existe cerca de un 80% de los casos quecorresponden a conflictos entre empresas o “budines to business”,mientras que sólo un 20% de ellos se refieren a conflictos entreempresa y consumidor o “business to consumer”; utilizándose en un90% de los proveedores de este servicio el idioma inglés y en el resto,principalmente el idioma francés o alemán.

El arbitraje que realmente ha sido exitoso “online” o en línea ha sidoprecisamente el que se denomina “arbitraje no vinculante” o “non-binding arbitration”, en el cual el árbitro formula una recomendaciónque las partes pueden rechazar o aceptar; si la aceptan celebranentonces una transacción, mientras que si la rechazan son libres dellevar su controversia a los tribunales.

”

a) Principio de la accesibilidad.

La accesibilidad constituye uno de los

enormes atractivos del arbitraje

“online”, ya que las partes pueden

estar ubicadas en distintos lugares del

mundo, y mediante sólo hacer un clic

en el teclado de su ordenador o

computador, pueden llevar adelante

un procedimiento “online”.

La accesibilidad en materia de

contratos entre empresas y

consumidores, (B 2 C) comprende el

carácter gratuito o el costo moderado

del procedimiento.

b) Principio de la transparencia

Este principio consiste en que las partes deben tener

acceso a información sencilla y clara, que recoja los

datos de las personas que intervienen, así como el

funcionamiento y la disponibilidad del procedimiento,

como igualmente que las resoluciones finales dictadas

deben ponerse a disposición de cualquier interesado y/o

del público en general.

c) Principio de la independencia e imparcialidad.

Este principio clásico tanto del arbitraje tradicional como en la solución decontroversias “online”, se encuentra recogido profusamente en las reglas dearbitraje institucional, el cual se traduce en que el o los árbitros no puede tenerningún conflicto de intereses aparente o real con ninguna de las partes, por lo quesu independencia e imparcialidad es esencial tanto al momento de conocercomo de resolver el asunto sometido a su decisión. La independencia debeigualmente ser exigible respecto a la institución arbitral, lo cual resulta, muchasveces difícil de cumplir, en la medida que las empresas que participan en losarbitrajes puedan estar ligadas al financiamiento de la institución proveedora deservicios de arbitraje “online”. Con el objeto de solucionar lo anterior, en el ámbitoeuropeo la Comisión Europea, con fondos públicos financia las actividades delsitio ODR denominado “ECODIR”; o bien existe una segunda posibilidad,consistente en que fondos externos provenientes de recursos privados financien alos proveedores del servicio de internet, como por ejemplo, la empresa Ford en susitio Ford Journey, lo cual se concibe a menudo como una especie de serviciopost-venta, que permite incrementar la confianza del usuario en el comercioelectrónico

d) Principio de la eficacia.

Una vez iniciado el arbitraje “online”, éste debe tramitarse

en el plazo mas breve posible que permita la naturaleza

del conflicto, realizando el órgano responsable del

procedimiento un control periódico de su evolución, de

modo que en pocas semanas pueda existir una resolución

arbitral.

e) Principio de la equidad y libertad.

Las partes tienen el derecho a no aceptar o a abandonar

el procedimiento en cualquier momento y recurrir, en su

caso, al sistema judicial. Así, por ejemplo, tratándose de

una contratación comercial electrónica el consumidor

tiene el derecho a decidir si acepta la solución que se

propone para resolver el litigio, para lo cual deberá ser

informado en forma clara y en lenguaje comprensible, del

contenido de la solución que se le presenta.

g) Principio de la representación.

Las partes pueden acudir al procedimiento sin necesidad

de nombrar un representante legal; sin embargo, el

procedimiento no podrá privar a las partes de su derecho

a hacerse representar o acompañar por un tercero en

todas las etapas del mismo.

ASPECTOS RELEVANTES DEL ARBITRAJE “ONLINE” Y SUS DESAFIOS.

Enseguida, analizaremos algunos aspectos relevantes del

arbitraje online y sus desafíos que plantean,

especialmente en las siguientes materias: La cláusula de

arbitraje online o celebrada en línea; las normas del

debido proceso o “Due Process Rights”, la sentencia

online y su ejecución: eficacia de la justicia arbitral en

línea.

ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA

PROPIEDAD INTELECTUAL

La OMPI desempeña una amplia variedad de tareas en

relación con la protección de los derechos de P.I., a saber:prestar asistencia a gobiernos y organizaciones a fin de

fomentar las políticas, estructuras y capacidades

necesarias para sacar partido de las posibilidades que

ofrece la P.I. al servicio del desarrollo económico,

colaborar con los Estados miembros para elaborar normas

internacionales de P.I., administrar los tratados y los sistemas

mundiales de registro en el ámbito de las marcas, los

diseños industriales y las denominaciones de origen,

administrar el sistema de presentación de patentes, prestar

servicios de solución de controversias y servir de foro dedebate con conocimiento de causa y de intercambio de

conocimientos especializados.

OBJETIVO.-Su objetivo es desarrollar un sistema depropiedad intelectual internacional que seaequilibrado, accesible y recompense lacreatividad, estimule la innovación ycontribuya al desarrollo económico,salvaguardando a la vez el interés público. Suámbito de actuación engloba tanto lascuestiones de propiedad intelectual, derechosde autor y sus derechos conexos, como las depropiedad industrial, derecho de marcas yotros signos distintivos y derecho de patentes.Tiene su sede en la ciudad de Ginebra (Suiza).

ESTRUCTURA.-Esta Organización funciona a través de una

serie de órganos de gobierno como son la

Asambleas Generales, que incluye la Asamblea

General de la OMPI (órgano plenario principal)

y las Asambleas de los acuerdos administrados

por la OMPI (como por ejemplo la Asamblea

de Madrid o la Asamblea del PCT) y el Comité

de Coordinación, que propone el candidato a

Director General y asesora sobre cuestiones

administrativas y financieras a la Organización.

CONCLUSION.-El presente trabajo no constituye, de ninguna manera, un intento dedesentrañar los contenidos, mecanismos de operatividad, requisitos niprocedimientos de los distintos medios de solución o resolución de losconflictos intersubjetivos de intereses y de contenido jurídico. Hemospretendido desentrañar, desde el plano dela ciencia jurídica, laimportancia de tales medios. Es por ello que los hemos insertado nocomo una temática propia del Derecho Procesal , que por cierto no loes, y de esto ya hay consenso en la doctrina, pero sí como cuestionespropias que interesan a una teoría general del Derecho, y a unaSociología Jurídica. Desde esta perspectiva, la filosofía del Derechomucho tiene que decir frente a una existente y palpable crisis de lossoportes del Derecho frente a los resortes del diálogo. La cultura de lapaz impone que los hombres dialoguen entre sí, y cuando ello no esposible, que se asistan de un tercero que componga o el conflicto. Sieste tercero solamente sugiere la solución, estaremos en presencia deuna mediación; si la impone, se tratará de un árbitro y si laheterocompone de modo oficial, hablaremos de un juez. Si se trata deun mero componedor, podríamos estar pensando en la persona de undefensor del pueblo.