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Derecho ADMINISTrATIVo

Proceso administrativo u Proceso colectivo u Amparo u Tutela cautelar y astreintes

a la Administración u Arbitraje u responsabilidad del estado y sus agentes u

Dominio público y privado

doctrinas esenciales 1936-2010

Tomo IV

uu

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Revista JuRidica aRgentinaLa Ley

Director

Jorge Horacio alterini

u u

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Derecho ADMINISTrATIVo

Proceso administrativo u Proceso colectivo u Amparo u Tutela cautelar y astreintes

a la Administración u Arbitraje u responsabilidad del estado y sus agentes u

Dominio público y privado

doctrinas esenciales 1936-2010

Tomo IV

uu

DIrecTor

AgusTín gorDIllo

InVesTIgADores AcADémIcos

DAnIelA AleTTI

merceDes AVelDAño

AnA PAsquAlInI

leonArDo ToIA

la ley

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Doctrinas esenciales: Derecho Administrati-vo / dirigido por Agustín Gordillo. - 1a ed.- Buenos Aires: La Ley, 2010.v. 4, 1424 p.; 24x17 cm.

ISBN 978-987-03-1850-7 (Tomo IV)ISBN 978-987-03-1846-0 (Obra completa)

1. Derecho Administrativo. I. Gordillo, Agus-tín, dir. CDD 342

Copyright © 2010 by La Ley S.A.E. e I.Tucumán 1471 (C1050AACC) Buenos AiresQueda hecho el depósito que previene la ley 11.723

Impreso en la Argentina

Todos los derechos reservadosNinguna parte de esta obra puede ser reproducidao transmitida en cualquier forma o por cualquier medioelectrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabacióno cualquier otro sistema de archivo y recuperaciónde información, sin el previo permiso por escrito del Editor y del autor.

Printed in Argentina

All rights reservedNo part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means,electronic or mechanical, including photocopying and recordingor by any information storage or retrieval system,without permission in writing from the publisher and the author.

Tirada: 800 ejemplares.

I.S.B.N. 978-987-03-1850-7 (Tomo IV)I.S.B.N. 978-987-03-1846-0 (Obra completa)

Argentina

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Indice General

Capítulo XVII

Proceso administrativo

Nuestro sistema de control de constitucionalidad y el principio del gobierno de la mayoría

Genaro Carrió ...................................................................................... 3

Don Quijote en el Palacio de Justicia (La Corte Suprema y sus proble-mas)

Genaro Carrió ...................................................................................... 21

La Corte Suprema de Justicia de la Nación en la interpretación de va-riables (mutables)

María Rosa Cilurzo .............................................................................. 53

Una acordada “Alberdiana”. La “Unidad de Análisis Económico”Rodolfo Díaz ......................................................................................... 83

Su más delicada misiónFabio F. Sánchez .................................................................................. 91

Lo contencioso administrativo en la justicia nacional federalJuan F. Linares ...................................................................................... 103

La crisis del contenciosoadministrativoBartolomé A. Fiorini ............................................................................ 119

Apuntes sobre el proceso contencioso administrativo nacionalNicolás Diana ....................................................................................... 143

La sentencia arbitrariaBartolomé A. Fiorini ............................................................................ 165

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X Revista Jurídica Argentina La Ley

Términos para recurrir a la justicia administrativa fijados por analo-gía

Juan F. Linares ...................................................................................... 183

Declinación y caída del control judicial de la Administración Pública Alberto B. Bianchi ................................................................................ 203

Un juez contra el eje autoritario del derecho administrativo Inés A. D’Argenio .................................................................................. 219

Los alegatos de oreja: una práctica cotidiana que atenta contra un mejor servicio de justicia

Marcelo A. Bruno dos Santos .............................................................. 223

Importantes precisiones sobre el proceso administrativo Rodolfo C. Barra ................................................................................... 237

El proceso contencioso administrativo. Algunos debates abiertosMario Rejtman Farah .......................................................................... 247

Demandas contra la Nación y los decretos del Poder EjecutivoJuan F. Linares ...................................................................................... 261

La legitimación del afectado, del Defensor del Pueblo y de las asocia-ciones. La reforma constitucional de 1994 y la jurisprudencia

María Jeanneret de Pérez Cortés ......................................................... 273

La autolimitación del tribunal como criterio válido para deslindar la competencia federal y local. Sus implicancias para la sentencia defi-nitiva o para su cumplimiento

Nélida Mabel Daniele .......................................................................... 309

De la irrevisibilidad a la revisibilidad jurisdiccional de la función ad-ministrativa del Poder Judicial

Tomás Hutchinson ............................................................................... 325

El artículo 25 de la ley 19.549 en la reciente jurisprudencia de nuestra Corte Suprema

Guido Santiago Tawil .......................................................................... 341

El plazo de caducidad no rige en las acciones tendientes al recono-cimiento de derechos

Juan Carlos Cassagne .......................................................................... 361

Pág.

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Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XI

¿Tiene fundamentos constitucionales el agotamiento de la instancia administrativa?

Alberto B. Bianchi ................................................................................ 363

El agotamiento de la vía administrativaFernando R. García Pullés .................................................................. 423

Un debate interesante en materia de habilitación de instancia Guido Santiago Tawil .......................................................................... 433

Sobre la habilitación de la instancia en el proceso contencioso admi-nistrativo de la Ciudad de Buenos Aires

Carlos F. Balbín .................................................................................... 447

Habilitación de la instancia contencioso administrativa y derechos humanos

Carlos A. Botassi ................................................................................... 473

Las actuaciones administrativas y el curso de la prescripción. Pro-yecciones del criterio jurisprudencial sentado por la CSJN en el caso “Lagos”

Miguel H. E. Oroz ................................................................................. 481

Cuando un fallo convierte la violación de derechos constituciona-les en simple molestia (Sobre la Constitucionalidad del art. 8° de la ley 25.344)

Orlando D. Pulvirenti ......................................................................... 495

La defensa procesal del Estado en juicioTomás Hutchinson ............................................................................... 501

La sentencia definitiva en el proceso administrativo federalJosé Roberto Dromi y Jorge Sarmiento García.................................... 511

La evolución del régimen de sentencias contra la Nación Héctor A. Mairal ................................................................................... 521

Ejecución de sentencias contra el Estado. En el nuevo proceso conten-ciosoadministrativo de la provincia de Buenos Aires

Carlos A. Botassi ................................................................................... 529

Un largo trayecto procesal que la Corte equipara a privación de jus-ticia

Germán J. Bidart Campos ................................................................... 551

Pág.

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XII Revista Jurídica Argentina La Ley

La competencia del fuero administrativo bonaerense en las cuestiones relativas a los contratos administrativos

Miguel H. E. Oroz ................................................................................. 553

XVII.1. Proceso colectivo

Las sentencias que declaran la inconstitucionalidad de las leyes que vulneran derechos de incidencia colectiva. ¿El fin del paradigma de los límites subjetivos de la cosa juzgada? ¿El nacimiento de los procesos de clase?

Fernando R. García Pullés .................................................................. 577

La acción colectiva de protección de derechos individuales homogé-neos y los límites al poder en el caso “Halabi”

María Angélica Gelli ............................................................................ 607

Derechos de incidencia colectiva. Los efectos “erga omnes” de la sen-tencia. Problemas del reconocimiento de la acción colectiva

Juan Carlos Cassagne .......................................................................... 619

El efecto “expansivo” de los pronunciamientos judiciales sobre la ad-ministración pública activa y los representantes estatales en juicio

Guido Santiago Tawil .......................................................................... 629

Efectos de la sentencia anulatoria de un reglamento. Perspectivas procesales, constitucionales y de derecho administrativo

Fernando R. García Pullés .................................................................. 647

La apertura a prueba en los llamados recursos judiciales directosJuan Carlos Cassagne .......................................................................... 695

Las asociaciones de usuarios y la defensa de los derechos de incidencia colectiva (Acción declarativa de inconstitucionalidad)

Agustín Gordillo ................................................................................... 697

XVII.2. Amparo

El desamparo del amparoDafne Soledad Ahe............................................................................... 701

La desnaturalización de la garantía del amparo como un medio de protección efectiva de los derechos

María Eva Miljiker ............................................................................... 707

Pág.

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Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XIII

El amparo en su encrucijadaMaría Angélica Gelli ............................................................................ 721

El recurso de amparoBartolomé A. Fiorini ............................................................................ 735

Amparo y control de constitucionalidadAlejandro Pérez Hualde ....................................................................... 757

Crisis en el servicio de justicia y amparo judicial María Angélica Gelli ............................................................................ 773

El amparo por mora de la Administración y la obligación de resolverLaura M. Monti y A. Mabel Vieito Ferreiro ........................................ 785

Sobre la legitimación en el proceso de amparoCarlos F. Balbín .................................................................................... 791

Civismo y amparo. Derecho de los ciudadanos a la vigencia del prin-cipio de legalidad

Beltrán Gambier ................................................................................... 821

De nuevo sobre la legitimación para accionar en el amparo Juan Carlos Cassagne .......................................................................... 825

XVII.3. Tutela cautelar y astreintes a la administración

Las medidas cautelares y los tratados internacionales de protección de inversiones: una jurisprudencia novedosa —y prudente— de la Corte

Juan Carlos Cassagne y Emilio Cárdenas .......................................... 831

La aplicación de “astreintes” a un contratista del Estado por desobede-cer una medida cautelar suspensiva de un proceso arbitral

Arístides Horacio M. Corti ................................................................... 837

Cuando los jueces vienen marchando (En contra del arbitraje) Alberto B. Bianchi ................................................................................ 841

Breves reflexiones —a raíz de una sentencia— sobre el arbitraje inter-nacional y el orden público constitucional

José Osvaldo Casás ............................................................................... 851

Pág.

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XIV Revista Jurídica Argentina La Ley

Hay jueces en la Argentina: La inconstitucionalidad de la prohibición de imponer astreintes a los funcionarios públicos

Agustín Gordillo ................................................................................... 873

Medidas cautelares en el contencioso administrativo Juan Carlos Cassagne .......................................................................... 879

Las medidas cautelares contra la Administración. (Fundamentos, presupuestos y aplicación del artículo 12 de la ley 19.549)

Beltrán Gambier y Carlos A. Zubiaur ................................................. 907

Medidas cautelares. Mandatos judiciales preventivos y anticipados en el contencioso administrativo

Juan Carlos Cassagne .......................................................................... 933

Corte Suprema de Justicia de la Nación: cautelar innovativa para cam-biar marcapasos

Leonardo M. Toia ................................................................................ 961

Medida cautelar positiva contra la administraciónAlfonso Buteler ..................................................................................... 967

La tutela cautelar otorgada en forma anticipada o autónomaJuan Carlos Cassagne .......................................................................... 983

El peligro en la demora en la medida cautelar en el juicio de amparoBeltrán Gambier ................................................................................... 985

Las medidas cautelares en el proceso administrativo (Con especial referencia a la suspensión de los efectos del acto)

Julio R. Comadira ................................................................................. 987

El dictado de una medida cautelar que suspende la revocación de un acto administrativo por razones de ilegitimidad

Juan Carlos Cassagne .......................................................................... 1013

Audacia sí, pero no tanta: un fallo que confirma una medida cautelar dictada en una acción de amparo por mora

Beltrán Gambier ................................................................................... 1017

XVII.4. Arbitraje

Los contratos administrativos y el arbitrajeOsvaldo C. Guglielmino ....................................................................... 1023

Pág.

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Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XV

El Estado Nacional ante el arbitrajeAlberto B. Bianchi ................................................................................ 1045

Los conflictos en materia de inversión, la jurisdicción del CIADI y el derecho aplicable: a propósito de las recientes decisiones en los casos “Vivendi” , “Wena” y “Maffezini”

Guido Santiago Tawil .......................................................................... 1073

Desnaturalización del arbitraje administrativo Germán González Campaña .............................................................. 1115

La jurisprudencia arbitral en el sector del agua: cuestiones sobre “en-friamiento regulatorio” y derecho aplicable

Juan Pablo Bohoslavsky ...................................................................... 1139

La Argentina y los inversores frente al CIADIMaría Carolina Fabré y Beltrán Gambier .......................................... 1155

Capítulo XVIII

Responsabilidad del Estado y sus agentes

La responsabilidad del Estado (balance y perspectivas)Juan Carlos Cassagne .......................................................................... 1173

Algunos mitos sobre el funcionamiento del sistema continental: El caso de la Argentina y la regulación de la responsabilidad del Estado

Dafne Ahe y María Eva Miljiker .......................................................... 1207

Responsabilidad del estado y corrupción Agustín A. M. García Sanz .................................................................. 1237

La responsabilidad del Estado en la actual jurisprudencia de la Ciudad de Buenos Aires

Daniela Ugolini .................................................................................... 1247

Estado de derecho y responsabilidad del Estado: su construcción por la justicia porteña

María Alejandra Villasur García ........................................................ 1275

En torno a la llamada responsabilidad civil del funcionario públicoJuan F. Linares ...................................................................................... 1289

La responsabilidad de los funcionarios públicos Juan Carlos Cassagne .......................................................................... 1303

Pág.

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XVI Revista Jurídica Argentina La Ley

Responsabilidad extracontractual del Estado. (Análisis exegético de las citas del codificador al artículo 1112 del Código Civil)

Viviana Bonpland ................................................................................ 1315

Reflexiones sobre los factores de atribución en la responsabilidad del Estado por la actividad de la Administración

Juan Carlos Cassagne .......................................................................... 1329

Capítulo XIX

Dominio público y privado

El Puerto (Recuerdos de un debate histórico)Alberto B. Bianchi ................................................................................ 1347

Cementerios públicos y privadosAlfredo Botassi...................................................................................... 1359

Régimen jurídico legal de los monumentos, lugares históricos y de interés científico

Miguel S. Marienhoff ........................................................................... 1371

uu

Pág.

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a

Ahe, Dafne Soledad

El desamparo del amparo, p. 701

Ahe, Dafne y Miljiker, María Eva

Algunos mitos sobre el funcio-namiento del sistema continental: El caso de la Argentina y la regu-lación de la responsabilidad del Estado, p. 1207

b

Balbín Carlos F.

Sobre la habilitación de la ins-tancia en el proceso contencioso administrativo de la Ciudad de Buenos Aires, p. 447

Sobre la legitimación en el proceso de amparo, p. 791

Barra, Rodolfo C.

Importantes precisiones sobre el proceso administrativo, p. 237

Bianchi, Alberto B.

Cuando los jueces vienen mar-chando (En contra del arbitraje), p. 841

Declinación y caída del control judicial de la Administración Pú-blica, p. 203

El Estado Nacional ante el arbitra-je, p. 1045

El Puerto (Recuerdos de un debate histórico), p. 1347

¿Tiene fundamentos constitucio-nales el agotamiento de la instan-cia administrativa?, p. 363

Bidart Campos, Germán J.

Un largo trayecto procesal que la Corte equipara a privación de justicia, p. 551

Bohoslavsky, Juan Pablo

La jurisprudencia arbitral en el sector del agua: cuestiones sobre “enfriamiento regulatorio” y dere-cho aplicable, p. 1139

Bonpland Viviana

Responsabilidad extracontractual del Estado. (Análisis exegético de las citas del codificador al artículo 1112 del Código Civil), p. 1315

Botassi, Alfredo

Cementerios públicos y privados, p. 1359

Botassi Carlos A.

Ejecución de sentencias contra el Estado. En el nuevo proceso contenciosoadministrativo de la provincia de Buenos Aires, p. 529

Indice de autores

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XVIII Revista Jurídica Argentina La Ley

Habilitación de la instancia con-tencioso administrativa y derechos humanos, p. 473

Buteler, Alfonso

Medida cautelar positiva contra la administración, p. 967

C

Cárdenas, Emilio y Cassagne, Juan Carlos

Las medidas cautelares y los trata-dos internacionales de protección de inversiones: una jurispruden-cia novedosa —y prudente— de la Corte, p. 831

Carrió, Genaro

Don Quijote en el Palacio de Justicia (La Corte Suprema y sus proble-mas), p. 21

Nuestro sistema de control de cons-titucionalidad y el principio del gobierno de la mayoría, p. 3

Casás, José Osvaldo

Breves ref lex iones —a raíz de una sentencia— sobre el arbitraje internacional y el orden público constitucional, p. 851

Cassagne, Juan Carlos

De nuevo sobre la legitimación para accionar en el amparo, p. 825

Derechos de incidencia colectiva. Los efectos “erga omnes” de la sentencia. Problemas del recono-cimiento de la acción colectiva, p. 619

El dictado de una medida cautelar que suspende la revocación de un acto administrativo por razones de ilegitimidad, p. 1013

El plazo de caducidad no rige en las acciones tendientes al recono-cimiento de derechos, p. 361

La apertura a prueba en los llama-dos recursos judiciales directos, p. 695

La responsabilidad de los funcio-narios públicos, p. 1303

La responsabilidad del Estado (ba-lance y perspectivas), p. 1173

La tutela cautelar otorgada en for-ma anticipada o autónoma, p. 983

Medidas cautelares en el conten-cioso administrativo, p. 879

Medidas cautelares. Mandatos ju-diciales preventivos y anticipados en el contencioso administrativo, p. 933

Reflexiones sobre los factores de atribución en la responsabilidad del Estado por la actividad de la Administración, p. 1329

Cassagne, Juan Carlos y Cár-denas, Emilio

Las medidas cautelares y los trata-dos internacionales de protección de inversiones: una jurispruden-cia novedosa —y prudente— de la Corte, p. 831

Cilurzo, María Rosa

La Corte Suprema de Justicia de la Nación en la interpretación de variables (mutables), p. 53

Comadira, Julio R.

Las medidas cautelares en el pro-ceso administrativo (Con especial referencia a la suspensión de los efectos del acto), p. 987

Corti, Arístides Horacio M.

La aplicación de “astreintes” a un contratista del Estado por desobe-

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Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XIX

decer una medida cautelar suspen-siva de un proceso arbitral, p. 837

D

D’Argenio Inés A.

Un juez contra el eje autoritario del derecho administrativo, p. 219

Daniele Nélida Mabel

La autolimitación del tribunal como criterio válido para deslin-dar la competencia federal y local. Sus implicancias para la sentencia definitiva o para su cumplimiento, p. 309

Diana Nicolás

Apuntes sobre el proceso conten-cioso administrativo nacional, p. 143

Díaz Rodolfo

Una acordada “Alberdiana”. La “Unidad de Análisis Económico”, p. 83

dos Santos, Marcelo A. Bru-no

Los alegatos de oreja: una práctica cotidiana que atenta contra un me-jor servicio de justicia, p. 223

Dromi, José Roberto y Sar-miento García, Jorge

La sentencia definitiva en el proce-so administrativo federal, p. 511

f

Fiorini Bartolomé A.

El recurso de amparo, p. 735

La crisis del contenciosoadminis-trativo, p. 119

La sentencia arbitraria, p. 165

G

Gambier, Beltrán

Audacia sí, pero no tanta: un fallo que confirma una medida cautelar dictada en una acción de amparo por mora, p. 1017

Civismo y amparo. Derecho de los ciudadanos a la vigencia del prin-cipio de legalidad, p. 821

El peligro en la demora en la medi-da cautelar en el juicio de amparo, p. 985

Gambier, Beltrán y Fabré, Ma-ría Carolina

La Argentina y los inversores frente al CIADI, p. 1155

Gambier, Beltrán y Zubiaur, Carlos A.

Las medidas cautelares contra la Administración. (Fundamentos, presupuestos y aplicación del ar-tículo 12 de la ley 19.549), p. 907

García Pullés, Fernando R.

Efectos de la sentencia anulatoria de un reglamento. Perspectivas procesales, constitucionales y de derecho administrativo, p. 647

El agotamiento de la vía adminis-trativa, p. 423

Las sentencias que declaran la in-constitucionalidad de las leyes que vulneran derechos de incidencia colectiva. ¿El fin del paradigma de los límites subjetivos de la cosa juzgada? ¿El nacimiento de los procesos de clase?, p. 577

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XX Revista Jurídica Argentina La Ley

García Sanz, Agustín A. M.

Responsabilidad del estado y co-rrupción, p. 1237

Gelli, María Angélica

Crisis en el servicio de justicia y amparo judicial, p. 773

El amparo en su encrucijada, p. 721

La acción colectiva de protección de derechos individuales homogé-neos y los límites al poder en el caso “Halabi”, p. 607

González Campaña, Germán

Desnaturalización del arbitraje administrativo, p. 1115

Gordillo, Agustín

Hay jueces en la Argentina: La inconstitucionalidad de la prohi-bición de imponer astreintes a los funcionarios públicos, p. 873

Las asociaciones de usuarios y la defensa de los derechos de inciden-cia colectiva (Acción declarativa de inconstitucionalidad), p. 697

Guglielmino, Osvaldo C.

Los contratos administrativos y el arbitraje, p. 1023

h

Hutchinson, Tomás

De la irrevisibilidad a la revisibi-lidad jurisdiccional de la función administrativa del Poder Judicial, p. 325

La defensa procesal del Estado en juicio, p. 501

j

Jeanneret de Pérez Cortés, María

La legitimación del afectado, del Defensor del Pueblo y de las asocia-ciones. La reforma constitucional de 1994 y la jurisprudencia, p. 273

l

Linares Juan F.

Demandas contra la Nación y los decretos del Poder Ejecutivo, p. 261

En torno a la llamada responsabi-lidad civil del funcionario público, p. 1289

Lo contencioso administrativo en la justicia nacional federal, p. 103

Términos para recurrir a la justicia administrativa fijados por analogía, p. 183

m

Mairal, Héctor A.

La evolución del régimen de sen-tencias contra la Nación, p. 521

Marienhoff, Miguel S.

Régimen jurídico legal de los mo-numentos, lugares históricos y de interés científico, p. 1371

Miljiker, María Eva

La desnaturalización de la garan-tía del amparo como un medio de protección efectiva de los derechos, p. 707

Miljiker, María Eva y Ahe, Dafne

Algunos mitos sobre el funcio-namiento del sistema continental: El

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Doctrinas Esenciales u Derecho Administrativo XXI

caso de la Argentina y la regulación de la responsabilidad del Estado, p. 1207

Monti, Laura M. y Vieito Fe-rreiro, A. Mabel

El amparo por mora de la Adminis-tración y la obligación de resolver, p. 785

o

Oroz Miguel H. E.

La competencia del fuero ad-ministrativo bonaerense en las cuestiones relativas a los contratos administrativos, p. 553

Las actuaciones administrativas y el curso de la prescripción. Proyec-ciones del criterio jurisprudencial sentado por la CSJN en el caso “Lagos”, p. 481

P

Pérez Hualde, Alejandro

Amparo y control de constitucio-nalidad, p. 757

Pulvirenti, Orlando D.

Cuando un fallo convierte la vio-lación de derechos constituciona-les en simple molestia (Sobre la Constitucionalidad del art. 8° de la ley 25.344), p. 495

R

Rejtman Farah, Mario

El proceso contencioso adminis-trativo. Algunos debates abiertos, p. 247

s

Sánchez, Fabio F.

Su más delicada misión, p. 91

Sarmiento García, Jorge y Dromi, José Roberto

La sentencia definitiva en el proce-so administrativo federal, p. 511

t

Tawil, Guido Santiago

El artículo 25 de la ley 19.549 en la reciente jurisprudencia de nuestra Corte Suprema, p. 341

El efecto “expansivo” de los pro-nunciamientos judiciales sobre la administración pública activa y los representantes estatales en juicio, p. 629

Los conflictos en materia de inver-sión, la jurisdicción del CIADI y el derecho aplicable: a propósito de las recientes decisiones en los casos “Vivendi” , “Wena” y “Maffezini”, p. 1073

Un debate interesante en mate-ria de habilitación de instancia, p. 433

Toia, Leonardo M.

Corte Suprema de Justicia de la Nación: cautelar innovativa para cambiar marcapasos, p. 961

u

Ugolini, Daniela

La responsabilidad del Estado en la actual jurisprudencia de la Ciudad de Buenos Aires, p. 1247

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XXII Revista Jurídica Argentina La Ley

V

Vieito Ferreiro, A. Mabel y Monti, Laura M.

El amparo por mora de la Adminis-tración y la obligación de resolver, p. 785

Villasur García, María Alejandra

Estado de derecho y responsabi-lidad del Estado: su construcción por la justicia porteña, p. 1275

z

Zubiaur, Carlos A. y Gambier, Beltrán

Las medidas cautelares contra la Administración. (Fundamentos, presupuestos y aplicación del ar-tículo 12 de la ley 19.549), p. 907

uu