del valle luna ricardo critica al amparo para efectos uv mex 2013
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UNIVERSIDAD VERACRUZANA
FACULTAD DE DERECHO
CRITICA AL JUICIO DE AMPARO PARA EFECTOS
POR SER VIOLATORIO DE LA GARANTIA DE LEGALIDAD
DEL ART. 16 DE LA CPEUM
MONOGRAFIA
PARA ACREDITAR EXPERIENCIA RECEPCIONAL
PRESENTA
RICARDO DEL VALLE LUNA
DIRECTORA DEL PROYECTO.
MTRA. ANA MENDOZA PIMENTEL
ORIZABA VER ENERO DEL 2013
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Gracias Mi Dios
Eternamente
A Higinio y Margarita
In memorian (+)
Siempre y por siempre
Con amor para
Ricky y Mago
Zule y Alex
Razón que me impulsa
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INDICE INTRODUCCION ........................................................................................................ 22
TÍTULO I .................................................................................................................... 25
LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES EN MÉXICO ................................................. 25
CAPITULO I GENERALIDADES .................................................................................. 26
Acepción de la palabra garantía. .................................................................... 27 1.
Concepto como derechos. ................................................................................. 27
El gobernado como sujeto activo. ..................................................................... 30
El estado como sujeto pasivo. ........................................................................... 34
El gobernado como persona de derecho. ......................................................... 34
Denominación de los derechos que tiene el gobernado .................................. 35
Concepto de garantías individuales. ................................................................. 35
Fuentes de las garantías individuales. ............................................................... 37
Objeto de las garantías individuales. ................................................................ 38
Características de las garantías individuales. .................................................... 38
Características de los derechos naturales del hombre. .................................... 39
Derechos unilaterales. ....................................................................................... 40
Derechos originales. .......................................................................................... 41
Derechos inalienables. ...................................................................................... 41
Derechos subjetivos públicos. ........................................................................... 41
Derechos irrenunciables. ................................................................................... 41
Reglamentación de las garantías individuales. ................................................. 42
Titularidad del poder reglamentario. ................................................................ 43
Principios constitucionales de las garantías. ..................................................... 43
Requisitos para la Reforma constitucional en materia de garantías ................ 45
Clasificación de las garantías individuales. ........................................................ 45
Según el contenido de los derechos que tiene el gobernado ........................... 47
Según la obligación que tiene el sujeto pasivo de la relación jurídica. ............. 47
CAPÍTULO II .......................................................................................................... 49
GARANTÍAS DE IGUALDAD ............................................................................ 49
6
Capitulo II Garantías de igualdad ................................................................... 50 2.
Igualdad y justicia .............................................................................................. 51
Artículo 1° Constitucional Igualdad Universalidad ........................................ 55 3.
Sujeto titular de las garantías. ........................................................................... 57
Medidas de protección que establece la garantía. ........................................... 57
Artículo 2o constitucional Prohibición de la esclavitud. ................................ 58 4.
Esclavitud. .......................................................................................................... 60
Concepto. .......................................................................................................... 60
Antecedentes .................................................................................................... 61
Constitución de 1917. ........................................................................................ 62
Situación del esclavo extranjero en territorio mexicano. ................................. 63
Artículo 4o constitucional La igualdad entre el hombre y la mujer. .............. 63 5.
Garantía que consagra. ..................................................................................... 68
Artículo 12 constitucional. Títulos de nobleza ............................................... 68 6.
Concepto: .............................................................................................................. 68
Título de nobleza. ............................................................................................. 69
Títulos de nobleza otorgados en el extranjero ................................................. 70
Prerrogativas ..................................................................................................... 71
Honor hereditario. ............................................................................................. 71
Artículo 13 constitucional. Leyes privativas. .................................................. 72 7.
Ley privativa. Concepto ..................................................................................... 72
Características. .................................................................................................. 73
Materias que rigen. ........................................................................................... 73
Todas las materias del derecho. .................................................................. 73
Garantía que consagran. ................................................................................... 74
Tribunal especial. Características. ..................................................................... 74
Concepto. .......................................................................................................... 75
Materias que rigen. ........................................................................................... 75
Garantía que consagra. ..................................................................................... 76
Fuero. ................................................................................................................. 76
7
Acepciones de la palabra fuero ......................................................................... 77
Fuero real o material ......................................................................................... 78
Fuero personal. .................................................................................................. 78
Fuero que prohíbe el artículo 13 constitucional. .............................................. 79
Fuero constitucional. ......................................................................................... 79
Fuero de guerra. ................................................................................................ 80
Competencia...................................................................................................... 81
Delitos militares cometidos por militares en complicidad con particulares. .... 81
Tribunal que juzgara. ......................................................................................... 81
Criterio del Poder Judicial de la Federación. Opinión doctrinaria. ................... 82
Garantía que consagra. ..................................................................................... 83
El pago de los emolumentos a quien preste servicios al Estado. ..................... 83
CAPITULO III ............................................................................................................. 84
GARANTÍAS DE LIBERTAD ........................................................................................ 84
Garantías de libertad. Concepto. ................................................................... 85 8.
Libertad Subjetiva. ............................................................................................. 85
Libertad Objetiva. .............................................................................................. 85
Limitaciones ....................................................................................................... 86
Garantías de libertad que consagra la constitución. ..................................... 86
Artículo 3o. constitucional. Libertad de Educación laica, gratuita y obligatoria9.
88
Autonomía universitaria. ................................................................................... 89
. ................................................................................................................................. 90
Artículo 4° y 5° Libertad de procreación y de trabajo .................................... 90 10.
Libertad de procreación. ................................................................................... 91
Responsabilidad de la pareja. Obligación del Estado. ....................................... 91
Obligación de los padres. .................................................................................. 91
Garantía que consagra el precepto ................................................................... 92
Artículo 5o constitucional. Libertad de trabajo .............................................. 92 11.
Libertad de trabajo. ........................................................................................... 92
8
Limitaciones. ...................................................................................................... 93
Medidas para proteger al producto del trabajo................................................ 94
Medidas de protección a la libertad de trabajo ................................................ 94
Artículo 6 constitucional libertad de expresión ............................................. 95 12.
Límites a la libertad de expresión. .................................................................... 96
Ataques a la moral.......................................................................................... 97
La información. .................................................................................................. 98
Obligación del Estado de garantizar el acceso a la información. ...................... 98
Artículo 7 constitucional. Libertad de pensamiento escrito, de imprenta. ... 99 13.
Libertad de publicar........................................................................................... 99
La censura. ....................................................................................................... 100
La fianza para garantizar la publicación. ......................................................... 101
Garantías contenidas en el artículo 7 constitucional. ..................................... 101
Régimen jurídico aplicable a las publicaciones. .............................................. 102
Límites. ............................................................................................................ 102
Vida privada. .................................................................................................... 103
Moral ............................................................................................................... 104
Paz pública. ...................................................................................................... 105
Medidas de protección .................................................................................... 106
Artículo 8 constitucional libertad de petición .............................................. 106 14.
Derecho de petición. ....................................................................................... 107
Requisitos de la petición ................................................................................. 107
Autoridades. .................................................................................................... 107
Negativa a recibir la petición. .......................................................................... 108
Acuerdo por escrito ......................................................................................... 108
Autoridad que debe dictar el acuerdo. ........................................................... 108
Peticiones formuladas ante autoridades incompetentes. .............................. 108
Error en la petición. ......................................................................................... 109
Negativa ficta. .................................................................................................. 109
Acuerdo congruente. ....................................................................................... 109
9
Explicación. ...................................................................................................... 110
Criterios del Poder Judicial Federal. ................................................................ 110
Término breve. ................................................................................................ 111
Explicación ....................................................................................................... 111
Limitaciones. .................................................................................................... 112
Artículo 9o.constitucional Libertad reunión y asociación ............................ 113 15.
Libertad de reunión. ........................................................................................ 113
Limitaciones. .................................................................................................... 114
Manifestaciones. ............................................................................................. 114
Libertad de asociación. .................................................................................... 115
Reunión y asociación ....................................................................................... 115
Libertad de asociación ..................................................................................... 116
Libertad de reunión ......................................................................................... 116
Artículo 10. Constitucional. Libertad de posesión de armas. ....................... 116 16.
Lugar donde podrán poseerse armas. ............................................................. 117
Limitaciones. .................................................................................................... 118
Artículo 11 constitucional Libertad de tránsito ............................................ 118 17.
Garantías de tránsito. ...................................................................................... 119
Limitaciones. .................................................................................................... 119
Artículo 24 constitucional. Libertad de culto y creencia. ............................. 120 18.
Garantías. ........................................................................................................ 121
De profesar ...................................................................................................... 122
Actos de culto. ................................................................................................. 122
Limitaciones. .................................................................................................... 122
Medidas de protección. ................................................................................... 123
Artículo 28 constitucional libertad de concurrencia o libre comercio. ........ 125 19.
Monopolios...................................................................................................... 126
Función estratégica del Estado. ...................................................................... 127
Comisión Nacional de Competencia Económica. ............................................ 128
Prácticas monopólicas. .................................................................................... 129
10
Estanco ............................................................................................................ 130
Restricciones a la industria .............................................................................. 130
Exención de impuestos. ................................................................................... 131
Artículo 27 constitucional. Garantía de propiedad. ..................................... 132 20.
Propiedad originaria de la Nación de las tierras y aguas ................................ 132
Nación .............................................................................................................. 133
Originariamente. ............................................................................................. 133
Clases de propiedad. ....................................................................................... 134
Derechos del propietario. ................................................................................ 135
Medios para efectuar la propiedad privada. ................................................... 135
Modalidades. ................................................................................................... 135
Expropiación. Definiciones: ............................................................................. 136
Utilidad Pública ................................................................................................ 137
Poder Legislativo. ............................................................................................ 137
Poder Ejecutivo Trámites previos a la Declaratoria. ....................................... 137
Declaración de expropiación. .......................................................................... 137
Autoridad que deberá emitir la Declaratoria. ................................................. 138
Declaratoria: motivación y fundamentación................................................... 138
Notificación de la Declaratoria. ....................................................................... 138
Recurso en contra de la Declaratoria. ............................................................. 138
El juicio de Amparo. ......................................................................................... 139
Indemnización por expropiación ..................................................................... 139
Pago ................................................................................................................. 139
Importe. ........................................................................................................... 139
Época de pago. ................................................................................................ 139
Artículo 29 constitucional. Suspensión de garantías.................................... 140 21.
Explicación. ...................................................................................................... 141
Causas. ............................................................................................................. 141
Procedimiento. ................................................................................................ 142
Modalidades. ................................................................................................... 142
11
Efectos. ............................................................................................................ 143
Facultades extraordinarias. ............................................................................. 143
Juicio de amparo. .......................................................................................... 143 22.
CAPITULO IV ........................................................................................................... 145
GARANTÍAS SOCIALES ............................................................................................ 145
Garantías sociales. Artículos 4, 27, 73, 123, CPEUM. ................................... 145 23.
Concepto. ........................................................................................................ 146
Antecedentes. ................................................................................................. 147
Sujetos. ............................................................................................................ 148
Objeto. ............................................................................................................. 149
Diferencia entre garantía individual y las garantías sociales. ......................... 149
Derecho a la vivienda y derecho a la salud. .................................................... 149
Derechos de los campesinos. .......................................................................... 151
Derechos del consumidor. ............................................................................... 151
Derechos de los trabajadores .......................................................................... 152
CAPÍTULO V ............................................................................................................ 154
GARANTÍAS DE SEGURIDAD JURIDICA .................................................................. 154
Garantías de Seguridad Jurídica. .................................................................. 155 24.
Concepto de seguridad jurídica ....................................................................... 155
Explicación. ...................................................................................................... 155
Preceptos constitucionales que la consagran. ................................................ 156
Artículo 8°: ....................................................................................................... 156
Artículo 14: ...................................................................................................... 156
Artículo 16: ...................................................................................................... 156
Artículo 17: ...................................................................................................... 156
Artículo 18: ...................................................................................................... 157
Artículo 19: ...................................................................................................... 157
Artículo 20: ...................................................................................................... 157
Artículo 22: ...................................................................................................... 157
Artículo 14 Constitucional. No Retroactividad de la Ley. ............................. 157 25.
12
Garantía que consagra. ................................................................................... 158
Garantía de Irretroactividad Explicación. ........................................................ 158
Teorías relativas a la retroactividad. ............................................................... 159
Reglas relativas a la adquisición o pérdida de derechos ................................. 159
Criterio del Poder Judicial de la Federación respecto de la retroactividad. ... 161
La retroactividad en la Constitución. .............................................................. 162
Ley retroactiva constitucional. ........................................................................ 164
Criterio jurisprudencial del Poder Judicial de la Federación. .......................... 164
La retroactividad Del Poder Legislativo. .......................................................... 164
Autoridad Judicial. ........................................................................................... 165
Autoridad Administrativa. ............................................................................... 165
Casos en que si hay Aplicación retroactiva de la Ley. ..................................... 165
Criterio del Poder Judicial de la Federación .................................................... 165
Materias Penal si se aplica la ley retroactivamente y Ley expresa ................. 166
Garantía de Audiencia. .................................................................................... 167
Titular de la Garantía. ...................................................................................... 168
Acto objeto de la Garantía. ............................................................................. 168
Acto de Privación. ............................................................................................ 169
Bienes que tutela. ............................................................................................ 170
Mediante Juicio Previo .................................................................................... 170
Ante Tribunal previamente establecido. ......................................................... 170
Formalidades esenciales del Procedimiento. .................................................. 171
Oportunidades que comprende. ..................................................................... 171
Resolución. ...................................................................................................... 172
La Garantía de Audiencia en materia Administrativa Criterio Del PJF ............ 172
Excepciones a la Garantía de Audiencia. ...................................................... 172
La Constitución. ............................................................................................... 173
Criterio del Poder Judicial en la excepción de la garantía de audiencia ......... 174
Garantía de Legalidad en materia Penal. ........................................................ 174
Aplicación de la Ley Penal. .............................................................................. 175
13
Aplicación de la Pena. ...................................................................................... 176
Penas por analogía. ......................................................................................... 176
Penas por mayoría de razón. ........................................................................... 177
Garantía de Legalidad que consagra. .............................................................. 178
Garantía de Legalidad en materia Civil. .......................................................... 178
Acto condicionante de la Garantía. Extensión a otros actos distintos de la
sentencia ..................................................................................................................... 179
Sentencia según la letra de la Ley. .................................................................. 179
Materia en que rige la Garantía. ..................................................................... 180
Criterio del Poder Judicial de la Federación. ................................................... 180
Interpretación de la Ley. ................................................................................. 181
Extensión a otras materias. ............................................................................. 181
Sentencia y laguna de la Ley............................................................................ 181
Garantías que consagra ................................................................................... 182
Artículo 15 Constitucional. Tratados. ........................................................... 182 26.
Tratados Internacionales. ................................................................................ 182
Tratados de Extradición. .................................................................................. 182
Tratados de Extradición que no pueden ser celebrados. ................................ 182
Tratados que no pueden celebrarse ............................................................... 183
Garantías que otorga. ...................................................................................... 183
Artículo 16 CPEUM de la Garantía de legalidad, de fundamentación y 27.
motivación del acto de molestia, base constitucional del presente estudio del “amparo
para efectos de dictar un nuevo acto, por falta de fundamentación y motivación” por
considerarlo violatorio de esta garantía. ........................................................................... 184
Garantía que consagra el precepto. ................................................................ 184
Acto de molestia. ............................................................................................. 185
Titular de la Garantía. ...................................................................................... 186
Acto de condicionamiento de la Garantía. ...................................................... 186
Acto de autoridad condicionado por las garantías consignadas en la Primera
parte del artículo 16 constitucional. ........................................................................... 187
Bienes que tutela. ............................................................................................ 188
14
Requisitos que debe contener el acto de molestia. ........................................ 189
Mandamiento escrito. ..................................................................................... 189
Causas que lo justifican. .................................................................................. 189
Competencia de origen. .................................................................................. 190
Estado actual de la cuestión: ........................................................................... 190
Criterios del Poder Judicial de la Federación. ................................................. 191
Autoridad Competente. .................................................................................. 191
Autoridad Incompetente. ................................................................................ 193
Motivar el acto de molestia ............................................................................ 193
Fundar el acto de molestia. ............................................................................. 193
Debidamente motivado el acto de molestia ................................................... 194
Debidamente fundado el acto de molestia. .................................................... 194
Violación de carácter formal y material, de motivaciones y fundamentaciones.
..................................................................................................................................... 195
Criterio del Poder Judicial de la Federación. ................................................... 196
Motivar y fundar la competencia. ................................................................... 197
Firma del acto de molestia. Ausencia de la firma. .......................................... 198
Firma facsímil. ................................................................................................. 198
Criterio del Poder Judicial Federal. ................................................................. 198
Garantía que consagra. ................................................................................... 198
Orden de detención y aprehensión. ................................................................ 199
Orden de detención. Objeto. .......................................................................... 201
Autoridad que lo emite. .................................................................................. 201
La orden de detención y el Artículo 16 Constitucional. .................................. 202
La detención en delito flagrante. .................................................................... 203
Orden de aprehensión Objeto. ....................................................................... 204
Autoridad competente para emitirla. ............................................................. 205
Requisitos que debe cumplir la autoridad competente para dictar la orden de
aprehensión................................................................................................................. 205
La comprobación del cuerpo del delito en la orden de aprehensión. ............ 206
15
Criterio del Poder Judicial Federal. ................................................................. 206
La orden de aprehensión que puede dictar la autoridad administrativa. ...... 207
Requisitos para poder dictar. .......................................................................... 208
Caso urgente. ................................................................................................... 208
No hay autoridad judicial. ............................................................................... 208
Garantías que se consagran. ........................................................................... 209
Cateo................................................................................................................ 209
Explicación ....................................................................................................... 210
Objeto .............................................................................................................. 210
Autoridad competente que podría emitirla. ................................................... 211
Requisitos de Forma. ....................................................................................... 211
Requisitos de Contenido. ................................................................................ 212
El Ministerio Público y el Cateo. ...................................................................... 212
Practica del Cateo. ........................................................................................... 213
Acta Circunstanciada. ...................................................................................... 213
Visita Domiciliaria. ........................................................................................... 214
Objeto. ............................................................................................................. 214
Autoridad Competente. .................................................................................. 214
Requisitos de la Orden de Visita. .................................................................... 215
Práctica de la Visita. ........................................................................................ 215
Acta Circunstanciada. ...................................................................................... 215
Impugnación de la Orden y Acta de Visita. ..................................................... 216
Consecuencias de la Visita. .............................................................................. 216
El domicilio de los particulares y las autoridades militares. ........................... 216
Tiempo de paz ................................................................................................. 216
Tiempo de guerra. ........................................................................................... 217
Seguridad de la comunicación privada............................................................ 217
Explicación. ...................................................................................................... 217
Intervención. ................................................................................................... 218
Procedencia. .................................................................................................... 219
16
Competencia para ordenar la intervención. ................................................... 220
Restricciones. ................................................................................................... 220
Artículo 16 Libertad de correspondencia ........................................................ 220
Artículo 17 Constitucional Justicia pronta y expedita. ................................. 221 28.
Deudas de carácter civil. ................................................................................. 222
Obligaciones a cargo del gobernado. .............................................................. 223
Administración de Justicia. .............................................................................. 223
Costas Judiciales. ............................................................................................. 223
Garantías que consagra el precepto ............................................................... 224
Artículo 18 Constitucional. ........................................................................... 225 29.
Prisión preventiva. ........................................................................................... 226
Inicio. ............................................................................................................... 226
Terminación. .................................................................................................... 226
Prisión punitiva; ............................................................................................... 227
Inicio. ............................................................................................................... 227
Terminación. .................................................................................................... 227
Prisión de Extinción de la pena. ...................................................................... 228
Organización. ................................................................................................... 228
Convenios de extradición de personas sujetas a prisión para la extinción de la
pena Nacional. ............................................................................................................. 229
Internacional. .................................................................................................. 229
Menores infractores. ....................................................................................... 231
Artículo 19 constitucional Garantías Penales. .............................................. 232 30.
Ministerio Público............................................................................................ 233
Función. ........................................................................................................... 234
Termino Constitucional para el ejercicio de la acción penal con detenido. ... 234
El Amparo contra la resolución del Ministerio Público sobre el no ejercicio de
la Acción Penal. ........................................................................................................... 235
Criterio del Poder Judicial de la Federación. ................................................... 235
Instrucción. ...................................................................................................... 236
17
Derechos del Acusado. .................................................................................... 237
Resolución Constitucional. .............................................................................. 239
Auto de Formal Prisión. ................................................................................... 239
Juicio. ............................................................................................................... 240
Artículo 23 constitucional Instancias del Proceso Penal .............................. 241 31.
Definición de Reglamento. .............................................................................. 242
Clases de Reglamento. .................................................................................... 242
Reglamentos Autónomos. ............................................................................... 243
TITULO II ................................................................................................................. 244
LA CONSTITUCION ................................................................................................. 244
Y EL PJF ................................................................................................................... 244
CAPITULO VI ........................................................................................................... 245
QUE ES LA CONSTITUCION.................................................................................... 245
Capítulo VI ¿Qué es una Constitución? ........................................................ 246 32.
Concepto de Constitución ............................................................................... 246
Concepto amplio ............................................................................................. 247
Concepto formal .............................................................................................. 248
Concepto material ........................................................................................... 248
La Supremacía Constitucional. ........................................................................ 248
El principio de la supremacía constitucional y el control de la constitución . 249
Poder constituyente y poder constituido (diferencias). ................................. 249
Constitución rígida y flexible. .......................................................................... 251
Protesta de preservar la Constitución. ............................................................ 251
Instituciones de Control de la Constitucionalidad ....................................... 253 33.
Conceptos de defensa de la constitución ....................................................... 253
El principio de la supremacía constitucional .................................................. 254
Las Controversias, las Acciones de Inconstitucionalidad y otros medios de
impugnación constitucional ........................................................................................ 254
Efectos mixtos. ................................................................................................ 254
El derecho procesal constitucional.................................................................. 255
18
Los derechos humanos en México, su protección ....................................... 255 34.
El control constitucional por medio del amparo .......................................... 256 35.
Clasificaciones del control de la Constitucionalidad. .................................. 256 36.
Órgano popular ............................................................................................... 257
Órgano neutro. ................................................................................................ 257
Órgano mixto. .................................................................................................. 257
Órgano político. ............................................................................................... 258
El juicio político................................................................................................ 258
Características. ................................................................................................ 259
Desventajas. .................................................................................................... 259
Órgano judicial................................................................................................. 260
Características. ................................................................................................ 261
Ventajas. .......................................................................................................... 262
Modalidad por vía de acción y de excepción. ................................................. 262
Vía de excepción. ............................................................................................. 263
Instrumentos de control en la propia Norma constitucional. ......................... 264
Políticos. .......................................................................................................... 264
Control intraorganos. ...................................................................................... 265
Sociales. ........................................................................................................... 266
Jurídicos. .......................................................................................................... 266
CAPITULO VII .......................................................................................................... 268
EL ............................................................................................................................. 268
PODER JUDICIAL ..................................................................................................... 268
DE LA ....................................................................................................................... 268
FEDERACIÓN .......................................................................................................... 268
Capitulo VII El Poder Judicial de la Federación ............................................. 269 37.
El poder judicial de la federación se integra por los siguientes órganos ........ 270
La doble función del Poder Judicial de la Federación. .................................... 271
Función originaria, político, judicial, constitucional. ....................................... 272
Político judicial constitucional ......................................................................... 276
19
Controversias constitucionales (artículo 105 constitucional, fracción I). ....... 277
Acciones de inconstitucionalidad (artículo 105 constitucional, fracción II).... 277
TITULO III ................................................................................................................ 279
EL JUICIO ................................................................................................................ 279
DE AMPARO ........................................................................................................... 279
Capitulo VIII Gestación del Juicio de Amparo ............................................... 281 38.
Antecedentes .................................................................................................. 281
Roma. ............................................................................................................... 281
Inglaterra ......................................................................................................... 281
España ............................................................................................................. 283
Francia. ............................................................................................................ 284
Estados unidos. ................................................................................................ 285
Nacimiento del Juicio de Amparo en México .................................................. 287
QUÉ ES EL AMPARO ...................................................................................... 289 39.
Concepto del juicio de amparo ....................................................................... 289
Diversas denominaciones del amparo ............................................................ 290
El amparo y las garantías individuales............................................................ 291
Vigencia de los derechos humanos ................................................................. 291
La naturaleza procesal del amparo ................................................................. 292
El amparo: ¿Juicio o recurso? .......................................................................... 292
La ruta del amparo Los inicios ......................................................................... 292
La ley de amparo de 1882 ............................................................................... 294
El amparo en la Constitución de 1917............................................................. 295
El amparo contra actos del poder judicial ....................................................... 296
Exposición del artículo 103 de la constitución de 1917 ................................. 296
Referencia al artículo 107 de la constitución de 1917 ................................... 297
Ubicación constitucional ................................................................................. 297
La procedencia específica del amparo ............................................................ 298
Juicio o proceso a nivel federal ....................................................................... 298
Marco jurídico del juicio de amparo en México ........................................... 299 40.
20
Definición y objeto del juicio de amparo ........................................................ 307
¿Cuál es su objeto? Artículo 80 de la ley de amparo ...................................... 308
Fundamento Constitucional de la garantía de legalidad en el Amparo .......... 309
De la fundamentación y motivación legal en las resoluciones judiciales. ...... 309
La Sentencia .................................................................................................. 310 41.
Cuáles son los efectos de la sentencia que concede el amparo .................... 318
Clasificación de las sentencias por su contenido enunciativo ............. 319
Las sentencias que conceden Amparo para efectos. ...................................... 319
Garantía penal ley de amparo. ............................................................................... 320
Sentencias en el juicio de amparo ................................................................... 320
De la sentencia en el recurso de revisión. ....................................................... 321
Criterio jurisprudencial de acto o sentencia fundada y motivada en base al
artículo 16 constitucional ............................................................................................ 322
La doctrina. Opinión de Alberto del Castillo del Valle respecto de la garantía 42.
de legalidad consagrada en el artículo 16 constitucional, y el juicio de amparo............... 323
GARANTÍA DE LEGALIDAD ............................................................................... 324
Titular de la garantía de legalidad ................................................................... 324
Acto condicionado. .......................................................................................... 325
Subgarantías que integran la garantía de legalidad. ....................................... 326
Mandamiento escrito. ..................................................................................... 326
Autoridad competente. ................................................................................... 327
[…] Fundamentación y motivación .................................................................. 328
Por lo que se refiere a la causa legal del procedimiento ................................ 328
Conclusión. ...................................................................................................... 332
La Doctrina. Opinión De Don Ignacio Burgoa Orihuela acerca de La Garantía 43.
de Legalidad del artículo 16 Constitucional y el Juicio de Amparo. ................................... 334
La Extensión Protectora Del Juicio De Amparo ............................................... 334
[…] VII. Extensión Del Juicio De Amparo A Través Del Concepto “Causa Legal”
Del Artículo 16 Constitucional ..................................................................................... 334
VIII Extensión protectora del amparo a las garantías sociales ........................ 335
IX. Conclusión .................................................................................................. 336
21
V. El cumplimiento de las ejecutoras de amparo según la índole de las
violaciones constitucionales declaradas en ellas ........................................................ 338
[…] c) Violaciones materiales .......................................................................... 339
1. Incompetencia de la autoridad ................................................................... 339
2. Inaplicabilidad de los preceptos en que se apoyó el acto reclamado ........ 339
3. Amparo contra disposiciones generales ..................................................... 339
4. Actos inconstitucionales en sí mismos. ....................................................... 340
5. Actos no fundados ni motivados ................................................................. 340
Proyecto de Decreto de la Nueva Ley de Amparo Reglamentaria de los 44.
Artículos 103 y 107 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; ........... 341
Critica al el amparo para efectos .................................................................. 343 45.
Conclusiones ................................................................................................. 348 46.
Bibliografia .................................................................................................... 350 47.
Lexigrafía. ...................................................................................................... 352 48.
22
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS
Publicada en el Diario Oficial de la Federación el 5 de febrero de 1917
Texto vigente
Última reforma publicada DOF 30-11-2012
“GARANTIA DE LEGALIDAD”1
“Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio,
papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad
competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento…”
INTRODUCCION
Así comienza en su redacción del artículo 16 de nuestra Constitución Política de
los Estaos Unidos Mexicanos, vigente a la fecha, que consagra una de las máxima
garantías de seguridad de los Mexicanos, y que muchos doctrinarias no dudan en llamar la
“reina de las garantías”, ya que es través de ella es como se puede proteger y defender
todo el sistema jurídico mexicano, esto en virtud de que si un acto de molestia emitido por
una autoridad en contra del gobernado no está debidamente fundado y motivado, se
habrá vulnerado esta garantía y en consecuencia, el mismo puede recurrir al juicio de
amparo para obtener la protección de la justicia federal, de tal manera que las cosas se
restituyan al estado en que se encontraban antes de la violación a esta máxima garantía de
1 Texto anotado por el autor
23
legalidad, dejando insubsistente el acto de molestia de la autoridad, en estricto apego a lo
ordenado en al artículo 80 de la Ley de Amparo.
En virtud de su extensión y efectividad jurídica, el artículo 16 al establecer el
término “nadie”, pone a toda persona a salvo de todo acto que afecte su esfera jurídica de
protección, lo mismo si es un acto arbitrario que no se encuentre basado en ninguna una
norma legal, que si es contrario a una existente en el orden jurídico vigente, ya sea ley,
reglamente o circular. Es de tal manera tan amplia en su círculo de protección al
gobernado, que ahora contempla no solo sus garantías, sino también todos los derechos
humanos reconocidos en la Constitución y en los tratados internacionales firmados por
México. Así, el artículo 16 constitucional mexicano difícilmente encuentra uno que se le
equipare en algún otro ordenamiento jurídico extranjero, de tal manera que podemos
afirmar que en ningún otro país el gobernado tiene su esfera jurídica tan protegida como
en México, donde por estar definida en la Carta Suprema Jurídica Fundamental, ninguna
otra ley o reglamente secundario pueden estar por encima de esta garantía.
Sin embargo, a pesar de lo aquí anotado, en la práctica y en la vida diaria, todos los
días se vulnera esta garantía de seguridad jurídica, por el mismo Poder Judicial de la
Federación, quien debiera ser precisamente el garante de su cumplimiento, puesto que por
vía de jurisprudencia, en los casos en que encuentra el acto de molestia sin fundamento ni
motivación legal, vía jurisprudencia ha creado y dicta el llamado “amparo para efectos ”, a
efecto de que la autoridad responsable del mismo, vuelva a dictar otro acto, lo que es
contrario a la teleología del juicio de amparo, además no está contemplado en la ley, y no
le sirve para nada al gobernado que ha sido vulnerado en su garantía individual, ya que
con este amparo no hay una restitución real en el goce de la garantía individual violada y
que precisamente acudió a la autoridad federal buscando su protección para que lo
restituya en el goce de la garantía constitucional atacada, y por el contrario, deja a la
autoridad responsable en aptitud de emitir una nuevo acto, y hasta expresamente le señala
que es con “libertad de jurisdicción”, colocando al gobernado en un auténtico estado de
indefensión, pues lo deja en el limbo jurídico y a merced de la arbitrariedad de la
autoridad responsable, en tanto emite su nuevo acto, puesto que al a quo le dan la
24
oportunidad de “purgar sus vicios” es decir, sus defectos, lo que por supuesto no es el
espíritu que inspiro al legislador a crear el Juicio de Garantías.
Esto por supuesto es contrario a derecho y a toda lógica jurídica, puesto que el
mencionado artículo 80 de la ley de amparo en vigor, ordena que se debe de restituir al
gobernado en el pleno goce de su garantía individual violada volviendo las cosas al estado
que es encontraban antes de la violación, por lo que el amparo concedido debe ser liso y
llano, dejando insubsistente, inexistente, el acto de molestia reclamado, no debiendo
dejarle ningún oportunidad a la autoridad responsable para que vuelva a emitir otro acto,
ahora fundándolo y motivándolo, puesto que esto es retroceder en la protección al
gobernado, y significa un ataque directo a la Constitución y sus garantías contenidas, pues
pasa por alto que ella misma obliga y ordena a fundar y motivar su acto a la autoridad
responsable desde el momento mismo de su emisión y no después, y la autoridad no puede
hacer más que lo que le está expresamente permitido, definido, en la ley.
Para entender mejor esto, en este estudio procederemos a analizar detalladamente
que son y cuál es el alcance jurídico de Las Garantías Individuales contenidas en nuestra
Constitución, los derechos en beneficio del gobernado, que es una Constitución, cuales
son los Medios de Control de la Constitucionalidad, que es el PJF y su marco jurídico,
así como el Juicio De Amparo, su origen, sus modalidades y su teleología, y de su impacto
en el desarrollo de las instituciones judiciales y en la vida de nuestro país, y la necesidad
de derribar dogmas, mitos y ritos, restituyéndolo a su objeto original para lo que fue
creado; la defensa de la constitución, del gobernado, y de sus garantías individuales.
Adentrémonos pues en el tema.
Invierno del 2013. El autor.
25
TÍTULO I
LAS GARANTÍAS
CONSTITUCIONALES EN
MÉXICO
26
CAPITULO I
GENERALIDADES
27
Acepción de la palabra garantía. 1.
Según Don Ignacio Burgoa en “las Garantías Individuales”, Todo indica que la
palabra garantía proviene del termino anglosajón “warranty”, o “warantie”, que significa
la acción de “asegurar, proteger, defender, salvaguardar (to warrant), por lo que tiene una
connotación muy amplia.
Nos dice el Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales de Manuel
Ossorio, que “Garantía es en todo caso una cosa dada en seguridad de algo, una protección
frente a peligro o riesgo”.
La palabra garantía, según la SCJN, proviene de garante; entre sus acepciones
destacan "efecto de afianzar lo estipulado" y "cosa que asegura o protege contra algún
riesgo o necesidad". Las nociones de afianzamiento, aseguramiento y protección son
indisociables del concepto de garantías individuales. Puede decirse que las garantías
individuales son "derechos públicos subjetivo consignados a favor de todo habitante
de la República que dan a sus titulares la potestad de exigirlos jurídicamente a través
de la verdadera garantía de los derechos públicos fundamentales del hombre que la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos consigna, esto es, la acción
constitucional de amparo"
Garantía pues, equivale en su sentido lato al aseguramiento, afianzamiento,
protección, respaldo, defensa, salvaguarda, o apoyo. Jurídicamente el vocablo y el
concepto “garantía” se originaron en el derecho privado teniendo las acepciones aquí
explicadas.
Concepto como derechos.
El concepto “garantía” en derecho público ha significado diversos tipos de
28
seguridades o protecciones a favor de los gobernados dentro de un estado de derecho, es
decir, dentro de una entidad política estructurada y organizada jurídicamente, en que la
actividad del gobierno está sometida a las normas pre-establecidas que tienen como base
de sustentación el orden constitucional. De esta guisa, se ha estimado, incluso por la
doctrina, que el principio de legalidad, el de división o separación de poderes, el de
responsabilidad oficial de los servidores públicos, etc., son garantías jurídicas estatuidas
en beneficio de los gobernados; afirmándose también que el mismo concepto se extiende a
los medios o recursos tendientes a hacer efectivo el imperio de la ley y del derecho.
Don Isidro Montiel y Duarte nos dije que “todo medio consignado en la
constitución para asegurar el goce de un derecho se llama garantía, aun cuando no se de
las individuales”. La doctrina no se ha podido poner de acuerdo en la acepción estricta que
debe tener el concepto de “garantía “en el derecho público, y especialmente en el
constitucional. En atención a las diversas acepciones del vocablo y de la idea de “garantía”
dentro del campo del derecho, nosotros prescindiremos de los múltiples significados que
tiene, para contraer el concepto respectivo a la relación jurídica de supra a subordinación
de que vamos hablar, y de la que surge el llamado “derecho público subjetivo” del
gobernado y que equivale, en cierta medida, al “derecho del hombre” de la Declaración
francesa de 1789 y de nuestra constitución de 1857. […]
La autolimitación y, por ende, las limitaciones o restricciones a la conducta de las
autoridades, se establecen por todo el orden jurídico del Estado, independientemente de la
índole jerárquica de las distintas normas que lo integran, siguiendo diferentes criterios y
frente a diversos factores que no son del caso mencionar. Ahora bien, directa y
primeramente, frente a los miembros singulares del Estado o gobernado, la
autolimitación, estatal y las limitaciones jurídicas a la actuación de las autoridades se
revelan en la garantías individuales.
En la vida de cualquier estado o sociedad existen tres fundamentales tipos de
relaciones, a saber: las de coordinación, las de supraordinación y las de supra a
subordinación.
29
Las relaciones de coordinación son los vínculos que se entablan merced a una gran
variedad de causas entre dos o más sujetos físicos o morales dentro de su condición de
gobernados. Esas relaciones pueden ser de índole privada o de carácter socio-económico.
En el primer caso, cuando están previstas y reguladas, el conjunto de éstas constituye lo
que suele denominarse “Derecho privado”; y en el segundo, si las citadas normas las
imponen rigen, su agrupamiento integra lo que se llama “Derecho Social”. En ambas
hipótesis, según aseveramos, los sujetos de las relaciones jurídicamente no son los órganos
del Estado, ni entre sí ni frente a los gobernados, pudiendo éstos ser, como también
afirmamos, simples particulares o entidades colectivas o los miembros individuales de las
mismas; y si en las propias relaciones puede intervenir algún órgano estatal, como sujeto,
no es su actividad de imperio la que se encauza.
Las relaciones de supraordinación se establecen entre los diferentes órganos de
poder o gobierno de un estado o sociedad, normando la actuación de cada uno de ellos; y
si esta normación se consagra por el derecho positivo, la rama de este que la instituya
configura tanto el Derecho Constitucional como el Derecho Administrativo en sus
aspectos orgánicos.
A diferencia de los dos tipos de relaciones que hemos mencionado, que reconocen
siempre su relación igualitaria o de paridad formal entre sus sujetos (gobernados entre sí o
autoridades entre sí), las relaciones de subordinación descansan sobre una dualidad
cualitativa subjetiva, o sea, que surgen entre dos entidades colocándolas en distinto plano
o posición, es decir, entre el Estado como persona jurídico-política y sus órganos de
autoridad, por un lado, y el gobernado por otro. En dichas relaciones, la persona moral
estatal y sus autoridades desempeñan frente al gobernado la actividad soberana o de
gobierno, o sea, actos autoritarios propiamente dichos que tienen como atributos
esenciales la unilateralidad, la imperatividad y la coercibilidad. En efecto, se dice que
todo acto de autoridad es unilateral, porque su existencia no requiere de la voluntad del
particular al que va dirigido frente al que se realiza; que es imperativo, en virtud de que se
impone contra y sobre la voluntad en contrario del gobernado, quien tiene la obligación de
obedecerlo, y sin perjuicio, claro está, de que lo impugne jurídicamente como
30
corresponda; y que es coercitivo, atendiendo a que, si no acata por rebeldía u oposición de
la persona contra quien se pretenda ejecutar, puede realizarse coactivamente, incluso
mediante la fuerza pública, en detrimento de ella. La concurrencia de los tres elementos
indicados forma la índole propia del acto autoritario o de gobierno, de tal manera que,
faltando cualquiera de ellos, el acto que provenga de un órgano no estatal y que se realice
frente a un particular no será de autoridad.
El gobernado como sujeto activo.
La relación jurídica de una supra o subordinación en que se manifiesta la garantía
individual consta de dos sujetos, a saber, el activo o gobernado y el pasivo, constituido por
el Estado y su órgano de autoridad. Las garantías individuales según la postura ideológica
adoptada en las Constituciones que rigieron a nuestro país durante el siglo pasado, se
reputaron, en términos generales como medios sustantivos constitucionales para asegurar
los derechos del hombre. Así, inclusive se estimaron por el artículo primero de la
constitución de 1857, para cuyo ordenamiento tales derechos implicaron la base y el
objeto de las instituciones sociales, es decir, de la teleología estatal expresada en éstas.
Es evidente que dentro de esa concepción, las garantías consignadas
constitucionalmente fueron establecidas para tutelar los derechos o la esfera jurídica en
general del individuo frente a los actos del poder público. Atendiendo al sujeto que como
único centro de imputación de las citadas garantías se consideraba por los preceptos que
las instituían, la denominación o el adjetivo de “individuales” se justificó plenamente. Sin
embargo, y aun bajo la vigencia de la Constitución de 1857, surgió el problema jurídico
consistente en determinar si las llamadas personas morales podían ser titulares de las
garantías individuales, que según se dijo, se implantaron en el mencionado ordenamiento
supremo para asegurar los derechos del hombre. El criterio certero y de gran hondura
jurídica del ilustre don Ignacio L. Vallarta resolvió el problema en el sentido de que, a
pesar de que las personas morales no eran seres humanos, sino ficciones legales, y de que,
por ende no gozaban de derechos del hombre, como entidades sujetas al imperio del
Estado, sí podían invocar en su beneficio las garantías individuales, cuando éstas se
violasen por algún acto de autoridad, lesionando su esfera jurídica.
31
En el pensamiento de Vallarta asoma un principio de extensión de las garantías
individuales desde el punto de vista subjetivo, es decir, en cuanto al sujeto titular de las
mismas. Ya en la idea de nuestro egregio jurista apuntaba la tendencia a dejar de
considerar a las multicitadas garantías como exclusivamente individuales, para reputarlas
susceptibles de disfrutarse por entes que no eran individuos, como las personas morales o
jurídicas. La dinámica social, impulsora de las transformaciones evolutivas que ha
experimentado nuestro país en todos los órdenes a través de su historia, amplió aún más el
radio de disfrute o de titularidad de las llamadas garantías individuales. Esta ampliación se
registró, por modo primordial, a partir de la Constitución de 1917.
De las anteriores consideraciones se deducen las conclusiones siguientes:
1ª. Cualquier institución pública o persona moral oficial, esto es, cualquier órgano
centralizado del poder puede colocarse frente a otro órgano del Estado, en una relación de
supra a subordinación.
2ª. En esa relación, la institución pública o persona moral oficial, deja de ser
entidad autoritaria, supeditándose a las decisiones del otro órgano estatal, mismo que,
frente a ella, desempeña el jus imperii.
3ª. El ejercicio del ius imperii frente a la institución pública o persona moral oficial
debe ajustarse a las exigencias constitucionales que se consignan en los preceptos de
nuestra Ley Fundamental que expresan las denominadas garantías individuales.
4ª. La institución pública o persona moral oficial, dentro de esa relación de supra a
subordinación, goza de los derechos establecidos en tales preceptos constitucionales.
5ª. Cuando por cualquier acto de autoridad se violan dichos preceptos en perjuicio
de la institución pública o de la persona moral oficial, ésta puede promover, por ende, el
32
juicio de amparo.
Expuestas como quedaron las variadas posibilidades de los sujetos que, como
gobernados, pueden ser titulares de las llamadas garantías individuales, nuestro estudio lo
enfocaremos a cada uno de los tipos respectivos.
Para que una persona tenga el carácter de gobernado es menester que respecto de
ella se desempeñan actos de autoridad y si éstos generan las relaciones de supra a
subordinación, tal carácter sólo existe en los mencionados vínculos. Consecuentemente,
por “gobernado” o sujeto activo de las garantías individuales debe entenderse a aquella
persona en cuya esfera operen o vayan a operar actos de autoridad, es decir, actos
atribuibles a un órgano estatal que sean de índole unilateral, imperativa y coercitiva.
Ahora bien, ya hemos dicho que la naturaleza del gobernado, a cuyo concepto
equivale la idea de “persona” empleada en el artículo primero de nuestra Constitución
Federal, puede darse en diferentes tipos de entes jurídicos, tales como las personas físicas
o individuos en sentido estricto, las personas morales de derecho privado (sociedades y
asociaciones), las de derecho social (sindicatos y comunidades agrarias), las de derecho
público (personas morales y oficiales) y los organismos descentralizados.
En primer caso, el gobernado o sujeto activo de la garantía individual está
constituido por todo habitante o individuo que viva en el territorio nacional
independientemente de su calidad migratoria, nacionalidad, sexo, condición civil, etc. El
término “individuo” que encarna al sujeto gobernado cuando éste se revela en una persona
física, equivale a ser humano en su sustantividad biológica, con independencia, como ya
aseveramos de sus atributos jurídicos o políticos. Pues bien, existiendo al lado de las
personas físicas o individuos las personas morales, cuya sustantividad y capacidad de
adquirir derechos y contraer obligaciones las crea la ley, es evidente que cuando se
ostentan como gobernados, son titulares también de garantías individuales, aunque tal
titularidad parezca un paralogismo.
33
Pero no solamente la titularidad de las garantías individuales, es decir, su
subjetividad activa corresponde a las personas físicas y morales de derecho privado, sino
que se extiende a las personas morales de derecho social y aún a las de derecho público.
En efecto, hemos dicho que el concepto de “Individuo” a que se refiere el artículo primero
constitucional equivale a la idea de “Gobernado”, o sea, al de sujeto físico o moral cuya
esfera jurídica es susceptible de constituir el objeto total o parcial de actos de autoridad
imputables a los órganos estatales. Por tanto, si dicha esfera pertenece a una persona moral
de derecho social (sindicato, confederación sindical, comunidad agraria), ésta asume el
carácter de sujeto gobernado frente a los actos autoritarios de afectación correspondientes,
o sea, de “individuo” para los efectos de la titularidad activa de las garantías que
expresamente consagra la Constitución.
En resumen, las garantías que con el título de “individuales” instituya nuestra
Constitución, propiamente se refieren a todo sujeto que tenga o pueda tener el carácter de
gobernado en los términos en que expusimos este concepto. Consiguientemente, la
denominación “Garantías individuales” que se atribuye a las garantías que debe tener
todo gobernado, no corresponde a la verdadera índole jurídica de éstas y sólo se explica
por un resabio del individualismo clásico que no tiene razón de subsistencia en la
actualidad y que, por otra parte, ha sido objeto de críticas destructivas injustificadas
provenientes de ideologías socialistas o colectivistas que se sustentan en nuestro medio,
considerando a la Constitución de 1917, en lo que respecta a la consagración de tales
garantías, como un trasunto de regímenes político-sociales ya liquidados.
Por tanto, para evitar dichas críticas, que sólo se basan en un error puramente
terminológico consistente en haber denominado a las multicitadas garantías con un
adjetivo que únicamente traduce a uno de los sujetos activos de la relación jurídica que
implica (individuo o persona física), es del todo indispensable el nombre de “garantías
individuales” se sustituya por el de garantías del gobernado, el cual se adecua con justeza
a su verdadera titularidad subjetiva.
34
El estado como sujeto pasivo.
El sujeto de la relación jurídica que implica la garantía individual está integrado,
ya lo dijimos, por el Estado como entidad jurídica y política en que se constituye el
pueblo y por las autoridades del mismo.
Estas, según también aseveramos, son las directamente limitadas en cuanto a su
actividad frente a los gobernados por las garantías individuales como manifestaciones de la
restricción jurídica del poder del imperio, siendo el Estado el sujeto pasivo mediato de la
relación de derecho respectivo. Por ende, el gobernado, titular de las garantías individuales,
tiene el goce y disfrute de éstas inmediata o directamente frente a las autoridades estatales y
mediata e indirectamente frente al Estado, el cual, como persona moral de derecho público
que es, tiene necesariamente que estar representado por aquéllas, quienes, a su vez, están
dotadas del ejercicio del poder de imperio, en su distinta esfera de competencia jurídica.
Surge la importante cuestión consistente en determinar si los organismos
descentralizados pueden ser sujetos pasivos de la relación jurídica en que se manifiesta la
garantía individual. Esta cuestión se vincula estrechamente con otra que le es anexa y que
estriba en la procedencia o improcedencia del juicio de amparo contra los actos de tales
organismos y cuyo tratamiento (dice Don Ignacio Burgoa) lo abordamos en nuestra tantas
veces citada obra. De las consideraciones que formulamos al exponer este último tópico
se deduce la conclusión de que el organismo descentralizado puede ser sujeto pasivo de la
mencionada relación jurídica cuando ésta sea de supra a subordinación, es decir, cuando
dicho organismo realice frente al particular algún acto de autoridad, si la legislación
respectiva prevé esta posibilidad, tema éste que analizamos en nuestro indicado libro.
El gobernado como persona de derecho.
El gobernado es la persona de derecho que puede ser afectada en su esfera jurídica,
(patrimonio) por un acto de autoridad. Esta afectación deriva de que el gobernado está
sujeto a la ley, y a la jurisdicción del estado, por lo que las autoridades que representan al
35
gobierno del estado, pueden emitir actos que afecten a aquel en su patrimonio.
En conclusión, si para que una persona tenga el carácter de gobernado es menester
que respecto de ella se desempeñan actos de autoridad y si éstos generan las relaciones de
supra a subordinación, tal carácter sólo existe en los mencionados vínculos.
Consecuentemente, por “gobernado” o sujeto activo de las garantías individuales debe
entenderse a aquella persona en cuya esfera operen o vayan a operar actos de autoridad, es
decir, actos atribuibles a un órgano estatal que sean de índole unilateral, imperativa y
coercitiva.
Ahora bien, ya hemos dicho que la naturaleza del gobernado, a cuyo concepto
equivale la idea de “persona” empleada en el artículo primero de nuestra Constitución
Federal, puede darse en diferentes tipos de entes jurídicos, tales como las personas físicas
o individuos en sentido estricto, las personas morales de derecho privado (sociedades y
asociaciones), las de derecho social (sindicatos y comunidades agrarias), las de derecho
público (personas morales y oficiales) y los organismos descentralizados.
Denominación de los derechos que tiene el gobernado
La potestad de reclamar al estado y a sus autoridades el respeto a esas
prerrogativas fundamentales del hombre, y que se traduce en la manera como se traduce el
derecho para el sujeto activo, de la relación jurídica que henos citado reiteradas veces, que
es el gobernado tiene la naturaleza de un derecho subjetivo público. Y estas son sus
garantías.
Concepto de garantías individuales.
La palabra garantía proviene de garante; entre sus acepciones destacan "efecto de
afianzar lo estipulado" y "cosa que asegura o protege contra algún riesgo o necesidad".
Las nociones de afianzamiento, aseguramiento y protección son indisociables del
concepto de garantías individuales.
36
Puede decirse que las garantías individuales son "derechos públicos
subjetivos consignados a favor de todo habitante de la República que dan a sus
titulares la potestad de exigirlos jurídicamente a través de la verdadera garantía de
los derechos públicos fundamentales del hombre que la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos consigna, esto es, la acción constitucional de amparo".
El hecho de que el artículo 1o. Constitucional señale que “En los Estados
Unidos Mexicanos todas las personas gozarán de los derechos humanos reconocidos en
esta Constitución y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea
parte, así como de las garantías para su protección, cuyo ejercicio no podrá restringirse ni
suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitución establece…”
significa que los derechos que todo ser humano tiene son perfectamente
reconocidos, pero su efectividad depende de que sean garantizados —es decir,
afianzados o asegurados— mediante normas de rango supremo, de modo que las
autoridades del Estado deban someterse a lo estipulado por ellas.
Este concepto se forma, según las explicaciones que preceden, mediante la
concurrencia de los siguientes elementos:
a) Relación jurídica de supra a subordinación entre el gobernado (sujeto
activo) y el Estado y sus autoridades (sujetos pasivos).
b) Derecho público subjetivo que emana de dicha relación a favor del
gobernado (objeto).
c) Obligación correlativa a cargo del Estado y sus autoridades, consistente en
respetar el consabido derecho subjetivo las condiciones de seguridad jurídica del mismo
(objeto).
d) Previsión y regulación de la citada relación por la Ley Fundamental
37
(fuente).
De estos elementos fácilmente se refiere el nexo lógico-jurídico que media entre
las garantías individuales o del gobernado y los “derechos del hombre” como una de las
especies que abarcan los derechos públicos subjetivos.
Los derechos del hombre se traducen sustancialmente en potestades inseparables e
inherentes a su personalidad, son elementos propios y consubstanciales de su naturaleza
como ser racional, independientemente de la posición jurídico-positiva en que pudiera
estar colocado ante el Estado y sus autoridades; en cambio, las garantías individuales
equivalen a la consagración jurídico- positiva de esos elementos, en el sentido de
investirlos de obligatoriedad o imperatividad para atribuirles respetabilidad por parte de
las autoridades estatales y del Estado mismo.
Por ende, los derechos del hombre constituyen, en términos generales, el contenido
parcial de las garantías individuales, considerando a éstas como meras relaciones jurídicas
entre los sujetos de que hemos hablado: gobernados por un lado y Estado y autoridades
por el otro.
Fuentes de las garantías individuales.
Las principales fuentes formales de las garantías individuales son la
costumbre y la legislación escrita. En el sistema jurídico mexicano, donde el derecho
es primordialmente escrito, la fuente primaria de las garantías es la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos. Sin embargo, en México, las Constituciones
de las entidades federativas pueden complementar la regulación de las garantías
individuales mencionadas en la parte dogmática de la Constitución Federal, que de
hecho autoriza a los Estados a colaborar en el desarrollo de los derechos garantizados
por los artículos 3o., 4o. Y 5o. Constitucionales, entre otros.
38
Objeto de las garantías individuales.
La relación jurídica que existe entre los sujetos mencionados, genera, para estos,
derechos y obligaciones que tienen un contenido especial. En efecto, las garantías
individuales se han reputado, históricamente como aquellos elementos jurídicos que se
traducen en medios de salvaguarda de las prerrogativas fundamentales que el ser humano
debe tener para el cabal desenvolvimiento de su personalidad frente al poder público.
En consecuencia, los derechos y obligaciones que implica o genera la relación que
existe entre gobernados y gobernantes o entre aquellos y el Estado (en los términos ya
apuntados) tienen como esfera de gravitación esas prerrogativas sustanciales del ser
humano, cuyos fundamentos filosóficos expusimos en otra ocasión, considerándose como
aquella libertad, la igualdad, la seguridad jurídica y la propiedad, respecto de las cuales
trataremos en sendos capítulos.
Pues bien, desde el punto de vista del sujeto activo de la relación jurídica en que se
revela la garantía individual, esta implica para dicho sujeto un derecho, o una potestad
jurídica, que hace valer frente al estado, en forma mediata y de manera inmediata frente a
sus autoridades, surgiendo para el sujeto pasivo, o sea el estado y sus autoridades, una
obligación correlativa, siendo las prerrogativas fundamentales del hombre inherentes a su
personalidad, lo constituye el objeto tutelado por las garantías individuales
principalmente, el derecho que se establece por la relación jurídica que entre estas existen
se traduce en una exigencia imperativa que el gobernado reclama del sujeto pasivo de la
relación, o sea autoridades y estado, de que se le respete un mínimo de actividad y de
seguridad indispensable para el desarrollo de la personalidad humana.
Características de las garantías individuales.
Las principales características de las garantías individuales son la
unilateralidad y la irrenunciabilidad.
39
Son unilaterales porque su observancia está a cargo del Estado, que es el sujeto
pasivo de ellas. Los particulares son los sujetos activos de las garantías porque a ellos les
toca hacerlas respetar cuando un acto de autoridad del Estado las vulnere.
En cuanto a la irrenunciabilidad, radica en que nadie puede renunciar a las
garantías individuales. Todo particular cuenta con ellas por el solo hecho de hallarse en
el territorio nacional. Más todavía, como los derechos humanos son inherentes al hombre,
es lógico que los medios para asegurarlos —las garantías— compartan esa inherencia.
Según el artículo 1o. constitucional, las garantías individuales sólo pueden ser
restringidas o suspendidas al tenor de lo que establezca la norma suprema, y tales
restricciones, así como la suspensión, no pueden ser permanentes, como se verá después.
Puede añadirse que las garantías individuales son también supremas,
inalienables e imprescriptibles. Supremas por hallarse establecidas en la Constitución
Federal, cuyo artículo 133 establece el principio de la supremacía constitucional;
inalienables porque no pueden ser objeto de enajenación, e imprescriptibles porque su
vigencia no está sujeta al paso del tiempo.
Características de los derechos naturales del hombre.
Los derechos naturales del hombre, tiene las siguientes características intrínsecas;
Son universales.
Son absolutos.
Originarios.
Inalienables.
Irrenunciables.
Inembargables.
Imprescriptibles.
Intransferibles.
Inmutables.
40
De entre los derechos naturales del hombre sobresalen los siguientes;
A la vida.
A la libertad (en sus varias clases, como por ejemplo la libertad de
expresión).
A la integridad física y la integridad moral.
Estos son los derechos primarios y supremos de que goza el ser humano.
Ahora bien, son derechos universales porque de ellos gozan todos los seres
humanos, sin que pueda haber discriminación de cualquier índole o
naturaleza en cuanto a su titularidad, la condición de ser humano conlleva
la titularidad de estas prerrogativas.
Son derecho absolutos porque se hacen valer frente a todo mundo, tanto
autoridades como `particulares, sin que alguien, (quien quiera pensarse)
pueda estar ajeno o exento del cumplimiento, respeto y observancia de los
mismos.
Derechos unilaterales.
Son unilaterales porque su observancia está a cargo del Estado, que es el sujeto
pasivo de ellas. Los particulares son los sujetos activos de las garantías porque a
ellos les toca hacerlas respetar cuando un acto de autoridad del Estado las vulnere.
Agregaría yo que son unilaterales porque se ejercen individual y libremente por el
hombre mismo, es decir, es el quien tiene la prioridad para exigirlos y hacerlos
valer frente al estado y no a la inversa.
41
Derechos originales.
Son derechos originarios porque esta característica deviene del hecho de ser
otorgado por Dios o por la naturaleza, y no por el hombre y una asamblea
legislativa. Por su origen, d estos derechos se goza desde el nacimiento de todo ser
humano.
Derechos inalienables.
Son derechos inalienables ya que están fuera del comercio y no pueden ser
enajenados.
Derechos subjetivos públicos.
Puede decirse que las garantías individuales son "derechos públicos subjetivos
consignados a favor de todo habitante de la República que dan a sus titulares la potestad
de exigirlos jurídicamente a través de la verdadera garantía de los derechos públicos
fundamentales del hombre que la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos consigna, esto es, la acción constitucional de amparo".
Derechos irrenunciables.
Son irrenunciables puesto que constituyen la base para que el hombre alcance
plenamente su desarrollo. Lo que más puede hacer el hombre es dejar de ejercer un
derecho natural suyo o exigir que los sujetos obligados a respetarlo lo hagan, pero no
podrá renunciar al mismo.
Así por ejemplo el artículo 5º constitucional prohíbe que se celebre un contrato que
contenga la pérdida o sacrificio de la libertad, con lo que se establece su irrenunciabilidad.
42
Reglamentación de las garantías individuales.
Si bien, como acabamos de afirmar, ninguna ley secundaria debe limitar las
disposiciones constitucionales relativas a cualquier garantía individual bajo la sanción de
carecer de validez jurídica en sus preceptos restrictivos, ello no implica que los
ordenamientos no constitucionales no puedan reglamentar los mandatos de la Ley
Suprema concernientes a algún derecho público subjetivo.
Ahora bien, la reglamentación, por su misma índole, sólo significa pormenorizar
o detallar la norma superior de que se trate, a fin de procurar su mejor aplicación u
observancia. La potestad reglamentaria, por ende, tiene sus límites fijados por el alcance
o extensión de la disposición reglamentada.
En otras palabras, el ordenamiento reglamentario no puede bajo ningún aspecto
variar el ámbito normativo de las disposiciones que reglamente, la reglamentación
únicamente debe tender a pormenorizarla sin introducir elementos preceptivos que en el
expresado ámbito no se prevean.
Por tanto, un precepto reglamentario desvirtúa su propia índole jurídica cuando se
excede de la norma reglamentada abarcando en su regulación materias o supuestos que no
se comprenden en la situación general abstracta contemplada en dicha norma.
De ello se deduce que ninguna reglamentación de una garantía individual puede
establecer limitaciones al derecho público subjetivo que de ésta se derivan y que no estén
comprendidos en el precepto constitucional que las regule o en el otro de la misma Ley
Fundamental.
Las garantías del gobernado pueden ser reglamentadas por el órgano legislativo del
estado, a través de la expedición de leyes que determinen su sentido y alcance.
43
Al reglamentar las garantías, el legislador no debe restringirlas o limitar sus
alcances, sino que por el contrario, deberá detallar su órbita de protección a favor del
sujeto titular de las mimas, que es el gobernado. La restricción de garantías está contenida
en la CPEUM, sin que algún otro cuerpo normativo pueda `preverla, (art 1º Const.), por lo
tanto las layes que reglamenten las garantías deberán respetar los derechos que sean
asegurado por aquellas.
La expresión reglamentar, implica que una autoridad que este facultada por la ley,
va a desglosar el contenido o precepto de una ley, a fin de delimitar y desentrañar los
alcances y limites que del mismo se desprenden.
Titularidad del poder reglamentario.
Según ha establecido la SCJN, la facultad reglamentaria depende de la naturaleza
de la materia sobre la cual versen las garantías que se reglamente, según establece el
artículo 124 de la CPEUM, por lo tanto la reglamentación de dichas garantías dependerá
del Congreso de la Unión cuando se trate de materias que atañen a la jurisdicción federal,
y de las legislaturas locales en caso contrario.
El Presidente de la Republica no debe reglamentar garantías individuales,
limitándose a las que sean solo de la esfera administrativa.,
Principios constitucionales de las garantías.
a) Principio de supremacía constitucional, artículos 15, 41 y 133 Const.
b) Principio de fundamentabilidad constitucional, artículos 16 y 133
Constitucionales.
c) Principio de rigidez constitucional artículos 135 Const.
Los principios constitucionales que rigen a las garantías individuales se ubican
en los artículos 133 y 135 de la Constitución Federal.116
44
El artículo 133 fundamenta el principio de supremacía constitucional, al
establecer que la ley fundamental, las leyes emanadas de ella y los tratados
internacionales celebrados por el Estado mexicano, constituirán la "Ley Suprema de
la Unión". Como las garantías individuales están plasmadas en el texto constitucional,
son también supremas, pues se encuentran por encima de la normativa secundaria.
Por otra parte, el artículo 135 dispone que la Constitución mexicana es rígida,
en el sentido de que sólo puede ser reformada o adicionada cuando "el Congreso de la
Unión, por el voto de las dos terceras partes de los individuos presentes, acuerde las
reformas o adiciones, y que éstas sean aprobadas por la mayoría de las legislaturas
de los Estados".
El principio de fundamentación y motivación constitucional basado en el artículo
16 y 133 de la CPEUM, es consecuencia del de supremacía constitucional e implica que a
fin de que un acto de autoridad pueda tener validez, debe estar basado en la Ley Suprema
(constitución), la cual es a su vez la base y soporte de todos los actos de autoridad, y la
cúspide, o máximo en materia jurídico-legal, del sistema de derecho Nacional.
Por consiguiente, las garantías individuales participan del principio de supremacía
constitucional (consignado en el artículo 133 de la Ley Suprema), en cuanto que tienen
prevalencia sobre cualquier norma o ley secundaria que se les contraponga y primacía de
aplicación sobre la misma, por lo que las autoridades todas deben observarlas
perfectamente en cualquier disposición ordinaria.
El artículo 133 fundamenta el principio de supremacía constitucional, al
establecer que la ley fundamental, las leyes emanadas de ella y los tratados
internacionales celebrados por el Estado mexicano, constituirán la "Ley Suprema de
la Unión".
Por otra parte, las garantías individuales, que forman parte integrante de la
45
Constitución, están, como ésta, investidas del principio de rigidez constitucional, en el
sentido de que no pueden ser modificadas o reformadas por el poder legislativo ordinario
(o sea, por el Congreso de la Unión como Órgano legislativo federal, y por las legislaturas
de los estados), sino por un poder extraordinario integrado en los términos del artículo
135 de la Ley Fundamental, y que consiste en que sólo puede ser reformada o adicionada
cuando "el Congreso de la Unión, por el voto de las dos terceras partes de los
individuos presentes, acuerde las reformas o adiciones, y que éstas sean aprobadas
por la mayoría de las legislaturas de los Estados".
Requisitos para la Reforma constitucional en materia de garantías
Según el multicitado artículo 135 de la CPEUM; para que un precepto que
consagre una garantía pueda ser reformado deben observarse los pasos del procedimiento
de reforma constitucional, que dos terceras partes de los miembros del congreso presentes
aprueben la reforma y que eta sea aprobada por la mayoría de la legislaturas de los
estados.
La rigidez de las garantías individuales supone que sólo se les podrá alterar cuando
se cubran los requisitos que especifica el artículo 135 de la CPEUM. Siendo nuestra
Constitución la fuente de las garantías individuales, o sea el ordenamiento en el cual estas
se consagran, formando, por ende, parte de la Ley Fundamental, es lógico y evidente que
están investidas de los principios esenciales que caracterizan el cuerpo normativo supremo
respecto de la legislación secundaria.
Clasificación de las garantías individuales.
Nos dice la SCJN, en su libro “las Garantías Individuales, parte general”, que La
clasificación de las garantías individuales responde a criterios académicos. Se hace
exclusivamente para efectos de estudio. La Constitución Federal no agrupa a las garantías
bajo determinados rubros, y dentro de un solo artículo es posible encontrar más de
una garantía. Pese a lo anterior, el examen de la doctrina permite clasificar a las
garantías individuales en tres grupos:
46
De seguridad jurídica;
De igualdad; y
De libertad.
Por mi parte, al consultar y leer al Maestro Ignacio Burgoa, a Del Castillo del
Valle, y otros, `puedo afirmar que la doctrina no tiene una clasificación exacta, existiendo
gran variedad de conceptos.
Dice el Maestro Burgoa Orihuela; “Para clasificar en términos generales las
garantías individuales disponemos de dos criterios fundamentales: uno que parte del punto
de vista de la índole formal de la obligación estatal que surge de la relación jurídica que
implica la garantía individual, y otro que toma en consideración el contenido mismo de los
derechos públicos subjetivos que de la mencionada relación se forman en beneficio del
sujeto activo o gobernado.
Según dijimos en otra ocasión, Jellinek afirma que hay tres especies de garantías (o
medios de preservar el orden jurídico): las sociales, las políticas y las propiamente
jurídicas.
Las primeras están constituidas por aquellos factores culturales, por todas aquellas
ideas religiosas, tendencias sociales, económicas, etcétera, que forjen, en el ánimo de los
gobernantes o legisladores, la creación de un orden de derecho determinado, el cual, de
esta guisa, se reputa como un mero producto cultural.
Las garantías políticas equivalen para Jellinek a un sistema o régimen de
competencias y de limitación de poderes entre las distintas autoridades del Estado, de tal
suerte que cada entidad autoritaria o cada funcionario se ve constreñido a actuar dentro de
su órbita competencial creada por la ley.
47
Por último, las garantías jurídicas se traducen para el citado autor en todos aquellos
medios de derecho de que el gobernado dispone para proteger sus derechos frente a los
gobernantes o autoridades, tales como el juicio de responsabilidad, las instituciones de
fiscalización, los recursos legales ante la jurisdicción, etc.”
Por su parte, Del Castillo del Valle, las clasifica en;
1) Garantías del gobernado.
2) Garantías sociales.
3) Garantías del ciudadano.
4) Garantías en materia económica.
Según el contenido de los derechos que tiene el gobernado
Dice Del Castillo del Valle, “De este tipo de garantías goza todo sujeto que tenga
calidad de gobernado, con independencia de si nacionalidad, sexo, color, raza, estado civil,
condición económica, etc. Estas garantías no atienden a clase o grupo alguno de sujetos de
Derecho, sino que su destinatario es todo gobernado, protegiéndose por medio de ellas los
derechos fundamentales o naturales del hombre, y cuando sean violadas procede el juicio
de amparo para su protección.
Según la obligación que tiene el sujeto pasivo de la relación jurídica.
Hemos afirmado anteriormente que la obligación estatal que surge de la relación
jurídica en que se traduce la garantía individual puede consistir desde el punto de vista
formal en un no hacer o abstención, o en un hacer positivo a favor del gobernado por
parte de las autoridades del Estado.
El respeto que éste, por conducto de sus autoridades todas, debe observar frente al
gobernado, se puede manifestar en una mera abstención o no hacer o en la realización de
una conducta positiva.
48
Consiguientemente, desde el punto de vista de la naturaleza formal de la
obligación estatal que surge de la relación jurídica que denota la garantía individual,
ésta puede ser negativa (en tanto que impone al Estado y a sus autoridades un no hacer,
una abstención, una conducta pasiva de no violar, de no vulnerar, de no prohibir, etc.), o
positiva (en tanto que las autoridades estatales y el Estado, por la mediación
representativa de éstas, están obligados a realizar en beneficio del titular del derecho
subjetivo público o gobernado una serie de prestaciones, hechos, actos, etc., o sea, a
desempeñar un comportamiento activo, tal como la observancia de ciertos requisitos o
formalidades, el desarrollo de un procedimiento previo para poder privar a una persona
de la vida, de la libertad, etc.).
49
CAPÍTULO II
GARANTÍAS DE
IGUALDAD
50
Capitulo II Garantías de igualdad 2.
El de igualdad es un concepto complejo, que atañe al quehacer de diversas áreas de
las ciencias sociales. Ha sido estudiado lo mismo por la economía, la política, la sociología,
la antropología y el derecho.
Se trata, sin embargo, de una noción particularmente elusiva, cargada con
frecuencia de connotaciones partidistas y afectadas casi siempre por posicionamientos
ideológicos. Como señala Francisco J. Laporta: “La idea de igualdad pasa por ser uno de
los parámetros fundamentales del pensamiento social, jurídico y político de nuestro tiempo.
Pero, por desgracia, su importancia como idea regulativa básica no va regularmente
acompañada ni por la claridad de formulación ni por la precisión de su sentido y límites.
Suele ser, más bien, un concepto muy discutido en torno al cual surgen frecuentes
desacuerdos prácticos y pugnas teóricas importantes.”
Para el pensamiento constitucional el principio de igualdad ha tenido en el pasado,
tiene en la actualidad y está llamado a tener en el futuro una importancia capital. Desde el
nacimiento mismo del Estado constitucional la igualdad no ha dejado de figurar como uno
de los principios vertebradores de dicho modelo de Estado.
Tiene razón Gosta Esping-Andersen2 cuando afirma que "En el sentido más amplio
posible, la igualdad constituye el principal leivmotiv de la ciencia social. En economía se
hace hincapié en la distribución (y la utilización) de los recursos escasos; en ciencias
políticas se insiste más en el poder; y en sociología, en la estratificación social".
2 Fundamentos sociales de las economías postindustriales, Barcelona, Ariel, 2000, p. 16.
51
El primer artículo de que lo que, junto con la Constitución estadounidense de 1787,
podría considerarse el acta de nacimiento del constitucionalismo moderno, la Declaración
de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789, tiene por objeto justamente el
principio de igualdad: "Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos. Las
distinciones sociales sólo pueden fundarse en la utilidad común".
Igualdad y justicia
Aparte de lo anterior, la igualdad dentro del pensamiento filosófico de la
modernidad ha estado vinculada al concepto más amplio de justicia. Esto es lo que explica
que la más importante formulación teórica sobre la justicia que se realizó en el siglo XX, la
famosa Teoría de la justicia, de John Rawls, afirme y señale como los dos grandes
principios de justicia cuestiones que están inmediatamente relacionadas con la igualdad.
Para Rawls, los dos principios a partir de los cuales habría que comenzar a edificar una
sociedad justa (partiendo de lo que el propio Rawls llama "la posición originaria") son los
siguientes:
Primer principio: Cada persona ha de tener un derecho igual al esquema
más extenso de libertades básicas que sea compatible con un esquema
semejante de libertades para los demás.
Segundo principio: Las desigualdades sociales y económicas habrán de ser
conformadas de modo tal que a la vez que: a) se espere razonablemente que
sean ventajosas para todos, b) se vinculen con empleos y cargos asequibles
para todos.
Como se puede ver, el nexo que establece Rawls entre justicia e igualdad es
inequívoco. A partir del primer principio se podría construir el mandato constitucional de la
igualdad en los derechos fundamentales, que como veremos más adelante aparece
establecido en el párrafo primero del artículo 1o. de la Constitución mexicana.
52
En la última parte del primer principio también está implícita la idea de que las
libertades básicas (concepto que podríamos ampliar para incluir a los derechos
fundamentales) no se pueden restringir con cualquier argumento, sino solamente en la
medida en que así lo exija la necesidad de que todas las personas tengan el mismo esquema
de libertades (es decir, se trata del conocido principio según el cual mi derecho puede
llegar hasta donde comienza el de otra persona; cuestión que en la práctica no es fácil de
dilucidar, pero que como principio normativo es irrebatible).
El segundo principio parte de la idea de que la regla debe ser la igualdad; las
desigualdades deben ser la excepción y solamente se pueden tolerar bajo las dos
circunstancias que enumera en el mismo principio. De esas dos circunstancias o
condiciones también se pueden extraer interesantes consecuencias para la fundamentación
de los derechos de igualdad previstos por el orden constitucional; según la primera de
ellas, podemos justificar el criterio de "protección de los más débiles", que tiene mucha
relevancia en el ámbito de los derechos sociales, como lo veremos oportunamente; sólo a
partir de la protección preferente de los más débiles podemos justificar que una
desigualdad sea ventajosa para todos.
De acuerdo con la segunda circunstancia podemos construir y fundamentar el
principio de igualdad de oportunidades que subyace al mandato de igualdad formal ante la
ley; es decir, para que una desigualdad esté justificada, debe darse una igualdad de
oportunidades a todos los miembros de una sociedad, de manera que los "empleos y
cargos" (podríamos ampliar esta idea para hacerla extensiva a todos los bienes socialmente
relevantes, o por lo menos a todos los bienes básicos) sean realmente asequibles a todos..
Es importante destacar que para Rawls los "empleos y cargos" deben ser realmente
asequibles a partir de la igualdad de oportunidades; es decir, no solamente se trata de
decir que son asequibles en tanto que no hay impedimentos formales para acceder a esos
bienes sociales, sino que se deben generar las condiciones necesarias y suficientes para
que en efecto exista la posibilidad real de acceder a ellos.
53
La SCJN, en su obra “Las garantías de Igualdad Tomo III”3 nos define que Según
el Diccionario de la lengua española, la palabra "igualdad", derivada del latín
æqualitas, -atis, significa "conformidad de algo con otra cosa en naturaleza, forma,
calidad o cantidad", así como “correspondencia y proporción que resulta de muchas
partes que uniformemente componen un todo".
Ahora bien, el propio diccionario alude a la igualdad ante la ley, y señala
que es el "principio que reconoce a todos los ciudadanos capacidad para los mismos
derechos".
El tema de las garantías individuales implica necesariamente relacionar a la
igualdad con la ley.
La igualdad mencionada en diversos artículos de la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos es jurídica, y se traduce en el tratamiento igualitario que deben
recibir las personas que se encuentren en una determinada situación, regulada por
cuerpos normativos. Así, puede decirse que la igualdad jurídica es la posibilidad de que
gozan las personas colocadas en un supuesto legal determinado, de adquirir los
mismos derechos y contraer las mismas obligaciones, es decir, de ser tratadas de la
misma manera.
Reconocer la igualdad de los hombres ante la ley ha preocupado a numerosas
culturas a lo largo de los siglos. En virtud de movimientos revolucionarios, los órdenes
jurídicos se modificaron para asegurar la igualdad entre quienes se ubican en los supuestos
regulados por normas determinadas.
Pero la igualdad no puede ser absoluta. Las innegables diferencias que
acusan entre sí los miembros de una sociedad obligan a la legislación a adecuar su
contenido a aquéllas. Por ejemplo, no sería posible que a todas las personas se les cobraran
3 SCJN Acervo De. Colección Las Garantías Individuales. México 2005
54
exactamente los mismos impuestos, pues ello conculcaría el principio de equidad
tributaria, que según el Pleno de la Corte "implica que las normas tributarias deben
tratar de manera igual a quienes se encuentren en una misma situación y de manera
desigual a los sujetos de gravamen que se ubiquen en una situación diversa". Por
ello, cuando un juzgador resuelve un caso que obliga a dar a las partes un trato en
apariencia desigual, es necesario que jurídicamente se justifique la aplicación de una
ley de modo diferente para dos o más personas.
En síntesis, el derecho toma en cuenta las diferencias que deben considerarse para
regular ciertas situaciones jurídicas. Esto origina la actualización del principio
aristotélico que dispone tratar a los iguales de modo igual, y desigualmente a los
desiguales. Por lo demás, los fines de la justicia no deben soslayar la igualdad esencial
de los hombres, radicada en la dignidad que todos ellos tienen y por cuya causa se les han
reconocido numerosos derechos fundamentales.
El fundamento del principio de igualdad ante la ley, se encuentra, en el artículo 1o.
de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en cuyo texto se señala que
toda persona dentro del territorio nacional goza de las garantías establecidas en ella, lo cual
significa que a ninguna persona que se encuentre en México se le negará el goce de los
referidos derechos públicos subjetivos.
Las garantías de igualdad pueden definirse como los derechos públicos
subjetivos que toda persona puede oponer a los órganos del Estado, a fin de recibir un
trato acorde con la situación jurídica en que se encuentren, evitando así situaciones
discriminatorias, basadas en características irrelevantes para los supuestos
contemplados por las leyes.
55
Artículo 1° Constitucional Igualdad Universalidad 3.
Las garantías de igualdad se encuentran establecidas por los artículos 1o.; 2o.,
Apartado B; 4o.; 5o., primer párrafo; 12; 13 y 31, fracción IV, todos de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.
La primera parte del artículo en comento establece el principio de igualdad; al
señalar que "todas las personas gozarán de los derechos humanos reconocidos en esta
Constitución y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea
parte…”,—todas las personas, significa que ni aun los extranjeros, para quienes, sin
embargo, hay ciertas limitaciones—. La expresión "toda persona" se refiere no sólo a
las personas físicas —incluso las que se hallan sujetas a un proceso o privadas de la
libertad—, sino también a las morales, tanto privadas como oficiales y de derecho
social, tales como los organismos descentralizados
La segunda parte del primer párrafo indica que las garantías individuales sólo
pueden restringirse o suspenderse en los casos y con las condiciones establecidas por
la propia Carta Fundamental. La restricción de las garantías puede ejemplificarse con
lo dispuesto por los artículos 8o. Y 11 constitucionales. El primero contempla el
derecho de petición, consistente en que las personas pueden hacer peticiones a la
autoridad, siempre que se formulen por escrito y respetuosamente; sin embargo, en materia
política, los extranjeros no pueden hacer uso de este derecho. Por su parte, el artículo 11
otorga la libertad de tránsito, traducida en que todo hombre puede entrar y salir de la
República o viajar por ella sin necesidad de requisito alguno; aun así, "el ejercicio de
este derecho estará subordinado a las facultades de la autoridad judicial, en los casos de
responsabilidad criminal o civil, y a las de la autoridad administrativa, por lo que toca a
las limitaciones que impongan las leyes sobre emigración, inmigración y salubridad
general de la República, o sobre extranjeros perniciosos residentes en el país".
La suspensión de las garantías sólo procede al presentarse alguna de las
56
circunstancias previstas en el artículo 29 constitucional. Esta suspensión no puede
decretarse en contra de un individuo en particular ni puede durar indefinidamente.
Que las garantías individuales no puedan restringirse ni suspenderse sino en los
casos y con las condiciones que la Constitución Federal establece, evidencia la voluntad
constitucional de asegurar ampliamente el goce de los derechos fundamentales, y de
que sus limitaciones sean concebidas restrictivamente, de acuerdo con el carácter
excepcional que les atribuye la Constitución. Así, cuando la acción legislativa incida
en los derechos fundamentales, deberá aplicar con especial intensidad las exigencias
derivadas de los principios de igualdad y de no discriminación.
El tercer párrafo del actual artículo 1o. constitucional era el contenido del artículo
2o. de la propia Ley Suprema hasta antes del 14 de agosto de 2001. Este segundo
párrafo prohíbe la existencia de la esclavitud 24 en los Estados Unidos Mexicanos, a
fin de no hacer nugatorio el principio de igualdad; en la tesis XCIX/92, el Pleno de la
Corte indicó: "El artículo 2o. De la Constitución proscribe la esclavitud en los
Estados Unidos Mexicanos. El fin de dicho precepto consiste en garantizar la libertad del
individuo de cualquier intento de imponer sobre su persona todo tipo de servidumbre o
poder ilimitado ( )."
Como lo ha indicado el Pleno de la Corte, el fin del párrafo del artículo en
comento es "garantizar la libertad del individuo de cualquier intento de imponer sobre su
persona todo tipo de servidumbre o poder ilimitado". Es una garantía congruente con
el texto del primer párrafo del propio artículo; para que todos los individuos gocen por
igual de las garantías individuales, deben ser libres, pues hallarse en un estado de
subordinación respecto de otra persona les impediría ejercer voluntariamente sus derechos.
El 14 de agosto de 2001, al artículo 1o. constitucional se le añadió un párrafo,
referido a la prohibición de la discriminación fundada en motivos étnicos, de género, de
edad, etcétera. Este principio de no discriminación obliga a no tratar desigualmente a las
personas en razón de circunstancias accidentales o que ameriten tolerancia por parte de los
57
demás. Es una reafirmación del principio de igualdad contenido en el primer párrafo del
artículo en estudio.
La Primera Sala del más Alto Tribunal explicó así la no discriminación: La
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos establece que todos los hombres
son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminación alguna por razón de
nacionalidad, raza, sexo, religión o cualquier otra condición o circunstancia personal o
social, de manera que los poderes públicos han de tener en cuenta que los particulares
que se encuentren en la misma situación deben ser tratados igualmente, sin privilegio
ni favor.
La palabra discriminación, derivada del latín discriminatio, -onis, significa
"acción y efecto de discriminar". A su vez, discriminar —de discriminare— implica
"seleccionar excluyendo", así como "dar trato de inferioridad a una persona o colectividad
por motivos raciales, religiosos, políticos, etcétera". La discriminación se presenta
cuando, por cuestiones raciales, espirituales o de convicción, el trato dado a las personas se
diversifica, normalmente para ser más benévolo respecto de unas que de otras.
Sujeto titular de las garantías.
La expresión "toda persona" se refiere no sólo a las personas físicas —incluso
las que se hallan sujetas a un proceso o privadas de la libertad—, sino también a las
morales, tanto privadas como oficiales y de derecho social, tales como los organismos
descentralizados.
Medidas de protección que establece la garantía.
Se establece el Juicio de Amparo, artículos 103 y 107 de la CPEUM, y también para
un delito como es el de violación de garantías previsto y sancionado por el artículo 364 a
364 qater, del Código Penal Federal.
58
Artículo 2o constitucional Prohibición de la esclavitud. 4.
Durante mucho tiempo, las numerosas etnias autóctonas del país habían sido
soslayadas por el orden jurídico. A lo largo de la segunda mitad del siglo XX, el desarrollo
del derecho internacional y del interno determinó poner un alto a la marginación sufrida
por los indígenas. Así, el 14 de agosto de 2001 se reformó el artículo 2o. constitucional
para establecer, en dos apartados, los derechos de autodeterminación y de igualdad de las
etnias del país.
El Apartado A se refiere a los derechos a la libre determinación y a la autonomía,
reconocidos y garantizados por la Constitución en favor de los indígenas. El fin del
segundo de los apartados radica en reconocer y garantizar el derecho a la igualdad de
oportunidades para los indígenas, en condiciones que impidan la discriminación.
“Articulo 2 apartado A. Esta Constitución reconoce y garantiza el derecho de los
pueblos y las comunidades indígenas a la libre determinación y, en consecuencia, a la
autonomía para:...”
El primer párrafo del Apartado B de este artículo indica:
La Federación, los Estados y los Municipios, para promover la igualdad de
oportunidades de los indígenas y eliminar cualquier práctica discriminatoria,
establecerán las instituciones y determinarán las políticas necesarias para garantizar la
vigencia de los derechos de los indígenas y el desarrollo integral de sus pueblos y
comunidades, las cuales deberán ser diseñadas y operadas conjuntamente con ellos.
Está previsto que las actividades tendentes a satisfacer las necesidades de igualdad
de los pueblos indígenas sean concurrentes, en el sentido de incluir a la Federación, los
Estados y los Municipios. A fin de crear y asegurar las condiciones necesarias para que
59
los derechos de los indígenas no sean vulnerados, las autoridades de los niveles de
gobierno señalados deberán, entre otras cosas asegurarse de los siguiente:
a) Impulsar el desarrollo regional de las zonas indígenas con el propósito de
fortalecer las economías locales y mejorar las condiciones de vida de sus
pueblos…
b) Garantizar e incrementar los niveles de escolaridad, favoreciendo la
educación bilingüe e intercultural, la alfabetización, la conclusión de la educación
básica, la capacitación productiva y la educación media superior y superior.
Establecer un sistema de becas para los estudiantes indígenas en todos los niveles.
c) Definir y desarrollar programas educativos de contenido regional que reconozcan
la herencia cultural de sus pueblos, de acuerdo con las leyes de la materia y en
consulta con las comunidades indígenas. Impulsar el respeto y conocimiento de
las diversas culturas existentes en la nación;
d) Asegurar el acceso efectivo a los servicios de salud mediante la ampliación de
la cobertura del sistema nacional, aprovechando debidamente la medicina
tradicional, así como apoyar la nutrición de los indígenas mediante
programas de alimentación, en especial para la población infantil;
e) Mejorar las condiciones de las comunidades indígenas y de sus espacios para
la convivencia y recreación, mediante acciones que faciliten el acceso al
financiamiento público y privado para la construcción y mejoramiento de
vivienda, así como ampliar la cobertura de los servicios sociales básicos; y
f) Propiciar la incorporación de las mujeres indígenas al desarrollo, mediante el
apoyo a los proyectos productivos, la protección de su salud, el otorgamiento de
estímulos para favorecer su educación y su participación en la toma de decisiones
relacionadas con la vida comunitaria.
El artículo en comento establece otras acciones, destacando las enunciadas.
60
Esclavitud.
La esclavitud ha sido el objeto directo de la motivación que ha engendrado diversos
movimientos sociales importantes; lo anterior lo podemos constatar si recordamos los
antiguos pueblos en donde el Rey, el Faraón, el Mandarín, o aquel Emperador
supuestamente hijo de Dios, era totalmente obedecido y el pueblo era sujeto de una
esclavitud sin par.
En la actualidad, existe el tráfico de personas, no solamente de niños, sino también
de mayores de edad que son secuestrados, y llevados a focos de alto desarrollo económico
como los Estados Unidos, para que sean ocupados o vendidos.
Ocupados en experimentos, en trasplantes de órganos, o sometidos a la prostitución;
y vendidos, cuando son puestos a disposición de alguna adopción ilícita; lo anterior, hace
que ese sentido de poder de hecho, de apoderamiento de un individuo, refleje la forma
moderna de esclavitud y tráfico de humanos.
Concepto.
La esclavitud per se consiste en ejercer un poder de dominio sobre una persona,
para efectos que no necesariamente han de entrañar ganancias económicas, pues
puede tener fines sexuales, por ejemplo. Por su lado, el esclavismo se presenta cuando el
esclavo se considera un recurso indispensable para fines productivos. La palabra
esclavitud tiene las siguientes acepciones: “Estado de esclavo" y "Sujeción excesiva por
la cual se ve sometida una persona a otra, o a un trabajo u obligación”.
En efecto, la convención celebrada en Ginebra en 1926 definió la esclavitud como:
“El estado o condición de un individuo sobre el que se ejercen los atributos de propiedad
o algunos de ellos…” De esta manera prohibió tanto la esclavitud como la trata de esclavos.
La esclavitud se ha regulado jurídicamente a través de los siglos, pues ha sido concebida
61
como una relación jurídica, en cuya virtud una persona se convierte en una cosa y
puede integrar las propiedades de alguien más.
Antecedentes
La esclavitud se ha presentado en numerosas culturas durante toda la historia
de la humanidad. Los pueblos orientales la hicieron parte de sus vidas por razones
bélicas y religiosas.
Por su parte, Grecia y Roma, caracterizadas por mantener largas tradiciones
esclavistas, obtenían esclavos a través de victorias militares. A partir del siglo II a.C.,
Roma se convirtió en una sociedad eminentemente esclavista, esta situación implicó que
las leyes regularan minuciosamente a la esclavitud. Como los esclavos eran normalmente
maltratados, se produjeron revueltas como la encabezada por el gladiador tracio Espartaco.
Estas situaciones provocaron el surgimiento de una legislación proteccionista,
complementada con el principio romano del favor libertatis;
Al culminar el poderío romano, se sustituyeron las relaciones políticas entre
Estado y ciudadanos por la vinculación personal entre señores y vasallos. Ello
originó el feudalismo, sistema social, económico y político desarrollado en Europa
entre los siglos IX y XII
El feudalismo partía de la relación de vasallaje, por la que se instituían
obligaciones mutuas entre un señor y un vasallo. Esta relación se reproducía en todos
los niveles de la sociedad. A cambio de protección y beneficio, el vasallo prestaba
servicios a su señor. La sociedad feudal era jerarquizada. En la cúspide figuraban el rey,
el emperador o el papa. En la base, las clases inferiores, compuestas por campesinos
libres y siervos, sobre quienes recaía el peso de pagar impuestos.
Había también estratos intermedios, integrados por nobles, caballeros y clérigos
Ahora bien, mientras los campesinos eran hombres libres que podían ser dueños de
62
algunas tierras, los siervos eran prácticamente esclavos, pues pertenecían al señor y no
tenían propiedades ni derechos. Más adelante, algunas potencias mundiales vieron en
la esclavitud una forma conveniente de explotar sus tierras. Conquistada América, los
españoles esclavizaron a los naturales; como los indios no contaban con los atributos
físicos necesarios para desempeñar ciertas labores, los conquistadores prefirieron
importar esclavos negros de África.
Sin embargo, ello no conllevó la libertad de los indígenas; antes bien, aparecieron
instituciones como la encomienda y el requerimiento, meras variaciones de la esclavitud.
Los misioneros españoles proveyeron a que, con el paso del tiempo, la Corona dictara
medidas proteccionistas en favor de los indios esclavizados. Con todo, la esclavitud
prevaleció hasta el comienzo de la independencia mexicana; en 1810, el cura Miguel
Hidalgo y Costilla emitió un bando en el que ordenó que los dueños de esclavos
debían, so pena de muerte, dejarlos libres. Desde entonces, diversas disposiciones
constitucionales abogaron por el fin de la esclavitud en todas sus formas.
Constitución de 1917.
Antecedentes en la Constitución de 1917.
La abolición de la esclavitud en México tuvo hondas repercusiones en el avance del
establecimiento de la igualdad jurídica. Correspondió a Miguel Hidalgo y Costilla
proclamar la libertad de los esclavos mexicanos a partir del movimiento de independencia
en 1810; asimismo, la Constitución de Cádiz de 1812 consagró la igualdad jurídica y
prohibió la esclavitud. La Constitución de Morelos en 1814, declaró que todos los nacidos
en América son ciudadanos y que la felicidad del pueblo estriba en la igualdad, la
seguridad, la propiedad y la libertad.
La Constitución de 1824 eliminó los fueros personales; la de 1836 proclamó la
63
abolición de la esclavitud, al igual que las de 1847, la de 1857 e incluso la vigente,
consagraron la igualdad jurídica del hombre de diferentes maneras y la adaptaron a los
ordenamientos constitucionales.
José R. Padilla sostiene: 4“La esclavitud fue abolida por el bando de don Miguel
Hidalgo y Costilla a fines de 1810 y en el México independiente nunca han existido
esclavos, aunque cabe recordar que durante la colonia a los indígenas se les tenía bajo
encomiendas”
Situación del esclavo extranjero en territorio mexicano.
Por otro lado, esta garantía de libertad y de igualdad, protege también a todas
aquellas personas extranjeras que en su país de origen hayan tenido la condición o él
estatus de esclavos, y con el simple hecho de entrar a nuestro país lograrán su libertad y la
protección de la misma, por parte de nuestra legislación.
“…Está prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del
extranjero que entren al territorio nacional alcanzarán, por este solo hecho, su libertad
y la protección de las leyes…”
Artículo 4o constitucional La igualdad entre el hombre y la 5.
mujer.
Derivado del contexto de la Declaración de los Derechos Humanos de 1948, de la
Convención Interamericana sobre Posesión de los Derechos Políticos a la Mujer de
1948, de la Convención de los Derechos Políticos de la Mujer de 1952, del Pacto de
los Derechos Económicos, Sociales, y Culturales de 1966, y del pacto de Derechos
Civiles y Políticos de 1966, la mujer a base de lucha y de trabajo, logró tener para
4 Padilla Castellanos José R. Sinopsis De Amparo, Editorial Porrúa. México 2010.
64
sí, el reconocimiento de igualdad frente al varón; debemos recordar que frente a las
estructuras antiguas, el que ejercía la patria potestad, se le consideraba como Páter
Familia, y su voluntad era la única que tendría que ser obedecida.
Incluso, la mujer no se le reconocía el derecho a poder votar en las elecciones,
situación que evidentemente ofendía a la dignidad de la mujer, y a su propio valor
como ser humano. Así, es en 1974, cuando se elevó a rango de garantía individual,
la igualdad jurídica entre los sexos, esto permitió que la mujer se convirtiera en un
individuo que gozaba exactamente de los mismos derechos que el varón.
La capacidad jurídica es igual para el hombre y la mujer. A ninguna persona por
razón de edad, sexo, embarazo, estado civil, raza, idioma, religión, ideología,
orientación sexual, color de piel, nacionalidad, origen o posición social, trabajo o
profesión, posición económica, carácter físico, discapacidad o estado de salud, se
le podrá negar un servicio o prestación a la que tenga derecho, ni restringir el
ejercicio de sus derechos cualquiera que sea la naturaleza de esto.
El artículo 4o. constitucional protege una gama de derechos fundados en el principio
de igualdad entre las personas. En primer término, declara la igualdad del varón
y de la mujer ante la ley; además da derecho a la protección de la salud, a un medio
ambiente sano y a que la niñez cuente con los elementos necesarios para su
adecuado desarrollo. Dentro de este conjunto de derechos se hallan algunos
que pertenecen a los llamados "de tercera generación", traducidos en el
reconocimiento de intereses difusos o colectivos, que deben ser respetados por
consideraciones de solidaridad, así como para no comprometer el futuro de las
generaciones venideras. Se consideran de tercera generación derechos tales como a
la protección de la salud y a un medio ambiente sano.
El primer párrafo del artículo en comento señala: "El varón y la mujer son
iguales ante la ley." El Tercer Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del
Cuarto Circuito, al referirse al texto transcrito, ha señalado que la igualdad de los
65
sexos ante la ley "significa que ésta debe aplicarse por igual a todos los gobernados
sin consideración de sexo".
El segundo párrafo dice “toda persona tiene derecho a decidir de manera libre,
responsable e informada sobre el número y el espaciamiento de sus hijos”.
Pero este ejercicio se ejerce de común acuerdo entre el varón y la mujer, y no se
despliega frente a ningún acto de autoridad, de ningún órgano del estado., por lo
tanto es innecesaria esa redacción, pues las garantías son diques o frenos que se
oponen al estado parta proteger al individuo, en todo caso debió decir, “no se podrá
impedir a nadie el derecho a decidir de manera libre y responsable e informada
sobre el número de y espaciamiento de los hijos”, señala el Maestro Burgoa
Orihuela, aseveración con la que yo estoy de acuerdo.
Más allá de la redacción gramatical, y de los errores que pudiera tener, este párrafo
en substancia proclama la libertad de procreación. Imponiendo simultáneamente a
los órganos del estado la obligación pasiva de no determinar el número de hijos, por
ningún acto de autoridad, que desee tener la pareja humana.
El párrafo tercero y cuarto del artículo 4o. constitucional establece:
“…Toda persona tiene derecho a la alimentación nutritiva, suficiente y de calidad.
El Estado lo garantizará. …Toda persona tiene derecho a la protección de la salud.
La Ley definirá las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y
establecerá la concurrencia de la Federación y las entidades federativas en materia
de salubridad general, conforme a lo que dispone la fracción XVI del artículo 73 de
esta Constitución…”
Este párrafo se adicionó el 3 de febrero de 1983, a fin de elevar a rango
constitucional el derecho a la protección de la salud. Se trata de un derecho del que
66
gozan toda persona y toda colectividad que se encuentren en el territorio nacional.
Correlativamente, impone al Estado la obligación de promover leyes que aseguren
una adecuada atención a los servicios de salud. En sí, lo que este párrafo protege no
es la salud per se, sino la posibilidad de acceder, en condiciones de igualdad, a
servicios dignos que la atiendan en cualquier caso y bajo cualquier circunstancia.
Aun cuando haya sido denominado social, es un derecho al que puede
hacerse extensiva la previsión de igualdad con-tenida en el artículo 1o. de la
Constitución Federal. Su violación puede relacionarse con el contenido de ese
artículo, baluarte de la igualdad de todas las personas ante la ley.
El quinto párrafo del artículo 4o. constitucional dispone que "toda persona tiene
derecho a un medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar". Estas
líneas se adicionaron al Código Político el 28 de junio de 1999. Como en el caso
del derecho a la protección de la salud, esta previsión dirigida a proteger el ambiente
es considerada un derecho social o de tercera generación, pero ello no implica
que no pueda tacharse de garantía de igualdad, pues su violación puede ser
relacionada con el espíritu del artículo 1o. constitucional.
Conviene considerar si era necesario hacer mención de las palabras medio ambiente,
o bien, si bastaba con referir una u otra de modo indistinto. El Diccionario de la
lengua española señala que la palabra ambiente —del latín ambiens, -entis, que
rodea o cerca— significa "aire o atmósfera", así como "condiciones o
circunstancias físicas, sociales, económicas, etc., de un lugar, de una reunión, de una
colectividad o de una época". Por otra parte, la misma fuente indica que el vocablo
medio —de medius— alude al "conjunto de circunstancias culturales, económicas
y sociales en que vive una persona". Si se tiene en cuenta que una persona siempre
estará relacionada con un lugar, una colectividad o una época, quizá hubiera
sido lo mismo que la Constitución Federal ordenara proteger el medio, o bien, el
ambiente, sin hacer mención de ambos términos.
Más allá de las cuestiones gramaticales, cabe mencionar que la ley secundaria
67
utiliza el término ambiente, definido en la fracción I del artículo 3o. de la Ley General
del Equilibrio Ecológico y la Protección al Ambiente como "el conjunto de elementos
naturales y artificiales o inducidos por el hombre que hacen posible la existencia y
desarrollo de los seres humanos y demás organismos vivos que interactúan en un espacio y
tiempo determinados".
En el ámbito del estudio de las garantías de igualdad, el derecho a gozar de un
ambiente sano se traduce en la obligación de las autoridades públicas de implementar
medidas tendientes a salvaguardar el conjunto de condiciones sociales, económicas y
culturales en que se desarrolla la vida de los seres humanos, con base en criterios
inclusivos. La importancia de este derecho es singular porque su desatención causa efectos
nocivos en otras libertades fundamentales de los hombres, tales como la de tránsito, la de
residencia y la de reunión.
A partir del 7 de abril de 2000, los tres últimos párrafos del artículo en comento se
han referido a los derechos correspondientes a los niños, así como a los deberes de los
padres y del Estado para hacerlos efectivos. Los párrafos aludidos señalan: “Los niños y las
niñas tienen derecho a la satisfacción de sus necesidades de alimentación, salud,
educación y sano esparcimiento para su desarrollo integral. Los ascendientes, tutores y
custodios tienen el deber de preservar estos derechos. El Estado proveerá lo necesario
para propiciar el respeto a la dignidad de la niñez y el ejercicio pleno de sus
derechos. El Estado otorgará facilidades a los particulares para que se coadyuven al
cumplimiento de los derechos de la niñez.” Se dispone que los niños cuenten, gracias a la
injerencia de quienes se encargan de ellos y del Estado, con todos los elementos necesarios
para subsistir y crecer.
El objetivo de proteger estos derechos consiste en asegurar a los niños "un
desarrollo pleno e integral, lo que implica la oportunidad de formarse física, mental,
emocional, social y moralmente en condiciones de igualdad", según el artículo 3o. de la
Ley para la Protección de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes, reglamentaria
del párrafo sexto del artículo 4o. constitucional.
68
Básicamente, un niño tiene derecho a la salud, la educación, la alimentación
y el sano esparcimiento, además de que no debe ser sometido a cierta clase de trabajos.
Por lo demás, las infracciones que cometa deben juzgarse a través de procedimientos
especiales que originen sanciones específicas para un menor. Con arreglo al texto
constitucional, la preservación de tales derechos es responsabilidad de los ascendientes,
tutores y custodios de los niños. El artículo 11 de la Ley para la Protección de los
Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes dispone que todas las personas que
tengan a su cuidado niños o adolescentes están obligadas, entre otras cosas, a
proporcionarles una vida digna y protegerlos contra toda forma de maltrato. Para que
los particulares lleven cabalmente a cabo esas obligaciones, el Estado debe darles ciertas
facilidades.
Garantía que consagra.
La garantía de igualdad jurídica entre el hombre y la mujer, consagra la libertad en
el trabajo, (artículo 123) sin embargo, esta igualdad jurídica no lo es tanto en lo real y lo
físico pues establece diferencias dado que el hombre y la mujer no tienen las mismas
capacidades físicas, para desempeñar los trabajos.
Artículo 12 constitucional. Títulos de nobleza 6.
Concepto:
Un título —del latín titulus— es una "dignidad nobiliaria, como la de conde,
marqués o duque". Jurídicamente, los títulos nobiliarios han sido definidos como
"mercedes honoríficas que con carácter perpetuo otorgaron los monarcas a ciertos
vasallos en recompensa a valiosos servicios prestados a la Corona; ello además
implicaba un estatuto jurídico personal privilegiado, por lo cual, las personas posee-
doras de un título nobiliario constituían un estamento social". El surgimiento de los
69
títulos nobiliarios se debió al poder de los reyes, quienes, para premiar hazañas de
algunos de sus súbditos, se acostumbraron a entregarles reconocimientos nobiliarios;
eventualmente, esos títulos se volvieron hereditarios, de ahí que, al morir el
recompensado, sus descendientes ostentaran el título recibido, sin importar que lo
merecieran o no.
Miguel Carbonell; 5Las prohibiciones del artículo 12 constitucional
El artículo 12 contiene una garantía de igualdad que es consecuencia del carácter
democrático y republicano que tiene el Estado mexicano, como lo dispone el artículo 40
constitucional. Su texto es el siguiente: "En los Estados Unidos Mexicanos no se
concederán títulos de nobleza, ni prerrogativas y honores hereditarios, ni se dará efecto
alguno a los otorgados por cualquier otro país".
Una de las características de la república, en oposición a lo que sucede en las
monarquías, es que no se admite la posibilidad de que haya honores o títulos que se
puedan transmitir por vía sanguínea o dinástica; en esa virtud, solamente se pueden
reconocer los méritos que se ganen por el esfuerzo de cada uno, con independencia del
origen social o familiar que se tenga.
Título de nobleza.
Se pretende impedir que las condiciones de igualdad natural y capacidad jurídica
entre los mexicanos se rompan por una artificiosa jerarquía social. Si el otorgamiento de
títulos nobiliarios u honores hereditarios se hiciera permisible, la igualdad ante la ley se
destruiría, dado que la existencia de títulos u otros reconocimientos análogos daría pauta
al surgimiento de clases sociales de- terminadas que, tal vez por su pretendido rango,
decidieran estar sometidas a leyes específicas, distintas de las que regulan la vida de los
demás.
5 Carbonell Miguel, Los Derechos Fundamentales En México. Editorial Porrúa México 2011.
70
En contraposición a la idea de que la nobleza es una raza superior, condición
transmitida por herencia, que supone la desigualdad natural, social y política sin
consideración al mérito personal, el art. 12 constitucional reconoce la igualdad de las
personas en todos sus aspectos. El hecho de que en la primera parte de esta disposición se
mencione la “no concesión” de títulos nobiliarios en el país y a cargo del Estado, fue
resultado de una profunda discusión de los constituyentes de 1856-1857, entre ellos Ignacio
Vallarta e Ignacio Ramírez. Sin embargo, esta disposición no debe interpretarse en el
sentido de establecer una prohibición de carácter constitucional para otorgar menciones
honoríficas, reconocimientos públicos o distinciones humanísticas o académicas para las
personas que se hubieren hecho merecedoras a ellos, sino que simplemente se traduce en el
hecho de aceptar privilegios, prerrogativas u honores que la persona distinguida pudiere
hacer valer frente a sus conciudadanos ya que se rompería con el principio de igualdad.
Títulos de nobleza otorgados en el extranjero
El artículo 17 de la Ley de Nacionalización, Reglamentaria de los Artículos 30, 32 y
37, Apartados A y B, de la Constitución Federal, permite que un mexicano por
nacimiento, a quien un Estado extranjero considere su nacional, solicite un certificado de
nacionalidad mexicana para acceder a algún cargo o alguna función en México; sin
embargo, para obtener ese certificado es preciso renunciar expresamente a la
nacionalidad atribuida, así como a toda sumisión, obediencia y fidelidad a cualquier Estado
extranjero. Esta disposición daría pie a renunciar a títulos nobiliarios obtenidos en otros
países, a fin de salvaguardar el principio de igualdad ante la ley. En todo caso, del
extranjero pueden recibirse reconocimientos o preseas de tipo cultural u honorario; no
obstante, para que un mexicano reciba uno de esos reconocimientos, necesita permiso
del Congreso de la Unión.
El artículo 37 sanciona con la pérdida de la nacionalidad y la ciudadanía a quien
acepte títulos nobiliarios que impliquen someterse a un Estado extranjero.
La Suprema Corte de Justicia. Sus leyes y sus hombres, México, Suprema Corte de
71
Justicia de la Nación, 1985, p. 31. Por su lado, la fracción I del apartado B del
mismo artículo indica que la ciudadanía se pierde al aceptarse títulos nobiliarios de
gobiernos extranjeros —aun cuando no impliquen someterse a un gobierno del
exterior—.
Prerrogativas
Son privilegios que concede el Estado como una forma de retribuir a ciertos
individuos, con criterios de consanguinidad, a fin de que mantengan una condición de
superioridad que puede ser material u honorífica, sobre el resto de la sociedad. Así, los
títulos de nobleza como las prerrogativas y los honores se caracterizan por que se otorgan
de manera hereditaria y llegan a constituir estatutos jurídicos que dan lugar a la creación de
estratos sociales por parte del Estado.
Por otra parte, una prerrogativa —del latín prærogativa— se define como
"privilegio, gracia o exención que se concede a alguien para que goce de ello, anejo
regularmente a una dignidad, empleo o cargo". Jurídicamente, las prerrogativas son
privilegios concedidos por el Estado a ciertos individuos para que mantengan una
condición de superioridad frente al resto de la sociedad. Esos privilegios consisten en
ventajas exclusivas para quien los tiene y sus descendientes, no para toda la población
Honor hereditario.
Se refieren a situaciones jurídicas particulares para quienes los poseen, y son
también de carácter permanente. Se trata de ventajas específicas que se otorgan a ciertos
individuos y a sus descendientes y, como en el caso anterior, su finalidad es mantener una
condición de superioridad sobre el resto de la sociedad.
Los términos en que está redactado el actual artículo 12 constitucional aún se
refieren a la prohibición de prerrogativas u honores hereditarios.
72
Más aún, con independencia de no reconocer privilegios de ninguna especie, el
propio Código Político indica qué sanciones se aplicarán a quienes acepten títulos
nobiliarios de gobiernos extranjeros.
Artículo 13 constitucional. Leyes privativas. 7.
Artículo 13. Nadie puede ser juzgado por leyes privativas ni por tribunales
especiales. Ninguna persona o corporación puede tener fuero, ni gozar más emolumentos
que los que sean compensación de servicios públicos y estén fijados por la ley. Subsiste el
fuero de guerra para los delitos y faltas contra la disciplina militar; pero los tribunales
militares en ningún caso y por ningún motivo podrán extender su jurisdicción sobre
personas que no pertenezcan al Ejército. Cuando en un delito o falta del orden militar
estuviese complicado un paisano, conocerá del caso la autoridad civil que corresponda.
Ley privativa. Concepto
Se dice que algo es privativo —del latín privatus— cuando "causa privación o
la significa", o bien, cuando es "propio y peculiar singularmente de alguien o algo, y no de
otros”. En el ámbito jurídico, una ley privativa es la aplicable exclusivamente a una
persona, en atención a una situación jurídica singular —concreta— en la que se encuentre.
Sobre este precepto, el Pleno del Máximo Tribunal estimó:
La Suprema Corte de Justicia de la Nación ha sostenido el criterio de que el artículo
13 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos eleva a rango de garantía
individual la igualdad ante la ley, al prohibir la existencia de leyes privativas y de
tribunales especiales y al consagrar, por el contrario, el derecho del que gozan todas las
personas de ser juzgadas por las mismas leyes, es decir, por las normas de derecho
común, las que deben fundarse en reglas generales y no en prescripciones especiales de
privilegio; de manera que las leyes privativas prohibidas por el indicado precepto son
aquellas que desaparecen después de aplicarse a una hipótesis concreta y determinada
73
de ante-mano, y que se aplican en consideración a la especie o la persona, esto es, que
carecen de los atributos de generalidad, abstracción e impersonalidad que debe revestir toda
Características.
Su diferencia con las leyes especiales. Las leyes privativas se caracterizan porque
se refieren a personas nominalmente designadas, atendiendo a criterios subjetivos y por
el hecho de que después de aplicarse al caso previsto y determinado de antemano pierden
su vigencia, encontrándose prohibidas por el artículo 13 de la Constitución Política de
los Estados Unidos Mexicanos, debido a que atentan contra el principio de igualdad
jurídica; mientras que las leyes especiales, aun cuando se aplican a una o a varias
categorías de personas relacionadas con hechos, situaciones o actividades específicas, sí
se encuentran investidas de las características de generalidad, abstracción y
permanencia, dado que se aplican a todas las personas que se colocan dentro de las
hipótesis que prevén y no están dirigidas a una persona o grupo de ellas individualmente
determinado, además de que su vigencia jurídica pervive después de aplicarse a un caso
concreto para regular los casos posteriores en que se actualicen los supuestos contenidos
en ellas, no transgrediendo, por tanto, el citado precepto constitucional. Jurisprudencia,
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, t. VII, marzo de 1998, novena época,
pleno, tesis P. /J, 18/98, p. 7.
Materias que rigen.
Todas las materias del derecho.
A la prohibición de que nadie puede ser juzgado por leyes privativas, inicialmente
se le interpretó como si estuviera referida sólo a la materia penal. En la ejecutoria
pronunciada el 24 de diciembre de 1917 por la Suprema Corte de Justicia, se sostuvo que
eran leyes privativas "las penales dictadas especialmente para determinada persona, como
aquellas que ponen precio a la cabeza de cierto individuo o establecen el procedimiento
exclusivo para juzgarlo y condenarlo. Posteriormente, la interpretación de la Suprema Corte
74
se amplió para referirse a cualquier otro campo de aplicación del derecho. Asimismo, dicha
interpretación se hizo más sistemática, en cuanto que consideró por leyes privativas
aquellas que no tuviesen algunas de las tres grandes notas que caracterizan este tipo de
normas jurídicas, es decir, la generalidad, la abstracción y la impersonalidad.
Nos dice el Maestro Burgoa; “el estado y sus autoridades judiciales y
administrativas tiene la obligación de no afectar a ningún gobernado bajo ninguna forma,
(por procedimiento judicial, civil o penal- o administrativo o por actos autoritarios
aislados) mediante la aplicación de medidas legales para un sujeto o un número
determinado de personas con exclusión de otras, ya sean físicas o morales”
Garantía que consagran.
a) De igualdad ante todo. De seguridad también.
b) La de que nadie puede ser juzgado por leyes privativas.
c) La de que nadie pude ser juzgado por tribunales especiales.
d) La de que ninguna persona o corporación puede tener fuero.
e) La de que ninguna persona o corporación puede gozar de más emolumentos
que los que son compensación de servicios públicos y que estén fijados en la
ley.
Tribunal especial. Características.
En cuanto a los tribunales especiales, el mandato constitucional en
comento impone una abstención a cargo del Estado, en el sentido de que no deberá
establecer más tribunales que los ordinarios, es decir, los creados para conocer asuntos
indeterminados sobre cualquier materia. En contraposición a los tribunales ordinarios,
los especiales se erigen para conocer de uno o varios casos específicos, y desaparecen
una vez cumplida su misión. Suelen preverse en decretos o decisiones administrativas o
legislativas.
75
Concepto.
La jurisprudencia de nuestro Poder Judicial federal ofrece algunas definiciones en
torno al concepto de tribunales especiales, corroborando lo que se acaba de decir; son de
interés, en este punto, los siguientes criterios:
Tribunales especiales. Por tribunales especiales se entiende aquellos que se crean
exclusivamente para conocer, en un tiempo dado, de ciertos delitos o respecto de
determinados delincuentes; por tanto, no puede considerarse tribunal especial, al
juez que se nombre para auxiliar a otro en el despacho de todos los negocios de su
competencia.6
Materias que rigen.
En apariencia, los tribunales especiales sólo se erigirían para conocer de causas
penales; no obstante, la Constitución utiliza únicamente el término "tribunales", que
comprende tanto a los órganos jurisdiccionales del Poder Judicial como a los diversos
tribunales administrativos o del trabajo. Esto movió a creer que las Juntas de Conciliación
y Arbitraje eran tribunales especiales; no obstante, la entonces Cuarta Sala de la Suprema
Corte de Justicia emitió, a ese respecto, la siguiente tesis aislada: No es exacto que las
Juntas de Conciliación y Arbitraje constituyan tribunales especiales, porque dichas
Juntas fueron establecidas por el artículo 123 constitucional para resolver conflictos,
colectivos e individuales, que surjan entre el capital y el trabajo, y no para una contienda
especial y determinada, que es lo que caracteriza a los tribunales especiales cuyo
funcionamiento es violatorio de garantías.
6
Tesis aislada, Semanario Judicial de la Federación, t. XXVII, quinta época, primera sala, p. 1140.
Tribunal especial. No puede calificarse así, al tribunal que sin competencia, se avoca el conocimiento
de un negocio. Tesis aislada, Semanario Judicial de la Federación, t. VII, quinta época, pleno, p. 137.
Tribunales especiales. No pueden considerarse así, los establecidos por las leyes, para administrar
justicia. Tesis aislada, Semanario Judicial de la Federación, t. III, quinta época, pleno, p. 910.
76
Por tribunales especiales se entiende aquellos órganos jurisdiccionales creados
exclusivamente para conocer de determinados hechos y personas, por lo que una vez que
realizan el juzgamiento que les ha sido encomendado, se extinguen. Son tribunales que no
son creados por la ley con carácter permanente y que no han sido establecidos previamente
a que ocurran los hechos materia de su competencia; es decir, son los llamados tribunales
por comisión, extraordinarios o ex post factum.
Contra lo que pudiera parecer, dentro de la expresión tribunales especiales no
quedan incluidos los tribunales que tienen competencia en determinadas materias, como los
tribunales administrativos y los tribunales de trabajo, ya que todos ellos son tribunales
creados por ley para conocer de un número indeterminado de asuntos, es decir, de todos
aquellos que queden comprendidos dentro de su competencia específica. Por otro lado, si se
toma en cuenta la creación creciente de tribunales especializados, en la actualidad resulta
difícil aplicar la clasificación que distinguía entre tribunales ordinarios y tribunales
especiales o especializados, según tuviesen competencia para conocer de la generalidad de
los litigios o de sólo determinada clase de litigios, pues -con algunas escasas excepciones-
casi todos los tribunales están deviniendo especializados.
Garantía que consagra.
La imposibilidad jurídica de que existan autoridades especiales en general. Es la
prohibición de que estas se instituyan por parte del estado.
Fuero.
La Real Academia Española sostiene que la palabra fuero deriva del latín forum —
foro— y significa "cada uno de los privilegios y exenciones que se conceden a una
provincia, a una ciudad o a una persona", así como "privilegio, prerrogativa o derecho
moral que se reconoce a ciertas actividades, principios, virtudes, etc., por su propia
naturaleza". En materia jurídica, el término alude a una diversidad de cosas.
77
“El termino fuero en el artículo 13 constitucional significa toda prerrogativa o
privilegio de cualquier especie y contenido otorgado a alguna persona o
corporación.” Ignacio Burgoa Orihuela.
Acepciones de la palabra fuero
El art. 13 estatuye que ninguna persona o corporación puede tener fuero, ni gozar
más emolumentos que los que sean compensación de servicios públicos y estén
fijados por la ley. La palabra fuero es una de las que tienen más significados en el
lenguaje jurídico de ascendencia hispánica. En efecto, la palabra fuero tiene, entre
otras, las siguientes acepciones:
Con ella se hacía referencia a las compilaciones o conjuntos de leyes dictadas en
una época determinada, como es el caso del Fuero juzgo, del Fuero Real, del Fuero
de Castilla, etc.;
También designaba determinadas situaciones de privilegio, derivadas del estatus y
la condición social de las personas, como las exenciones de impuestos, el
otorgamiento de gracias, mercedes u otros beneficios;
Asimismo, el fuero era el conjunto de órganos jurisdiccionales creados en beneficio
de ciertas personas o corporaciones, de tal manera que éstas sólo podían demandar o
ser demandadas ante los órganos jurisdiccionales creados en su beneficio, por lo que
no estaban sujetas a la jurisdicción de los tribunales ordinarios.
En este último sentido, entre los numerosos fueros que existieron durante la época
virreinal podemos mencionar el fuero monástico, que conocía de los asuntos civiles
y penales de los eclesiásticos; el fuero mercantil, para las controversias en las que
fuesen partes los comerciantes; el fuero de minería, para los litigios en que fuesen
parte los mineros; el fuero de guerra, para los militares, etc. Es claro que los fueros
que prohíbe el Art. 13 son los señalados en los incisos b) y c).
78
Fuero real o material.
El fuero real, material u objetivo, no se refiere a una persona o a un número
determinado de sujetos, no implica un conjunto de ventas o favores personales
acordados para uno o varios sujetos, o un grupo de personas, sino que propiamente
se traduce en una situación de competencia jurisdiccional determinada por la índole
o naturaleza del acto, hecho o negocio que da origen a un juicio.
Al traer a colación a los órganos jurisdiccionales creados para atender los reclamos
de justicia de un grupo específico de individuos, recibe el nombre de real. En
nuestro régimen jurídico existen os fueros federales y locales que significan la
esfera de competencia de los tribunales de la federación y de los estados, fijados en
razón de la naturaleza formal, -federal o local- de los actos hechos o negocios
jurídicos.
La constitución prohíbe los fueros personales, pero no excluye los fueros reales,
materiales u objetivos.
Fuero personal.
Cuando recae sobre un número determinado de personas, el fuero se
denomina personal.
Está constituido por el conjunto de privilegios o prerrogativas que se acuerdan a
favor de una o varias determinadas personas, establecidas intuitu personae, es
decir, atendiendo al sujeto mismo, y entonces estos privilegios o prerrogativas,
exenciones, favores y ventajas son personales o subjetivos.
79
Fuero que prohíbe el artículo 13 constitucional.
En materia jurídica, el término alude a una diversidad de cosas. Puede usarse para
referirse a compilaciones o conjuntos de leyes —Fuero Juzgo, Fuero Real,
etcétera—; señalar situaciones de privilegio derivadas de la condición social de
las personas; y aludir al conjunto de órganos jurisdiccionales que se crean en
beneficio de círculos cerrados de personas, quienes quedarían fuera de la
jurisdicción de los tribunales ordinarios. Es evidente que el artículo en estudio
prohíbe los fueros que implican privilegios y los que remiten a órganos
jurisdiccionales creados en atención a ciertas personas o corporaciones.
Sobre el fuero, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia estimó:
No obstante que la palabra fuero tiene varias acepciones, la interpretación histórica
y sistemática del artículo 13 de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos, permite concluir que la proscripción que realiza de los fueros se refiere
a la prohibición del establecimiento de jurisdicciones o esferas competenciales en
función a la situación social de determinada persona o corporación.
Fuero constitucional.
Durante algún tiempo también se denominó fuero constitucional a la inmunidad que
tienen los funcionarios federales con responsabilidad política, para no ser sometidos
a proceso penal sin la autorización de la Cámara de Diputados. Así lo hacía el texto
original del art. 110 de la Constitución Política. Afortunadamente, a partir de la
reforma constitucional de 1983 este uso inapropiado de la palabra fuero ha sido
superado por la expresión más precisa de inmunidad, y la de procedimiento de
desafuero, por la de procedimiento para la declaración de procedencia. En caso de
que la Cámara de Diputados decida retirar la inmunidad al funcionario acusado por
la comisión de algún delito, se limitará a declarar que "ha lugar a proceder contra el
80
inculpado" y no a desaforarlo, como se decía con anterioridad a la citada reforma de
1983.
Fuero de guerra.
El único fuero real autorizado por la Constitución Federal es el de guerra, que alude
a un conjunto de órganos jurisdiccionales erigidos para juzgar casos específicos,
y en los que estén involucrados los militares. La Primera Sala de la Suprema Corte
de Justicia ha considerado que: ( ) la subsistencia del fuero de guerra a que se
contrae el artículo 13 constitucional, es una excepción que no se basa en
consideraciones especiales a la persona militar ni a su jerarquía, sino de orden
público y de especial disciplina, que tiende a garantizar la paz y el bienestar
nacional y que exige una vio- lenta y rápida intervención de quien tiene mayor
conocimiento y capacidad para su preparación adecuada, para juzgar a los que
rige la ley militar; por tanto, el fuero y el tribunal no son en favor del acusado, sino
en bien de las instituciones y de la sociedad perturbadas por el acto trasgresor (sic).
El Constituyente, no obstante haber surgido de un movimiento armado, tuvo la gran
visión de circunscribir lo militar a sus estrictos términos, por considerar, con acierto,
que la fuerza de la sociedad reside en sus instituciones democráticas,
particularmente en el sufragio libre de sus ciudadanos; que estas instituciones
requieren, entre otras cosas, que la jurisdicción de los tribunales militares esté
claramente delimitada y que en ningún caso se ejerza frente a personas ajenas al
Ejército.
Así ha expresado, entre otras cosas, que el espíritu del art. 13 es que un mismo
tribunal resuelva sobre la responsabilidad de los paisanos y de los militares, a fin de
que no se divida la continencia de la causa, por lo que, aun cuando en el curso de la
averiguación no se formulen conclusiones acusatorias contra los paisanos, debe
continuar conociendo del proceso el juez civil, hasta fallar para que aquella
continencia subsista
81
Competencia.
Los tribunales militares son competentes para conocer de delitos del orden militar
que, adicionalmente, sean cometidos por miembros del ejército. El artículo 57 del
Código de Justicia Militar indica cuáles son los delitos cometidos contra la
disciplina militar, y especifica que, en el orden común o federal, son delitos, entre
otros, los cometidos por militares al estar en servicio o con motivo de actos
relativos; en territorio declarado en estado de sitio o sujeto a ley marcial; y frente
a tropa formada o ante la bandera.
Delitos militares cometidos por militares en complicidad con particulares.
La jurisdicción de los tribunales militares no puede hacerse extensiva a los civiles.
Cuando en la comisión de un delito del orden militar estuvieran implicados un
soldado y un civil, este último no será juzgado por un tribunal militar, sino por uno
civil que, en virtud del carácter federal de los delitos militares, sería un Juzgado
de Distrito.
Tribunal que juzgara.
Los tribunales militares sólo pueden conocer de los delitos y faltas contra la
disciplina militar. Como ya ha quedado de manifiesto, el propósito evidente del
Constituyente fue señalar el límite preciso a la jurisdicción militar, que constituye
una excepción frente a la jurisdicción de los tribunales ordinarios, la cual es la regla
general.
Las condiciones que delimitan la competencia de los tribunales militares son dos:
que el delito sea cometido por un miembro del Ejército, y que infrinja la disciplina
militar, en este sentido, la Suprema Corte sostuvo que no basta que un delito haya
sido cometido por un individuo perteneciente al Ejército, porque si no afecta de
manera directa la disciplina militar, ni constituye un delito cometido en ejercicio de
funciones militares, o contra el deber o decoro militar, o contra la seguridad o
82
existencia del Ejército, no puede caer bajo la competencia de los tribunales del fuero
de guerra.
La parte final del art. 13 excluye, en forma categórica, cualquier posibilidad de que
los tribunales militares enjuicien a personas ajenas al Ejército y ordena que cuando
en un delito o falta del orden militar hubiese intervenido un civil, conocerá del caso
la autoridad civil que corresponda. La previsión del Constituyente es muy clara:
partiendo del carácter limitado y excepcional de la competencia de los tribunales
militares, excluye de ésta el caso en que en la comisión de un delito o falta contra la
disciplina militar hubiese intervenido una persona que no pertenezca al Ejército.
Criterio del Poder Judicial de la Federación. Opinión doctrinaria.
La propia Corte ha sostenido que ni los antecedentes históricos del artículo 13
constitucional, ni las condiciones sociales reinantes cuando fue expedido, ni las
ideas expuestas por los legisladores al expedirlo, ni la significación gramatical de
las palabras de su texto, pueden autorizar la interpretación de que cuando en un
delito militar estuviese complicado un paisano, las autoridades del fuero de guerra
juzgarán a los miembros del Ejército y las autoridades civiles al paisano; y por
tanto, son las autoridades civiles quienes deben conocer de un proceso militar en el
que se encuentren inmiscuidos militares y paisanos..
En torno a esto, el Pleno del más Alto Tribunal expresó: “… ( ) I. el artículo 13
constitucional prohíbe que los civiles sean juzgados por los tribunales militares, en
todo caso; II. Manda que las personas que pertenezcan al ejército, deben ser
enjuiciadas ante los tribunales del fuero de guerra, cuando se trata de delitos del
orden militar, y III. Que cuando en la comisión de un delito del orden militar
concurran militares y civiles, la autoridad civil debe conocer del proceso, por lo que
toca a los civiles, y los tribunales del fuero de guerra, del que se instruya a los
militares…”
83
Garantía que consagra.
Los tribunales militares sólo pueden conocer de los delitos y faltas contra la
disciplina militar. Como ya ha quedado de manifiesto, el propósito evidente del
Constituyente fue señalar el límite preciso a la jurisdicción militar, que constituye
una excepción frente a la jurisdicción de los tribunales ordinarios, la cual es la regla
general.
El pago de los emolumentos a quien preste servicios al Estado.
Aparte de no poder tener fueros, ninguna persona o corporación debe "gozar más
emolumentos que los que sean compensación de servicios públicos y estén
penados por la ley". El Estado debe abstenerse de que sus autoridades
remuneren a una o varias personas, sin que éstas hayan dado una contraprestación
que importe beneficios públicos y sin que los emolumentos a pagar se encuentren
fijados en una ley.
El propósito del Constituyente es muy claro: prohibir que se puedan cubrir
retribuciones a personas o corporaciones que no presten de manera efectiva un
servicio, o que se paguen remuneraciones que no estén fijadas en la Ley, es decir, en
el presupuesto de egresos respectivo. En otros términos, el art. 13 exige dos
requisitos para que el Estado pueda pagar emolumentos o remuneraciones: que sean
compensación o pago de servicios efectivos y que estén previstos en el presupuesto
de egresos correspondiente.
Es claro que estos dos requisitos se establecen como condiciones para que el Estado
pueda cubrir las remuneraciones, con la finalidad esencial de evitar que haga pagos
a quien no le presta efectivamente sus servicios. Por lo mismo, es evidente que estos
dos requisitos no pueden ser invocados por el Estado para dejar de cumplir sus
responsabilidades laborales (haberes o salarios caídos) o de otra índole, con mayor
razón si le son ordenados por resolución de tribunal competente.
84
CAPITULO III
GARANTÍAS DE
LIBERTAD
85
Garantías de libertad. Concepto. 8.
Definir un concepto de libertad preciso no es fácil. En la doctrina encontramos
numerosas definiciones, todas ellas tienen un gran valor.
Alberto Rojas Caballero nos dice: “Por libertad se entiende la potestad que tiene el
hombre para desarrollarse en todos los ámbitos. Para que el ser humano pueda alcanzar
sus metas son necesarias la inteligencia y la libertad. Es indispensable proponerse metas y
fines para lograr la felicidad, la libertad consiste en las posibilidades que se tienen para
escoger esos fines y medios necesarios para lograr el pleno desarrollo de las
potencialidades humanas.
Martha Elba Izquierdo Muciño 7nos dice que la libertad es un valor tan grandioso
que no cabría en teoría en una definición, sin embargo nos da este posible concepto; “la
libertad consiste en el derecho de los individuos de elegir los medios para alcanzar los
fines que se propongan”.
Libertad Subjetiva.
Burgoa Orihuela; “la libertad subjetiva o psicológica, se relega al fuero íntimo del
intelecto del individuo, de su intelecto y conciencia, indiferente en si misma a la
regulación jurídica”. Es la que tiene lugar solo en el intelecto de la persona sin
trascendencia objetiva. Es la libertad de pensamiento, el derecho de todo ser humano de
buscar por sí mismo la verdad.
Libertad Objetiva.
Como el hombre no se conforma solo con concebir en su intelecto los fines y
medios que se propone, para el logro de su felicidad, sino que procura darles objetividad
7 Izquierdo Muciño Martha Elba. Garantías Individuales. Oxford. México 2007.
86
externándolos a la realidad, surge la libertad social. Esa manifestación de libertad social,
la que trasciende la esfera del individuo y es perceptible a los demás, a través de los actos
del hombre, que es en síntesis la consecución objetiva de los fines vitales del ser humano
para su felicidad, y la realización practica de estos medios por el seleccionados, es su
libertad objetiva.
Limitaciones
Esta libertad individual tiene restricciones, que se justifican pues son necesarias
para que los demás también gocen de esa misma libertad, tal como se enuncia en la
Declaración Francesa de los derechos del Hombre, donde se establece que la libertad
consiste en poder hacer todo lo que no dañe y no afecten la libertad de otros individuos,
para que ellos también gocen de esa misma libertad.
En sentido jurídico, la libertad es la posibilidad de actuar conforme a la ley. El
ámbito de la libertad jurídica comprende: obrar para cumplir las obligaciones, no hacer lo
prohibido, y hacer o no hacer lo que no está ni prohibido ni mandado. Estas limitaciones
deben estar contenidas en la constitución. En suma, puede concluirse que, jurídicamente, la
libertad es la facultad, con que el individuo realiza los fines que se ha propuesto, adecuada
a los intereses de la sociedad y dentro delos límites impuestos por el orden jurídico y a
favor de las relaciones armónicas entre los individuos que la integran.
Garantías de libertad que consagra la constitución.
Artículo 3º; de educación (según José R. Padilla, no es una garantía de libertad,
sino que el constituyente redacto un tipo de educación para la libertad.)
Artículo 4º: Además de la garantía de igualdad, la libertad de toda persona de
decidir el número y espaciamiento de sus hijos.
Artículo 5º: Consagra la libertad de trabajo así como sus limitaciones.
Artículo 61: Determina la libertad de expresión oral de las ideas.
Artículo 7º: La libertad de imprenta.
87
Artículo 8º: El derecho de petición.
Artículo 9º; los derechos de asociación y de reunión.
Artículo 10: El derecho de portación de armas excepto las prohibidas.
Artículo 11: la libertad de tránsito para viajar dentro y fuera del país.
Artículo 24: Garantiza la libertad religiosa.
Artículo 28: La libertad de comercio o libre concurrencia al mercado.
Sabemos del enfrentamiento de la persona humana a la autoridad -de la libertad
individual al orden jurídico-, que sólo se resuelve mediante instrumentos equilibradores,
como lo son los procedimientos legales que el Estado establece -y a los cuales acepta
someterse-, antes de invadir el campo de las libertades humanas y de sostener el orden
jurídico.
Por todo lo anterior, y porque del texto constitucional aparece claro el
reconocimiento de estos factores esenciales del fenómeno humano y del político, hemos
adoptado -y adaptado- la siguiente clasificación para el estudio de las garantías
constitucionales: a) Garantías de la Libertad; b) Garantías del Orden Jurídico; y, e)
Garantías de los Procedimientos.
a) Las Garantías de la Libertad, se refieren en nuestro concepto a la libertad
personal, a la libertad de acción, a la libertad ideológica y a la libertad
económica.
b) Las Garantías del Orden Jurídico, comprenden una serie de diversas
garantías de igualdad, de competencia, de justicia de propiedad.
c) Las Garantías de Procedimientos, se refieren a irretroactividad, la legalidad,
la exacta aplicación de la ley y a las garantías dentro de los
procedimientos judiciales.
d) La libertad política consiste en la facultad de hacer todas aquellas cosas
mediante las cuales el hombre como ciudadano, participa en la formación
del gobierno e interviene en su funcionamiento
88
Artículo 3o. constitucional. Libertad de Educación laica, 9.
gratuita y obligatoria
Artículo 3o. Todo individuo tiene derecho a recibir educación. El Estado –
Federación, Estados, Distrito Federal y Municipios–, impartirá educación preescolar,
primaria, secundaria y media superior. La educación preescolar, primaria y secundaria
conforman la educación básica; ésta y la media superior serán obligatorias.
La educación que imparta el Estado tenderá a desarrollar armónicamente, todas las
facultades del ser humano y fomentará en él, a la vez, el amor a la Patria, el respeto a los
derechos humanos y la conciencia de la solidaridad internacional, en la independencia y en
la justicia.
I. Garantizada por el artículo 24 la libertad de creencias, dicha educación
será laica y, por tanto, se mantendrá por completo ajena a cualquier
doctrina religiosa;
II. El criterio que orientará a esa educación se basará en los resultados del
progreso científico, luchará contra la ignorancia y sus efectos, las
servidumbres, los fanatismos y los prejuicios….
III. Para dar pleno cumplimiento a lo dispuesto en el segundo párrafo y en la
fracción II, el Ejecutivo Federal determinará los planes y programas de
estudio de la educación preescolar, primaria, secundaria y normal para
toda la República. Para tales efectos, el Ejecutivo Federal considerará la
opinión de los gobiernos de las entidades federativas y del Distrito
Federal, así como de los diversos sectores sociales involucrados en la
educación, en los términos que la ley señale.
IV. Toda la educación que el Estado imparta será gratuita….”
Las características principales de la enseñanza, consignadas en el art. 3
originalmente, son laicidad para escuelas oficiales y particulares, la prohibición a
89
instituciones religiosas y ministros de cultos para dirigir o establecer escuelas primarias,
la vigilancia oficial a las escuelas particulares y finalmente la gratuidad para las oficiales.
La versión original del art. 3. De la Constitución de 1917 posteriormente se
modificó mediante diversas reformas. En enero de 1992 se realizó la cuarta en materia de
religión; se replanteó la libertad de creencias, la separación Iglesia¬ Estado y la educación
pública laica. Se publicó en el Diario Oficial de la Federación el 28 de enero de 1992. La
fracción. I se dividió en dos, se derogó la frac. IV, se modificó la III y se estableció que la
educación impartida por el Estado sería laica, pero permitió que los particulares ofrecieran
adicionalmente educación religiosa. Se reconoció el derecho de las comunidades religiosas
y de los ministros de los cultos para enseñar en sus planteles y crear instituciones
educativas en todos los niveles y grados, con lo que se demostró el proceso de evolución
de los servicios educativos particulares.
Autonomía universitaria.
La fracción VII del artículo 3º constitucional, dice que las universidades y demás
instituciones de educación superior a las que la ley les otorgue autonomía, tendrán la
facultad y la responsabilidad de gobernarse a sí mismas. "La facultad que poseen las
universidades para autogobernarse —darse sus propias normas dentro del marco de su Ley
Orgánica y designar a sus autoridades—, para determinar sus planes y programas dentro de
los principios de libertad de cátedra e investigación, y para administrar libremente su
patrimonio".
Fue el Presidente José López Portillo quien promovió la reforma al citado artículo el
9 de julio de 1980, en la que se incorporó la institución de la autonomía universitaria. El
sentido nacionalista y democrático prevaleció al determinarse la libertad de cátedra y de
investigación a las instituciones de educación superior. La autonomía Universitaria es una
forma de organización administrativa que corresponde a la descentralización por servicio.
90
El Estado concede ciertas facultades en materia legislativa, administrativa, financiera,
académica y de gobierno a las Instituciones de Educación Superior, con el fin de mejorar el
desempeño de las funciones de investigación, docencia y difusión cultural. La frac. VII del
arto 3 constitucional señala: “Las universidades y las demás instituciones de educación
superior, a las que la ley otorgue autonomía, tendrán la facultad y responsabilidad de
gobernarse a sí mismas; realizarán sus fines de educar, investigar y difundir la cultura de
acuerdo a los principios de este artículo, respetando la libertad de cátedra e investigación y
de libre examen y discusión de las ideas; determinarán sus planes y programas; fijarán los
términos de ingreso, promoción y permanencia de su personal académico, y administrarán
su patrimonio..” La autonomía se otorga sólo mediante un acto jurídico emanado del
órgano legislativo (federal o local) y la ejercen únicamente algunos organismos
descentralizados del Estado.
.
Artículo 4° y 5° Libertad de procreación y de trabajo 10.
El Art. 4º constitucional determina dos tipos de garantías: de libertad y de igualdad.
La primera existe cuando se otorga a la pareja la libre opción de elegir el número y
espaciamiento entre sus hijos, y la segunda cuando dispone que tanto el hombre como la
mujer sean iguales ante la ley.
“…Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada
sobre el número y el espaciamiento de sus hijos...”
Además da derecho a la protección de la salud, a un medio ambiente sano y a que la
niñez cuente con los elementos necesarios para su adecuado desarrollo. Dentro de este
conjunto de derechos se hallan algunos que pertenecen a los llamados "de tercera
generación", traducidos en el reconocimiento de intereses difusos o colectivos, que deben
ser respetados por consideraciones de solidaridad, así como para no comprometer el futuro
91
de las generaciones venideras. Se consideran de tercera generación derechos tales como a la
protección de la salud y a un medio ambiente sano.
Libertad de procreación.
Cualquier acto de autoridad que restrinja el número de hijos es anticonstitucional,
la ley que llegara a reglamentar este aspecto sería inconstitucional. La decisión libre del
número de hijos es un derecho subjetivo público, Se establece así una limitación de
contenido o material para que la autoridad, el estado, fije el número de hijos de la pareja.
Responsabilidad de la pareja. Obligación del Estado.
Otorgar el soporte primario infraestructura necesaria y la instituciones necesarias
para asegurar el derecho a la seguridad familiar y a la política poblacional del Estado que
se enumera en este artículo, pues constituye un principio que tiende a asegurar el núcleo
del sistema social y permite la reproducción en una organización civilizada, con
contenidos de protección normativa que posibilitan la vida en sociedad y en el que las
familias desempeñan un papel preponderante en el fundamento de las protecciones
jurídicas.
Obligación de los padres.
La seguridad familiar es el contenido básico del art. 4º, pues presenta elementos
relativos a la igualdad jurídica de los sexos y a sus derechos como organización que
permiten el desarrollo para la familia; asimismo, incluye temas como la planificación
familiar libre e informada, la paternidad responsable, así como el derecho de los menores
a la subsistencia y a la salud física y mental. El derecho a la protección de la salud y la
vivienda repercute en el bienestar familiar, ya que la familia como núcleo social básico es
relevante en la socialización de los individuos, porque es el lugar en donde germinan los
rasgos de identidad del individuo. Para el Estado representa un compromiso de acción
ineludible, pues debe prestar medidas protectoras que coadyuven a que el núcleo social
realice su cometido.
92
Garantía que consagra el precepto
Es la consagración constitucional de las garantías de igualdad de las personas en su
aspecto físico y social, que constituyen un elemento jurídico fundamental para la seguridad
familiar, pues a través de la igualdad del hombre y de la mujer, así como de su libertad de
procreación, se puede asumir un compromiso ante la sociedad para su sano equilibrio y
desarrollo.
Artículo 5o constitucional. Libertad de trabajo 11.
El primer párrafo del artículo 5o. constitucional señala: "A ninguna persona podrá
impedirse que se dedique a la profesión, industria, comercio o trabajo que le acomode,
siendo lícitos. El ejercicio de esta libertad sólo podrá vedarse por determinación judicial,
cuando se ataquen los derechos de tercero, o por resolución gubernativa, dictada en los
términos que marque la ley, cuando se ofendan los derechos de la sociedad. Nadie puede
ser privado del producto de su trabajo, sino por resolución judicial." Este párrafo otorga
las libertades de comercio y de trabajo. Garantiza que toda persona, sin distinción, se
dedique al ejercicio del comercio o del trabajo que más le agrade, siempre que sean lícitos.
Estas libertades sólo pueden coartarse si perjudican los derechos de terceros u ofenden los
derechos de la sociedad; en el primer caso, la restricción deberá provenir de una
resolución judicial, en tanto que, en el segundo, obedecerá a una resolución gubernativa
Libertad de trabajo.
José R. padilla; “Es el derecho de los individuos de elegir los medios para
alcanzar los fines que se propongan”. El trabajo es un derecho y una obligación, ya que
el hombre está en aptitud de decidir la actividad a la que habrá de dedicarse. El
contenido del párrafo en comento fuerza a considerar que lleva implícito el principio de
igualdad ante la ley, pues al decir que a nadie podrá impedírsele el ejercicio de la libertad
de comercio y de trabajo, significa que las diferencias basadas en la nacionalidad, la raza,
el sexo, el credo, etcétera, no podrán tomarse en cuenta para restringir los derechos
93
otorgados por la Constitución en este artículo.
Las dos ideas de la libertad y de la igualdad marchan por los caminos del derecho
del trabajo como dos hermanas tomadas de la mano: la igualdad sin la libertad no puede
existir y ésta no florece donde falta aquella. La idea de igualdad posee significaciones
particularmente fuertes en el derecho del trabajo, al grado de que hay momentos en los
que imaginamos que al lado de los anhelos de los trabajadores hacia una existencia
decorosa, la igualdad es la idea-fuerza que impulsó a los hombres a la batalla por nuestro
estatuto y que continúa siendo uno de los factores más poderosos para su integración.
Limitaciones.
La única limitación a la libertad de trabajo que establece la leyes que "sea lícito” en
cuanto a su objetivo; esto significa que en el orden judicial existe la posibilidad de limitar el
trabajo mediante sentencia de un tribunal previamente establecido y de acuerdo con los arts.
14 y 16 constitucionales, o bien por resoluciones gubernativas dictadas en términos de ley.
Juventino V. Castro comenta que curiosamente no existe una explicación de lo que
constitucionalmente se entiende por trabajo ilícito y cita a Burgoa, quien se remite al
art.1830 del Código Civil para el Distrito y Territorios Federales, según el cual: "Es ilícito
el hecho que es contrario a las leyes de orden público o a las buenas costumbres.
Otra limitación es la que determina cuales son las profesiones que necesitan título
para su ejercicio, las condiciones para obtenerlo y las autoridades que habrán de expedirlo.
Otra limitación se refiere a los menores de edad, en términos del artículo 123
constitucional, que prohíbe a los menores de 16 años realizar labores insalubres o
peligrosas, trabajo nocturno industrial y cualquier otro después de las 10 de la noche.
Encontramos también una en el ejercicio del sacerdocio reservado a los mexicanos por
nacimiento,
94
Medidas para proteger al producto del trabajo.
Nadie puede ser privado del producto de su trabajo sino por resolución judicial.
Ejemplo: por pensión alimenticia, por impuestos, por multas
Nadie podrá ser obligado a prestar trabajos personales sin la justa retribución y sin
su pleno consentimiento.
El estado no puede permitir que se lleve a cabo ningún contrato, pacto o convenio,
que tenga por objeto el menoscabo, la pérdida o el irrevocable sacrificio de la libertad del
hombre, ya sea por causa de trabajo, educación o voto religioso. Tampoco puede el estado
admitir convenio en que el hombre pacte su proscripción, destierro o renuncia a ejercer
alguna profesión, industria o comercio, ya sea temporal o permanentemente.
Medidas de protección a la libertad de trabajo.
El estado no puede permitir que se lleve a cabo ningún contrato, pacto o convenio,
que tenga por objeto el menoscabo, la pérdida o el irrevocable sacrificio de la libertad del
hombre, ya sea por causa de trabajo, educación o voto religioso. Tampoco puede el estado
admitir convenio en que el hombre pacte su proscripción, destierro o renuncia a ejercer
alguna profesión, industria o comercio, ya sea temporal o permanentemente. Las
prohibiciones permanentes o temporales serán impuestas como pena pública de
inhabilitación de derechos, o destitución o suspensión de empleo por medio de una
sentencia judicial.
La libertad de trabajo del obrero es restringida solo por la Ley del Trabajo; esta
garantía se extiende a lo relacionado con la remuneración del trabajo y protege no sólo el
trabajo manual, sino también el profesional e industrial, únicamente son obligatorios los
siguientes trabajos:
95
a) El de las armas: servicio militar.
b) El de los jurados.
c) El de cargos concejiles.
d) El de cargos de elección popular.
El incumplimiento del trabajo contratado solamente produce en lo civil la
responsabilidad por daños y perjuicios, y al obrero el cese de la relación laboral, sin
responsabilidad para el patrón, pero nunca justifica la fuerza sobre el trabajador para
realizar la tarea o la obra del servicio.
Artículo 6 constitucional libertad de expresión 12.
La manifestación de ideas no será objeto de ninguna inquisición judicial o
administrativa, si no en el caso que ataque a la moral los derechos de tercero, provoque
algún delito o perturbe el orden público; el derecho a la información será garantizado por
el estado. Este artículo trata sobre las personas que se pueden expresar libremente sobre
cualquier tema en público siempre y cuando no afecte a terceras personas.
La libertad de expresión adquirió el rango de garantía individual en virtud de la
Revolución Francesa, de la que surgió la Declaración de los derechos del hombre y del
ciudadano. Antes de ello, la expresión de las ideas no era tanto una libertad como un
fenómeno fáctico, pues podía ejercerse mientras no molestara al poder público.
A diferencia de la Constitución liberal de 1824, la de 1857 sí tenía un catálogo de
derechos del hombre; su artículo 6o. consagró la libertad de expresión en los términos en
que se encuentra hasta la fecha, pero sin referirse al derecho a la información. En efecto, la
Constitución de 1917 recogió en sus términos el artículo 6o. de su predecesora, y en 1977
se le adicionó la frase relativa a que "el derecho a la información será garantizado por el
Estado". Actualmente, el artículo de referencia dispone: La manifestación de las ideas no
será objeto de ninguna inquisición judicial o administrativa, sino en el caso de que ataque
96
a la moral, los derechos de tercero, provoque algún delito, o perturbe el orden público; el
derecho a la información será garantizado por el Estado.
Burgoa sostiene que por ser una derivación específica de la libertad en general, la
libre expresión de las ideas contribuye al desenvolvimiento de la personalidad humana,
pues estimula su perfeccionamiento y sus elevaciones culturales. La manifestación de
ideas es la exteriorización del pensamiento por cualquiera de los medios existentes,
excepto la impresión, que está regulada por el art. 7o. constitucional y que se conoce como
libertad de imprenta.
La Constitución de 1917 prácticamente reprodujo el contenido del arto 6o. de la
Constitución de 1857 y el único cambio que se hizo fue este enunciado: "el derecho a la
información será garantizado por el Estado". En consecuencia, se reconocen dos
modalidades de la libertad:
a) Libertad de expresión verbal. Es la facultad humana para dirigimos a
nuestros semejantes, por ejemplo, los discursos, las conferencias, cátedras o
pláticas privadas.
b) Libertad de expresión escrita. Es la facultad para emitir nuestra opinión por
medio de periódicos, revistas, libros, etcétera
Límites a la libertad de expresión.
El Pleno de la Suprema Corte de Justicia ha señalado que la garantía individual
consagrada en el artículo 6o. constitucional consiste: "en el derecho de todo individuo de
exteriorizar sus ideas por cualquier medio, no sólo verbal o escrito, sino por todo aquel que
la ciencia y la tecnología proporcionan, con la única limitante de que quien emita su
opinión no provoque situaciones antijurídicas como el ataque a la moral, a los derechos de
terceros, cometa un delito o perturbe el orden público".
97
La libertad de expresión no sólo abarca la libre manifestación de las ideas por medio
de la palabra, sino que también puede ser a través de gestos, señas, símbolos o cualquier
otra forma de elaboración de imágenes o sonidos, que permitan transmitir una idea.
Encontramos de esta forma obras musicales, pictóricas, esculturales, etc., que permiten la
comunicación Con el espectador. En cuanto a la palabra inquisición, que está empleada
como sinónimo de averiguación o indagación, la Constitución prohíbe a las autoridades
iniciar alguno de estos actos con motivo de la manifestación de ideas; pero, por otra parte,
tampoco puede convertirse esta libertad en un medio para vulnerar valores colectivos que
también están protegidos por la Carta Magna. Así, encontramos que las limitaciones a la
libertad de expresión son las siguientes:
a) Que no se ataque a la moral.
b) Que no se ataquen los derechos de terceros.
c) Que no se provoque ningún delito.
d) Que no se perturbe el orden público.
e) Que no se afecte la vida privada.
f) Ataques a los derechos de terceros.
Derechos de terceros. En la legislación penal y civil existen algunos supuestos en
los que se pone de manifiesto la interferencia a la libertad de expresión con otros valores
jurídicos; es decir, por ejemplo, el delito de falsedad de declaraciones ante la autoridad
puede representar ataques contra los derechos de un tercero; por tanto, estas conductas van
contra la ley. En el ámbito civil la acción de "jactancia" significa que una persona puede
exigir a otra que comparezca ante la autoridad para corroborar su dicho de que la primera
le debe algo, sin que por ello el inquirido ante la autoridad correspondiente pueda
argumentar en su favor un derecho a la libertad de expresión.
Ataques a la moral.
Contra la moral. Cuando se defienden o aconsejan vicios, faltas o delitos o si se
ofende el pudor, la decencia o las buenas costumbres.
98
Ataques al orden público
Contra el orden público. Cuando se desprestigian, ridiculizan o destruyen las
instituciones fundamentales del país, se injuria México, se lastima su buen crédito o se
incita al motín, a la rebelión o a la anarquía.
Contra la vida privada.
Cuando se causa odio, desprecio o demérito a una persona, o cuando con
determinada actitud se perjudican intereses.
La información.
El art. 6o. se adicionó en 1977 con la finalidad de consagrar el derecho a la
información; como consecuencia, los medios de comunicación masiva, radio, cine, prensa
y televisión, cobraron un auge inusitado. El derecho a la información se reconoce casi en
todo el mundo y comprende:
a) El derecho tanto del particular como de los grupos a tener acceso a los
medios de comunicación masiva, sobre todo cuando acontecen hechos de
suma importancia para la sociedad.
b) El derecho a recibir información "veraz", ya sea de carácter político o
comercial, para evitar la manipulación y el engaño.
c) El derecho a obtener la información necesaria por parte de los órganos
públicos a fin de salvaguardar el interés legítimo de los ciudadanos, por
ejemplo, la salud.
Obligación del Estado de garantizar el acceso a la información.
A diferencia de los particulares, a quienes se ofrece el derecho a recibir información
suficiente, veraz, objetiva, oportuna, etc., el Estado no puede ni debe actuar de la misma
99
manera frente a los particulares, sino que ha de conducirse con mesura, pues la información
que tiene acerca de los particulares (los registros cales, judiciales y las averiguaciones de
carácter penal) no puede ser difundida indiscriminadamente, ya que pone en riesgo la vida
de los individuos. Esto significa que el Estado debe ceñirse a ciertas reglas y leyes, en el
manejo de la información, que rigen a la sociedad. El manejo erróneo de esa información
trae aparejadas infracciones legales para los funcionarios o empleados que incurran en
ellas. Con esto se hace evidente la necesidad de incluir en las leyes el derecho a la
autodeterminación informativa.
Artículo 7 constitucional. Libertad de pensamiento escrito, 13.
de imprenta.
Libertad de publicar.
El artículo 7o. constitucional protege la libertad de las personas físicas y morales
de manifestar sus ideas por medios gráficos o escritos, así como su correspondiente
circulación. Esto quiere decir que el Estado no debe utilizar la censura u otras medidas
para coartar esta libertad. La abstención de las autoridades estatales en cuanto a restringir
la libertad de imprenta apuntala el carácter democrático de un Estado de derecho, puesto
que a través de la manifestación libre de las ideas puede contribuirse a reparar posibles
errores gubernamentales. Al respecto se pronunció la Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia, al resolver el amparo penal en revisión 2223/33:
“[…] La Sala Penal de la Suprema Corte, no cree inoportuno reiterar su criterio
de que la opinión pública es un medio de controlar a los depositarios del poder del
Estado, y que la libertad de la prensa es necesaria para que la opinión pública pueda
expresarse; de donde se concluye que el artículo 7o. de la Constitución, además de
encerrar una garantía a favor de los individuos que publican sus ideas por el medio
mecánico de la impresión, es una condición de vida política de gran utilidad colectiva.
100
Esto no quiere decir que la Sala acepta que se rompa todo valladar de veracidad y decoro
en favor de la publicidad, por la prensa, y que se entregue a los funcionarios, indefensos,
a la maledicencia y a la mala fe de sus detractores, porque la misma Constitución y las
leyes penales, así como la teoría del derecho, fijan los límites que debe tener la libertad
de imprenta para que puedan coexistir esas dos fuerzas equilibradoras de la vida pública;
la acción del Estado sobre los particulares y el juicio crítico de éstos sobre la primera, y
así la libertad de imprenta no debe interpretarse con un criterio restrictivo, sino tomando
como norma y fin, el bien social general.”
Ahora bien, cuando el ejercicio de esta libertad redunde en perjuicios para la vida
privada, la moral y la paz pública, será preciso que el Estado intervenga para restaurar el
orden. Una vez más es claro que la libertad que considera la Constitución es la social, esto
es, la que debe protegerse para lograr una vida armónica.
La censura.
En ningún caso podrá secuestrarse la imprenta como instrumento de delito. También
prohíbe encarcelar a los expendedores "papeleros", operarios y demás empleados del
establecimiento que haya impreso el documento denunciado, a menos que se demuestre
previamente su responsabilidad. La libertad de imprenta que se reglamenta en la Ley de
Imprenta de 1917 es producto de la evolución que en esta materia ha tenido nuestro país
La obligación impuesta por el Poder Legislativo consiste en proteger y arreglar la
libertad política de imprenta, de modo que jamás pueda suspenderse y mucho menos
abolirse en ningún estado ni territorio de la Federación. En lo que se refiere a la
manifestación de ideas, la Carta Magna no puede coartarlas ni privar a los ciudadanos de
informarse de los acontecimientos tanto públicos como privados. El art. 7o. establece la
libertad de prensa o imprenta, consistente en el derecho de publicar y difundir ideas por
cualquier medio gráfico. Éste es uno de los preceptos más importantes de nuestra
Constitución, pues una característica esencial de todo régimen democrático es la libertad de
101
prensa, que propicia el pluralismo ideológico y permite controlar los actos del gobierno al
denunciar sus errores.
La fianza para garantizar la publicación.
Está prohibida. No se puede exigir fianza para imprimir determinado documento
Garantías contenidas en el artículo 7 constitucional.
Ninguna ley o autoridad puede establecer previa censura, de tal suerte que ningún
documento puede ser inspeccionado y calificado con anterioridad a su distribución.
No se puede exigir fianza para imprimir determinado documento.
No se puede decomisar la imprenta como instrumento del delito.
Los trabajadores materiales (papeleros) no pueden ser sujetos a un procedimiento
penal por el delito de prensa sin que se demuestre su responsabilidad previa.
Precepto en comento, se relaciona con al artículo 20 apartado A fracción VI
constitucional que establece; Articulo 20; En todo proceso de orden penal, el inculpado, la
víctima o el ofendido tendrán las siguientes garantías:
A.- Del inculpado: Sera juzgado en audiencia pública por un juez o jurado de
ciudadanos, que sepan leer y escribir, vecinos del lugar y partido en que se cometiere el
delito, siempre que se pueda ser castigado con una pena mayor de un año de prisión. En
todo caso serán juzgados por un jurado los delitos cometidos por medio de la prensa contra
el orden público o la seguridad exterior o interior de la nación.
102
El artículo 20 constitucional establece que necesariamente se juzgaran por medio de
jurado los delitos de la prensa, en contra del orden público o la seguridad interior o exterior
de la nación. Y al respecto es localizo la siguiente tesis que reproducimos;
Quinta época. Instancia; pleno. Fuente; semanario judicial de la federación. Tomo
XI. Página 1740. Regto.: 285, 339. LIBERTAD DE IMPRENTA; la garantía que consagra
la fracción VI del artículo 20 constitucional, se refiere exclusivamente a los delitos
cometidos por medio de la prensa, y no a los perpetrados por medio de la imprenta, al
discutirse dicho texto por el constituyente, se concretó la garantía únicamente a los delitos
de prensa, en los cuales no están comprendidos por medio de la imprenta pues por prensa
se entiende una publicación cotidiana y periódica.
Régimen jurídico aplicable a las publicaciones.
Ley de imprenta de Venustiano Carranza, como reglamentaria del artículo 7o.
Constitucional.
Límites.
Entre las limitaciones a la libertad de imprenta encontramos principalmente:
a) En el inciso e del art. 130 constitucional, que dispone:
...tampoco podrán en reunión pública en actos de culto o de propaganda religiosa,
ni en publicaciones de carácter religioso, oponerse a las leyes del país o a sus
instituciones, ni agraviar, de cualquier forma los símbolos patrios.
b) Burgoa considera que también debe incluirse como limitación a la libertad
de imprenta lo que dispone en materia educativa el art. 3º constitucional, cuando establece
que la educación que imparte el Estado y la que se suministre en los planteles autorizados
oficialmente está sujeta a un determinado contenido ideológico, por ejemplo, el libro
gratuito.
103
Vida privada.
De lo anterior podemos decir que el artículo 1 de lo que es la Ley de Imprenta,
manifiesta en términos generales que se atacan la vida privada de los siguientes aspectos:
a) Toda manifestación o expresión maliciosa hecha verbalmente o por señas,
en presencia de una o varias personas o por medio manuscritos, impresos,
dibujos, litografía, fotografía o cualquier otra forma de expresión expuesta
o circulando al público o transmitida por correo, telégrafo, teléfono,
radiotelegrafía o, cualquier otro modo, exponga a una persona al odio, al
desprecio o ridículo, o pueda causarle demérito en su reputación o en sus
intereses.
b) Se considera también ataque a la vida privada, las manifestaciones o
expresiones maliciosamente hechas, contra la memoria de un difunto, con
el propósito e intención de la deshonra.
c) Todo informe, o reportaje, o las actas de las audiencias de los tribunales, en
asuntos civiles o penales, cuando refieran hechos falsos o se alteren los
verdaderos con el propósito de causar daño a alguna persona, o se hagan
con el mismo objeto, apreciaciones que no están acreditados racionalmente
por los hechos, siendo éstos incluso verdaderos.
d) Cuando por una publicación prohibida expresamente por la ley, se
comprometa la dignidad o estimación de una persona, exponiéndola al
odio, desprecio o ridículo, o a sufrir un daño en su reputación o sus
intereses, ya sea personales o pecuniarios.
Así tenemos como llega un momento, en que la libertad de expresión realmente
está reglamentada; en busca de las reglas es cómo podemos emitir nuestras ideas, en tal
forma que las mismas, no afecten los intereses o derechos de terceros.
La libertad de imprenta está limitada de conformidad con lo establecido por el
propio artículo constitucional que la consigna, así como por el diverso 130. El artículo 7o.
104
señala claramente que la libertad de imprenta "no tiene más límites que el respeto a la vida
privada, a la moral y a la paz pública".
El significado de la expresión "vida privada" se comprende con un criterio de la
Primera Sala del Máximo Tribunal: El concepto de la vida privada, no puede reducirse a
un (sic) idea simplista, sino que, cuando se pretende determinarlo, hay que echar mano de
tres criterios: 1o. el hogar y la familia, 2o. la publicidad misma del acto y 3o. la
oposición a una función pública o a lo que tiene relación con ésta. Según los tratadistas,
la vida privada se constituye, en primer término y primordialmente, por la familia y el
hogar; después, por las actividades del individuo como particular, en contraposición al
concepto de la vida pública, que comprende los actos de la persona, como funcionario o
empleado público, o relacionados con esas calidades; en consecuencia, pertenecen a la
vida privada, los actos para cuya ejecución no ha sido necesario que una persona
desempeñe una función pública, y por otra parte, para que un acto pueda considerarse
pertenecientes (sic) a la vida privada o pública, hay que atender a las condiciones de
publicidad en que se consumó, porque evidentemente, un acto ejecutado en plena calle, en
una reunión pública o dirigiéndose al público, no puede equipararse al mismo acto,
aunque materialmente igual, ejecutado en un medio que no permite que sea conocido por
otras personas o que limite su conocimiento a un escaso número de ellas, y desde el punto
de vista jurídico, este acto, sujeto por su propio autor a la publicidad, da lugar a que los
demás emitan un juicio sobre él; y los actos ejecutados por los funcionarios públicos, en
su carácter de tales, no pueden, en manera alguna, considerarse actos de la vida privada.
Moral
En cuanto a los ataques a la moral, la Ley de Imprenta los describe en su artículo
a) Toda manifestación de palabra, por escrito, o por cualquier otro de los
medios de que habla la fracción I del artículo anterior, con la que se
defiendan o disculpen, aconsejen o propaguen públicamente los vicios,
faltas o delitos, o se haga la apología de ellos o de sus autores.
105
b) Toda manifestación verificada con discursos, gritos, cantos, exhibiciones o
representaciones o por cualquier otro medio de los enumerados en la
fracción I del artículo 2o. con la cual se ultraje u ofenda públicamente al
pudor, a la decencia, o a las buenas costumbres o se excite a la prostitución
o a la práctica de actos licenciosos o impúdicos, teniéndose como tales
todos aquéllos que, en el concepto público, estén calificados de contrarios
al pudor.
c) Toda distribución, venta o exposición al público, de cualquiera (sic) manera
que se haga, de escritos, folletos, impresos, canciones, grabados, libros,
imágenes, anuncios, tarjetas u otros papeles o figuras, pinturas, dibujos o
litografiados de carácter obsceno (sic) o que representen actos lúbricos
Paz pública.
Por lo que hace a los ataques al orden o a la paz pública, se generan, según el
artículo 3o. de la ley en cita, a causa de:
Toda manifestación o exposición maliciosa hecha públicamente por medio de
discursos, gritos, cantos, amenazas, manuscritos, o de la imprenta, dibujo, litografía,
fotografía, cinematógrafo, grabado o de cualquier otra manera, que tenga por objeto
desprestigiar, ridiculizar o destruir las instituciones fundamentales del país; o con los que se
injuria a la Nación Mexicana, o a las Entidades Políticas que la forman.
Toda manifestación o expresión hecha públicamente por cualquiera de los medios
de que habla la fracción anterior, con la que se aconseje, excite o provoque directa o
indirectamente al Ejército a la desobediencia, a la rebelión, a la dispersión de sus
miembros, o a la falta de otro u otros de sus deberes; se aconseje, provoque o excite
directamente al público en general a la anarquía, al motín, sedición o rebelión, o a la
desobediencia de las leyes o de los mandatos legítimos de la autoridad; se injurie a las
autoridades del país con el objeto de atraer sobre ellas el odio, desprecio o ridículo; o con el
mismo objeto se ataque a los cuerpos públicos colegiados, al Ejército o Guardia Nacional o
106
a los miembros de aquéllos y éstas, con motivo de sus funciones; se injurie a las naciones
amigas, a los soberanos o Jefes de ellas o a sus legítimos representantes en el país; o se
aconseje, excite o provoque a la Comisión (sic) de un delito determinado.
La publicación o propagación de noticias falsas o adulteradas sobre acontecimientos
de actualidad, capaces de perturbar la paz o la tranquilidad de la República o en alguna
parte de ella, o de causar el alza o baja de los precios de las mercancías o de lastimar el
crédito de la Nación o de algún Estado o Municipio, o de los bancos legalmente
constituidos.
Toda publicación prohibida por la ley o por la autoridad por causa de interés
público, o hecha antes de que la ley permita darla a conocer al público.
Medidas de protección
Establecer realmente lo que la moral es, y que límites, o alcances tiene, significa
un verdadero problema ético del ser humano, lo que para una persona puede ser el bien,
para otra fácilmente puede ser considerado como un mal y así viceversa, de tal forma el
concepto de moral se encuentra en un plano totalmente subjetivo, depende siempre de la
persona su evaluación; aquel refrán, que corre en el sentido de que: "Nada es verdad, nada
es mentira todo es del color del cristal con que se mira", pudiésemos aplicarlo a la idea del
concepto de la moral, en virtud de que ésta depende en gran parte de conceptos internos
del ser humano.
Hablando en términos legales, podemos citar el artículo 200 del Código Penal
Federal, el cual establece un delito de ultraje en contra de la moral pública y tipifica
algunas ideas respecto de los conceptos de buenas costumbres y moral pública.
Artículo 8 constitucional libertad de petición 14.
Artículo 8o. Los funcionarios y empleados públicos respetarán el ejercicio del
107
derecho de petición, siempre que ésta se formule por escrito, de manera pacífica y
respetuosa; pero en materia política sólo podrán hacer uso de ese derecho los ciudadanos
de la República. A toda petición deberá recaer un acuerdo escrito de la autoridad a quien
se haya dirigido, la cual tiene obligación de hacerlo conocer en breve término al
peticionario.
Derecho de petición.
El derecho político de petición consiste en la facultad del gobernado de poder
dirigirse a la autoridad para solicitar algo, y en el deber correlativo impuesto a quienes
ejercen el poder público de contestar por escrito los pedimentos.
Requisitos de la petición
1) Por escrito.
2) En forma pacífica.
3) De manera respetuosa.
Autoridades.
La respuesta debe ser;
1) Por escrito.
2) Ser congruente con lo solicitado.
3) Ser emitida en breve tiempo.
4) Darse a conocer al interesado.
108
Negativa a recibir la petición.
Si la autoridad se rehúsa arbitraria y caprichosamente a cumplir con esta obligación,
el ciudadano podrá quejarse ante el tribunal competente en forma de acusación penal por
infracción a la CPEUM.
Acuerdo por escrito
Al estado y sus autoridades tienen la obligación de dictar un acuerdo escrito a la
solicitud que el gobernado le haga llegar, están obligados a responder de acuerdo a la
CPEUM.
Autoridad que debe dictar el acuerdo.
En cuanto a quiénes están obligados a responder, la Constitución señala que son
"los funcionarios y empleados públicos", y por ello deben entenderse las autoridades de
los tres poderes que tienen facultades de decisión, atribuidas por las disposiciones legales
o reglamentarias, pero no abarca a todos los trabajadores al servicio del Estado, sean
federales, estatales o municipales. Por ejemplo, el presidente municipal o el funcionario
encargado del servicio de limpieza pública están obligados a responder por escrito las
peticiones que se les dirijan en relación con dicho servicio, pero no el conductor del
vehículo de limpieza que se encuentra prestando directamente el servicio en las calles,
aunque éste sea también un empleado público.
Peticiones formuladas ante autoridades incompetentes.
De acuerdo con otras decisiones de la Suprema Corte, la autoridad no puede
argumentar exceso de trabajo para dejar de dar respuesta a una petición, y además tiene la
obligación, en caso de no ser competente para resolver, de poner dicha circunstancia en
conocimiento del peticionario, e incluso existe una tesis de jurisprudencia en la que se
establece que: "la autoridad ante quien se presente está obligada a hacerla llegar a aquella
a quien va dirigida, sin que exista razón para que deje de hacerlo, el que la autoridad que
109
recibe la petición, no esté capacitada para resolver sobre ella". Esta tesis no es, sin
embargo, suficientemente clara y, como se aprecia, tiene defectos de redacción. Pudiera
entenderse en el sentido de que si por equivocación le llega a una autoridad una petición
que estaba dirigida a otra, la primera debe turnarla a la segunda. Pero también pudiera
considerarse que la autoridad no competente debe hacer llegar la solicitud a la que sí lo es.
Error en la petición.
Se impone a las autoridades a dictar un acuerdo escrito a toda petición del
gobernado hecha por escrito este bien o mal formulada, que debe hacerse saber en breve
termino al peticionario.
Negativa ficta.
En relación con el derecho de petición, existen tres instituciones;
1) Silencio administrativo. Es el no actuar de la autoridad. Puede ser que las
leyes administrativas le den a este silencio administrativo dos efectos, que dependerán de
la naturaleza y de la ley:
2) Afirmativa ficta; cuando la ley que rige el acto le da un efecto positivo al
no hacer de la autoridad, es decir, a favor del gobernado, su efecto es resolver de
conformidad con lo solicitado.
3) Negativa ficta; el silencio administrativo tiene como efecto una negación.
Con independencia del sentido que la ley le dé al silencio administrativo, la
autoridad está obligada a contestar, como lo ha resuelto la SCJN.
Acuerdo congruente.
Debe ser en relación a la materia sobre la que ha versado la solicitud del
gobernado, no significa esto que todas deben responderse de manera positiva a un hacer o
no hacer, dar o no dar, lo que el gobernado quiere, sino que el sentido de la respuesta este
encaminado a la petición del solicitante, y no a otros temas.
110
Explicación.
Aunque el artículo 8 constitucional no lo indique, el acuerdo escrito que deba recaer
a una solicitud de la misma índole, debe ser congruente con ésta. Así lo ha sostenido la
jurisprudencia de la Suprema Corte, al asentar que "por no dar congruente contestación a la
solicitud que se haga ante una autoridad, se lesionan los intereses jurídicos del ocursante,
en virtud de que atento a lo ordenado por el artículo 8 constitucional, las autoridades tienen
obligación de dictar a toda petición hecha por escrito, esté bien o mal formulada, un
acuerdo también por escrito, que se hará conocer en breve término al peticionario”
Pero no solamente debe pronunciarse un acuerdo escrito que deba recaer toda
solicitud de la propia naturaleza, sino que el órgano del Estado a quien se dirija, tiene la
obligación de hacer del conocimiento del solicitante dicho acuerdo, según también lo ha
estimado nuestro máximo tribunal.
Criterios del Poder Judicial Federal.
El silencio administrativo y la negativa ficta son figuras que se asemejan porque
ambas se configuran ante la falta de respuesta de la autoridad; sin embargo, sus
consecuencias jurídicas son diferentes. Por ello, es indebida la interpretación que, en
algunos casos, se hace de los preceptos legales que prevén esas instituciones. La materia
regulada en el primer dispositivo jurídico es la denuncia simple del silencio de una
autoridad, es decir la falta de respuesta a una instancia o petición, denuncia que provoca
como efecto, lisa y llanamente que se conmine a la responsable a contestar de manera
congruente y clara, sin eludir ni aplazar su solución, misma que deberá comunicar
formalmente al interesado.
NEGATIVA FICTA. SE CONFIGURA RESPECTO DE LAS AUTORIDADES
ADMINISTRATIVAS FEDERALES SOMETIDAS A LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL
FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA. La negativa ficta no se limita a
las instancias o peticiones formuladas a las autoridades fiscales, previstas en el artículo
111
37 del Código Fiscal de la Federación, sino que también es aplicable respecto de las
solicitudes formuladas ante las dependencias o entidades de la Administración Pública
Federal sometidas a la jurisdicción del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y
Administrativa de conformidad con el artículo 11, penúltimo párrafo de su Ley Orgánica.
Lo anterior encuentra apoyo en el desarrollo del procedimiento contencioso
administrativo, el cual no sólo ha comprendido a las autoridades fiscales sino también, en
forma creciente, a las administrativas en general, pues las resoluciones negativas fictas
atribuidas a éstas han sido impugnadas ante el citado Tribunal en la materia de su
competencia, desde que éste fue creado, tendencia que se ha reforzado con los artículos
17 de la Ley Federal de Procedimiento Administrativo y 17, fracción I, de la Ley Federal
de Procedimiento Contencioso Administrativo, que acogieron esa figura respecto a las
instancias o peticiones formuladas a dichas autoridades y dispusieron la procedencia del
juicio de nulidad contra las resoluciones configuradas al efecto.8
Término breve.
La autoridad, por su parte, está obligada a responder también por escrito y a dar a
conocer al peticionario la respuesta" en breve término".
Explicación
Por nuestra parte creemos que no es posible demarcar apriorísticamente, con
carácter inmutable y absoluto, la dilación temporal del expresado concepto, pues la
8 Contradicción de tesis 207/2007-SS. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados Cuarto,
Primero y Segundo, todos en Materia Administrativa del Primer Circuito y el entonces Segundo Tribunal
Colegiado del Cuarto Circuito. 31 de octubre de 2007. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Genaro David
Góngora Pimentel. Ponente: Genaro David Góngora Pimentel; en su ausencia hizo suyo el asunto Margarita
Beatriz Luna Ramos. Secretario: Rolando Javier García Martínez.
Tesis de jurisprudencia 215/2007. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesión
privada del siete de noviembre de dos mil siete. Novena Época Registro: 170690 Instancia: Segunda Sala
Jurisprudencia Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta XXVI, Diciembre de 2007
Materia(s): Administrativa Tesis: 2a. /J. 215/2007 Página: 208
112
extensión del lapso dentro del que una autoridad debe dar contestación escrita a una
petición del gobernado, varía según el caso concreto de que se trate, o sea, que dicha
extensión debe ser aquella en que "racionalmente deba conocerse una petición y
acordarse", debiendo agregar que el funcionario a quien tal petición se dirija incurre en
responsabilidad oficial si no da contestación escrita a la misma dentro del plazo de un
mes.9
Limitaciones.
Por otra parte, el mismo artículo 8 constitucional limita el derecho de petición en
los siguientes términos: sólo pueden ejercitarlo en materia política los ciudadanos de la
República, o sea, las personas que conforme a los artículos 30 y 34 de la Ley Fundamental
tienen el carácter de tales. En vista de esta limitación constitucional, todo extranjero o
mexicano no ciudadano que eleve a cualquier autoridad una solicitud de índole política,
debe ser desatendido, sin esperar que a su instancia recaiga un acuerdo escrito en los
términos del segundo párrafo del artículo 8.
9 art. 18. frac. XXXVI, de la Ley de Responsabilidades de febrero de 1940
113
Artículo 9o.constitucional Libertad reunión y asociación 15.
ARTICULO 9 No se podrá coartar el derecho de asociarse o reunirse pacíficamente
con cualquier objeto lícito; pero solamente los ciudadanos de la República podrán hacerlo
para tomar parte en los asuntos políticos del país. Ninguna reunión armada, tiene derecho
de deliberar. No se considerará ilegal, y no podrá ser disuelta una asamblea o reunión que
tenga por objeto hacer una petición o presentar una protesta por algún acto, a una autoridad,
si no se profieren injurias contra ésta, ni se hiciere uso de violencias o amenazas para
intimidarla u obligarla a resolver en el sentido que se desee.
Libertad de reunión.
La garantía individual mencionada se refiere a dos especies de libertades: la de
reunión y la de asociación. Por ende, hay que delimitar a ambas, fijando sus características
y diferencias.
Por reunión se entiende la confluencia transitoria de varios gobernados en un lugar
cualquiera.
Por asociación se entiende la confluencia de voluntades de varios gobernados para
conformar una persona colectiva de derecho privado o social, distinto a la de las personas
que se asocian, por ejemplo una asociación civil, una sociedad anónima, un sindicato, una
cooperativa, etc.
Las consecuencias que se derivan del ejercicio del derecho de reunión son
diferentes de las que produce el desempeño de la libertad de asociación. En efecto, a
114
diferencia de ésta, la libertad de reunión, al actualizarse, no crea una entidad propia con
substantividad y personalidad diversa e independiente de la de cada uno de sus
componentes; además una reunión contrariamente a lo que sucede con una asociación, es
transitoria, esto es, su existencia y subsistencia están condicionadas a la realización de un
fin concreto y determinado que la motivó, por lo que, logrado éste, tal acto deja de tener
lugar.
Limitaciones.
a) El objeto debe ser lícito y realizarse pacíficamente, y no de forma violenta.
b) En materia política solo los ciudadanos de la republica pueden reunirse o
asociarse.
c) Ninguna reunión donde tengan armas, podrá llevarse a cabo, ni tienen
derecho a deliberar.
d) Los ministros de cultos religiosos no pueden intervenir en asuntos políticos
del país.
e) Ninguna agrupación política deberá contener en su nombre alguna palabra
relacionada con la fe religiosa, ni se podrán celebrar en los templos
religiosos reuniones de carácter político.
Manifestaciones.
Las manifestaciones populares que se realizan conforme a estos lineamientos, son
absolutamente constitucionales y no requieren ningún permiso previo de la autoridad
gubernativa o judicial para realizarlas, por la razón de que el precepto que instituye esta
garantía, no expresa implícita, ente que se requiera tal permiso. Sin embargo, si una vez ya
estando en curso la manifestación popular o mitin, surgen actos de violencia, injurias,
amenazas o agresiones contra la autoridad, si pueden constitucionalmente disolverse aun
empleando la fuera publica pues están fuera del marco d la legalidad, alterando el orden y
la paz pública.
115
Libertad de asociación.
La jurisprudencia plenaria de la Corte ha señalado que "el artículo 9o.
constitucional consagra la garantía de libre asociación que implica la potestad que tienen
los individuos de unirse para constituir una entidad o persona moral, con sustantividad
propia y distinta de los asociantes y que tiende a la consecución de objetivos plenamente
identificados cuya realización es constante y permanente […]"10
Esta garantía denota la existencia de un Estado libre y democrático de derecho, pues
da pie a la creación de cualquier persona moral, pública o privada. En el caso de las
personas morales públicas destacan los partidos políticos, dedicados a participar
activamente en la vida política nacional, de acuerdo con idearios tendientes a mejorar a la
República. A su vez, la existencia de este tipo de asociaciones permite el ejercicio pleno del
sufragio libre y efectivo. Como se trata de una potestad, el individuo tiene libertad absoluta
tanto para asociarse como para no hacerlo; del mismo modo, si decide asociarse, puede
hacerlo a una organización ya establecida, o bien, a una creada por él mismo.
Por tanto, esta libertad puede operar en tres direcciones: a) derecho de asociarse
formando una organización o incorporándose a una ya existente; b) derecho a permanecer
en la asociación o a renunciar a ella; y c) derecho de no asociarse. Correlativamente, la
autoridad no podrá prohibir que el particular se asocie, ni restringir su derecho a
permanecer en la asociación o a renunciar a ella, ni obligarlo a asociarse.
Reunión y asociación
a) Por derecho de asociación se entiende toda persona moral, con
substantividad propia y distinta de los asociantes, y que tiende a la
consecución de determinados objetivos, cuya realización es constante y
10
8 Tesis P. /J. 48/2001, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena, Época, t. XIII, abril de
2001, p. 874.
116
permanente. La libertad de asociación, al ejercitarse, engendra las siguientes
consecuencias:
b) Creación de una entidad con personalidad y substantividad jurídicas propias
y distintas de las que corresponden a cada uno de sus individuos, y
c) Persecución de fines u objetivos permanentes y constantes.
Por el contrario, el derecho de reunión revela bajo una forma diversa. Cuando
varias personas se reúnen, este acto no importa la producción de una entidad moral en los
términos apuntados; simplemente se trata de una pluralidad de sujetos desde un mero punto
de vista aritmético, la cual, por lo demás, tiene lugar a virtud de la realización de un fin
concreto y determinado, verificado el cual, aquélla deja de existir.
Libertad de asociación
a) Tiende a constituir una entidad o persona moral, con sustantividad propia y
distinta de los asociantes.
b) Busca la consecución de objetivos lícitos plenamente identificados, cuya
realización es constante y permanente.
Libertad de reunión
No crea una entidad jurídica propia, con personalidad diversa e independiente de la
de sus componentes.
Da origen a una reunión transitoria, pues la existencia de ésta depende del fin
concreto y determinado que la motivó.
Artículo 10. Constitucional. Libertad de posesión de armas. 16.
Artículo 10. Los habitantes de los Estados Unidos Mexicanos tienen derecho a
poseer armas en su domicilio, para su seguridad y legítima defensa, con excepción de las
117
prohibidas por la Ley Federal y de las reservadas para el uso exclusivo del Ejército,
Armada, Fuerza Aérea y Guardia Nacional. La ley federal determinará los casos,
condiciones, requisitos y lugares en que se podrá autorizar a los habitantes la portación de
armas
El artículo 10 constitucional garantiza las dos libertades, la de poseer armas y la de
portarlas. La posesión de armas es la facultad de poseer como dueño un arma, con las
prerrogativas correspondientes con fines de seguridad y legítima defensa del sujeto. La
posesión y portación de armas se permite sólo para legítima defensa y seguridad personal,
siempre que se cumpla con los requisitos establecidos por la Ley Federal de Armas de
Fuego y Explosivos.
El precepto garantiza el derecho de poseer y portar armas, con excepción de las
prohibidas por la ley federal y de las reservadas para el uso exclusivo del Ejército, la
Armada Fuerzas navales la Fuerza Aérea y la Guardia Nacionales.
Nominalmente la garantía se refiere al propósito de seguridad y legítima defensa,
por lo cual no comprende los fines deportivos ni otros.
La posesión de armas es el hecho de tenerlas uno en su poder, pero el precepto
restringe la garantía expresamente a tenerlas en su domicilio, y por tanto no incluye la
posesión en la oficina, en el taller, en la fábrica, en una casa ajena, ni aun en el automóvil o
donde quiera que sea fuera del domicilio.
La portación de un arma es llevarla consigo, de cualquier manera.
Lugar donde podrán poseerse armas.
En el domicilio del gobernado, para su seguridad y su legítima defensa.
118
Limitaciones.
Las armas que posea un particular no pueden ser las que prohíbe la ley ni las que
están reservadas para uso exclusivo del ejército, la armada, la fuerza aérea, y la guardia
nacional, obsérvese que el artículo 10 reconoce el derecho a poseer armas, para la
seguridad y legítima defensa de los habitantes, y no para otro fin. Ello nos aclara
totalmente que la garantía que realmente se reconoce es la de los habitantes para
asegurarse y defenderse, “mediante” la posesión y portación de armas no prohibidas. Este
aseguramiento o defensa sí supone el uso de las armas –cuando ello resulte necesario,
independientemente del hecho de que su simple posesión o portación puede ser suficiente
para prevenir un ataque que podría no producirse. La ley Federal de Armas de Fuego y
Explosivos, Reglamentaria del artículo 10 constitucional, en su artículo 5º, ratificado por
el mismo numeral de su Reglamento, establece que deben realizarse campañas educativas
permanentes para reducir la posesión, la portación, la publicidad y el uso de armas; que en
forma estricta debería interpretarse como un alentar a las personas para que no hagan uso
de un derecho constitucional, ya que esto último es precisamente lo que establece el
artículo 10 de nuestra Ley Suprema
Artículo 11 constitucional Libertad de tránsito 17.
Artículo 11. Toda persona tiene derecho para entrar en la República, salir de ella,
viajar por su y mudar de residencia, sin necesidad de carta de seguridad, pasaporte,
salvoconducto u otros requisitos semejantes. El ejercicio de este derecho estará
subordinado a las facultades de la autoridad judicial, en los casos de responsabilidad
criminal o civil, y a las de la autoridad administrativa, por lo que toca a las limitaciones
que impongan las leyes sobre emigración, inmigración y salubridad general de la
República, o sobre extranjeros perniciosos residentes en el país. En caso de persecución,
por motivos de orden político, toda persona tiene derecho de solicitar asilo; por causas
de carácter humanitario se recibirá refugio. La ley regulará sus procedencias y
excepciones.
119
Esta garantía la incluimos dentro de las que se otorgan a la libertad de acción,
porque se refiere precisamente al derecho de nacionales y extranjeros en nuestro país, para
desplazarse libremente dentro y fuera de él, sin necesidad de autorizaciones específicas
por parte de las autoridades, que lógicamente podría traducirse en una negativa en ciertos
casos para permitir dicho desplazamiento, o para introducirse en una jurisdicción
específica, obligando así a las personas a una inmovilidad forzada. Inclusive algunos
autores mencionan a esta garantía bajo la denominación de libertad de locomoción.
La libertad de tránsito es una libertad motriz que se refiere a un desplazamiento o
movilización física del gobernado, por tanto no incluye la prestación de ningún servicio
por parte del estado para su reglamentación, y cada persona puede y debe usar los medios
que estén a su alcance para movilizarse. La carta de seguridad era exigida hasta mediados
del siglo pasado, a los extranjeros, para el caso de que éstos hicieran alguna petición o
trámite ante las autoridades del país.
Garantías de tránsito.
1) La de entrar al país
2) La de salir del país
3) La de viajar dentro del territorio mexicano
4) La de mudar de residencia.
Limitaciones.
1) La autoridad judicial puede restringir esta libertad en casos d
responsabilidad penal o civil, es decir, dictar la residencia temporal obligatoria con
motivo de un proceso penal, (arraigo, prisión preventiva, pena privativa de libertad,
confinamiento, prohibición de ir a un lugar determinado, etc.)
2) Las autoridades administrativas pueden limitar el ejercicio de esta garantía
en términos de las leyes de inmigración y emigración (Ley General de Población) lo que
representa la base constitucional d visas, pasaportes, formas migratorias etc.
3) También las autoridades de salubridad con base en la Ley General de
120
Salud, pueden limitar el ejercicio de este derecho en casos de graves epidemias,
propagación de enfermedades,
4) Otra limitante es la expulsión de extranjeros perniciosos , consagrada en el
artículo 33 constitucional, cuando resulten lesivos para el país, es el titular del Poder
Ejecutivo de la Unión quien tiene la facultad sin necesidad de juicio previo,
Artículo 24 constitucional. Libertad de culto y creencia. 18.
Artículo 24. Todo hombre es libre para profesar la creencia religiosa que más le
agrade y para practicar las ceremonias, devociones o actos del culto respectivo, siempre
que no constituyan un delito o falta penados por la ley. El Congreso no puede dictar leyes
que establezcan o prohíban religión alguna. Los actos religiosos de culto público se
celebrarán ordinariamente en los templos. Los que extraordinariamente se celebren fuera
de éstos se sujetarán a la ley reglamentaria
Este artículo otorga la libertad religiosa, que según la Segunda Sala de la Corte se
refiere a "la libre profesión de una creencia religiosa y a la práctica de ceremonias,
devociones o actos del culto, en los templos o en los domicilios particulares, y sólo puede
entenderse en el sentido de que todo individuo es libre para practicar las ceremonias o actos
del culto de su religión, en los templos que existan abiertos al culto, de acuerdo con las
leyes respectivas”. Semanario Judicial de la Federación, Quinta Época, t. XXXVIII,
Segunda Sala, p. 2747.
El máximo Tribunal señaló qué debe entenderse tanto por religión como por culto:
[…] una religión es un sistema de doctrina inspirada en el fundamental propósito de
procurar la elevación moral de sus adeptos y su felicidad, principalmente ultraterrena. En
cambio, el culto se constituye por ceremonias y prácticas rituales, que sirven para
afianzar los postulados predicados por la doctrina, pero que no son la doctrina misma.
121
En cuanto al culto público, la Primera Sala señaló: “Según ejecutorias de la
Suprema Corte, por acto de culto público, debe entenderse, todo aquel al cual concurren
o pueden concurrir, participan (sic), o pueden participar, personas de toda clase, sin
distinción alguna. Si del significado gramatical, se pasa, al campo de la doctrina, se
encontrara que ésta atribuye al término público, igual extensión”
Garantías.
1) La de mera profesión de una fe o religión.
2) La cultural.
La libertad religiosa, según hemos dicho comprende dos libertades propiamente
dichas: la de mera profesión de una fe o una religión como acto ideológico de sustentación
de determinados principios, ideas, etc., respecto te Dios y de la conducta humana frente a
Él, y la cultural, traducida en una serie de prácticas externas que tienen como fin
primordial la veneración la veneración divina y el perfeccionamiento religioso-moral del
individuo. La profesión religiosa, como simple conjunto de ideas, principios, et., que una
persona abriga respecto de Dios en sus variados aspectos y manifestaciones, escapa al
campo del Derecho, en tanto que no se exteriorice en actos positivos y reales, puesto que
pertenece al terreno meramente subjetivo o inmanente del ser humano. Por ello, la
profesión religiosa, como concepción lisa y llana de ideas, postulados, etc., no tiene
limitación alguna; es por tanto, absoluta. En cambio, cuando una ideología religiosa se
manifiesta exteriormente por diversos actos, p principalmente por los culturales, éstos
constituyendo una actividad externa, trascendente o social del individuo, caen bajo el
imperio del Derecho. En vista de ello, el artículo 24 constitucional se contrae a limitar este
aspecto objetivo de la libertad religiosa, que es precisamente el único susceptible de
regularse jurídicamente, pues el subjetivo, el que se revela como una mera sustentación
mental de ideas o principios, es ajeno a la teleología normativa del Derecho.
122
De profesar
La profesión de una fe o una religión es un acto ideológico de sustentación de
determinados principios o ideas respecto de Dios y de la conducta humana frente a Él. Por
ellos la profesión de un a fe como una concepción lisa y llana d ideas no tiene limitación
alguna.
Actos de culto.
Se traducen en una serie de prácticas externas que tienen como fin primordial la
veneración divina y el perfeccionamiento religioso y moral del individuo. Pueden
practicarse de forma privada o pública.
Limitaciones.
Como primera limitación constitucional a la libertad cultual existe la consistente en
que toda ceremonia es permitida, en tanto que su realización no constituya un delito. Por
ende, todas aquellas prácticas religiosas en las que tuvieren lugar actos privativos de la
vida a ciertas personas (sacrificios humanos), verbigracia, están prohibidas por el artículo
24 constitucional, y, en general, las que se desarrollen mediante actos que importen una
infracción penal.
Por lo que toca al culto público, la limitación constitucional consiste en que éste
deberá celebrarse precisamente dentro de los templos (o sea, dentro de los sitios destinados
ex profeso para ello) y bajo la vigilancia de la autoridad (art. 24 constitucional, segundo
párrafo), en los términos establecidos por el artículo 130 de la Ley Suprema y por la ley
reglamentaria respectiva, la que en los párrafos segundo y tercero de su artículo 2 corrobora
las anteriores limitaciones constitucionales a la libertad cultual.
123
Medidas de protección.
En primer lugar, la Ley Fundamental impone la prohibición terminantemente al
Poder Legislativo, en el sentido de que éste no podrá expedir ley estableciendo o
prohibiendo cualquier religión. (Art. 130, párrafo segundo).
En segundo lugar, además, la regularización legal del culto público y disciplina
externa sólo puede establecerse por los Poderes Federales, teniendo únicamente las
autoridades locales el carácter de auxiliares de éstos (art. 130, párrafo primero). Asimismo,
"las legislaturas de los Estados únicamente tienen facultad de determinar, según las
necesidades locales, el número máximo de ministros de los cultos.”
Los artículos 24 y 130 constitucionales establecen circunstancias que aseguran el
ejercicio de la libertad de culto:
El Congreso no puede dictar leyes que establezcan o prohíban alguna religión, tal
como lo marca el segundo párrafo del artículo 24 constitucional.
El segundo párrafo del artículo 130 de la Ley Fundamental ordena que sólo el
Congreso de la Unión pueda legislar en materia de culto público, iglesias y agrupaciones
religiosas.
Según el inciso b) del propio artículo 130, las autoridades no deben intervenir en la
vida interna de las asociaciones religiosas; y el inciso del mismo precepto determina que los
ministros de los cultos no deben asociarse con fines políticos o partidistas. "Tampoco
podrán en reunión pública, en actos del culto o de propaganda religiosa, ni en publicaciones
de carácter religioso, oponerse a las leyes del país o a sus instituciones, ni agraviar, de
cualquier forma, los símbolos patrios."
124
CULTO PÚBLICO.- Según el Diccionario de la Real Academia Española, la voz
“público” significa “perteneciente a todo el pueblo”. “Común al pueblo o ciudad”; así pues,
un acto de culto público es aquel al que concurren o pueden concurrir, o en el que participa
o pueden participar personas de todas las clases, sin distinción alguna. La doctrina jurídica
atribuye al término “público” igual connotación e idéntico significado que el lenguaje
usual. Ahora bien, el propósito que inspiró el artículo 24 de la Constitución Federal vigente,
fue el de reglamentar los actos del culto religioso, de acuerdo con los principios
consignados en la Ley de 14 de diciembre de 1874, y el de prohibir que esos actos se
verificaran públicamente, es decir, a la vista de todos, de donde se infiere que emplea
calificativo “público” con el mismo sentido que le asignan la interpretación gramatical y el
uso cotidiano del lenguaje formal en que también se empleó la citada voz en el artículo 130
constitucional, y como las leyes secundarias no tienen otra misión que desarrollar los
principios que sustenta la Constitución, sin contrariarlos ni desvirtuarlos, es indudable que
la expresión “intimidad del hogar”, que contiene el artículo 1º de la Ley Reglamentaria del
artículo 130 constitucional, debe entenderse de modo que sea amoldable a los principios
constitucionales que rigen esta materia; así, un acto religioso, celebrado dentro de una casa,
aun cuando a él puedan concurrir extraños al dueño de la misma, no tiene el carácter de
“público” si los asistentes necesitan del consentimiento y la autorización expresa del dueño
de la casa para concurrir al acto.
125
Artículo 28 constitucional libertad de concurrencia o libre 19.
comercio.
Artículo 28. En los Estados Unidos Mexicanos quedan prohibidos los monopolios,
la (las, sic DOF 03-02-1983) prácticas monopólicas, los estancos y las exenciones de
impuestos en los términos y condiciones que fijan las leyes. El mismo tratamiento se dará a
las (las, sic DOF 03-02-1983) prohibiciones a título de protección a la industria.
La libertad de comercio o libre concurrencia es un fenómeno económico, en virtud
del cual todo individuo puede dedicarse a una actividad o la misma (libre concurrencia)
esto es: que se dediquen a actividades pertenecientes al mismo ramo. La libre concurrencia
es un hecho cuya realización trae como consecuencia el estímulo, el afán de superación, y
el mejoramiento por parte de los individuos que compiten, puesto que se basa en la potestad
que todo hombre tiene para dedicarse a la ocupación lícita que más les agrade, colocando a
todo sujeto en la situación de poder desempeñar la misma función que otro.
126
La Real Academia Española indica que por concurrencia —de concurrente— se
entiende "acción y efecto de concurrir", así como "conjunto de personas que asisten a un
acto o reunión" y "coincidencia, concurso simultáneo de varias circunstancias”. A su vez,
por concurrir —del latín concurrere— se entiende “juntarse en un mismo lugar o tiempo”.
Jurídicamente, la libertad de concurrencia se traduce en la participación en el
mercado, en igualdad de circunstancias, de un proveedor o un grupo de proveedores para
que por sí mismos establezcan las condiciones de producción y comercialización de los
bienes o servicios que pretendan ofrecer al público. La libre concurrencia pretende asegurar
una sana competencia entre los proveedores, objetivo que se logra de no existir
determinadas prácticas que restrinjan la libertad de las personas para participar en el
mercado.
Monopolios
“Es la prestación de un servicio o producción de un bien por un solo agente
económico con exclusividad de cualquier otro”
La constitución no define lo que debe entenderse por estanco y por monopolio, pero
la Ley Orgánica del artículo 28 Constitucional en Materia de Monopolios, en sus artículos
2º y 3º. Si nos proporciona los conceptos, en el sentido de que el estanco es el monopolio
constituido a favor del Estado para procurar provecho al Fisco; y por su parte monopolio es
toda concentración o acaparamiento industrial o comercial y toda situación
deliberadamente creada, que permiten a una o varias personas determinadas imponer los
precios de los artículos o las cuotas de los servicios, con perjuicio del público en general de
alguna clase social.
También la Suprema Corte en su jurisprudencia* proporciona criterios sobre lo que
debe entenderse por monopolio: Tesis 447. MONOPOLIOS.- Por monopolio se entiende el
aprovechamiento exclusivo de alguna industria o comercio, bien provenga de algún
privilegio bien de otra causa cualquiera; y el artículo 28 constitucional equipara al
127
monopolio todo acto que evite o tienda a evitar la libre concurrencia en la producción,
industrial o comercial y, en general, todo lo que constituya una ventaja exclusiva e indebida
a favor de una o varias personas, con perjuicio del pueblo en general o de una clase social;
de manera que cuando una ley establece la exención de un impuesto, para los productores
que acepten condiciones que les impongan instituciones privadas, indudablemente tiende a
evitar la libre competencia, creando el monopolio en perjuicio de los demás.
Puede advertirse que la anterior tesis ya se refiere a otra de las prohibiciones
contenidas en el artículo 28, o sea a la exención de impuestos. A pesar de ello, las
exenciones de impuestos existen –evidentemente porque en los sistemas económicos
modernos resultan sumamente útiles, llenando una función no prevista en el siglo pasado- y
tales exenciones no se consideran violatorias de la disposición constitucional, en virtud de
un razonamiento sobre el cual sirve de modelo la siguiente tesis jurisprudencial.
Función estratégica del Estado.
Hemos afirmado que una garantía a la libre concurrencia que establece la
Constitución consiste en la prohibición de existencia y funcionamiento de monopolios.
Pues bien, esta prohibición tiene las siguientes excepciones: las actividades relativas a la
acuñación de moneda, a los correos, telégrafos y radiotelegrafía y a la emisión de billetes
de banco, están sustraídas de la esfera de actuación económica de los gobernados, según lo
dispone el artículo 28 constitucional. Las mencionadas actividades, reguladas por leyes
especiales (tales como la Ley Monetaria, la de Vías Generales de Comunicación, la Ley
Orgánica del Banco de México), son desarrolladas exclusivamente por el Estado a través
de los organismos autoritarios que corresponda (Secretaría de Hacienda, Comunicaciones,
etc.), constituyendo lo que se llama monopolios estatales. Fuera de esas actividades
excepcionales integrantes de la monopolización del Estado, ninguna otra función es
susceptible de constituir un monopolio desde el punto de vista constitucional. Por ende, el
Estado, única y exclusivamente en ejercicio de aquéllas, puede asumir el aspecto de
monopolizador e impedir que cualquiera otra entidad o individuo desempeñe las funciones
que a él reserva la Ley Fundamental.
128
Comisión Nacional de Competencia Económica.
a) Regula las conductas de agentes económicos para evitar que uno solo preste
un servicio o produzca un bien y obstaculice el funcionamiento eficiente de
los mercados. Según los artículos 9o. y 10 de la Ley Federal de Competencia
Económica las prácticas monopólicas se dividen en absolutas y relativas. Las
prácticas monopólicas absolutas son los contratos, convenios, arreglos o
combinaciones entre agentes económicos competidores entre sí, cuyo objeto
o efecto sea cualquiera de los siguientes:
b) Fijar, elevar, concertar o manipular el precio de venta o compra de bienes o
servicios al que son ofrecidos o demandados en los mercados, o intercambiar
información con el mismo objeto o efecto;
c) Establecer la obligación de no producir, procesar, distribuir o comercializar
sino solamente una cantidad restringida o limitada de bienes o la prestación
de un número, volumen o frecuencia restringidos o limitados de servicios;
d) Dividir, distribuir, asignar o imponer porciones o segmentos de un mercado
actual o potencial de bienes y servicios, mediante clientela, proveedores,
tiempos o espacios determinados o determinables; o
e) Establecer, concertar o coordinar posturas o la abstención en las licitaciones,
concursos, subastas o almonedas públicas
A su vez, las prácticas monopólicas relativas son los actos, contratos, convenios o
combinaciones cuyo objeto o efecto sea o pueda ser desplazar indebidamente a otros
agentes del mercado, impedirles sustancialmente su acceso o establecer ventajas
exclusivas en favor de una o varias personas, en los siguientes casos:
a) Entre agentes económicos que no sean competidores entre sí, la fijación,
imposición o establecimiento de la distribución exclusiva de bienes o
servicios, por razón de sujeto, situación geográfica o por períodos de
tiempo determinados, incluidas la división, distribución o asignación de
clientes o proveedores; así como la imposición de la obligación de no
129
fabricar o distribuir bienes o prestar servicios por un tiempo determinado o
determinable;
b) La imposición del precio o demás condiciones que un distribuidor o
proveedor debe observar al expender o distribuir bienes o prestar servicios;
c) La venta o transacción condicionada a comprar, adquirir, vender o
proporcionar otro bien o servicio adicional, normalmente distinto o
distinguible, o sobre bases de reciprocidad;
d) La venta o transacción sujeta a la condición de no usar o adquirir, vender o
proporcionar los bienes o servicios producidos, procesados, distribuidos o
comercializados por un tercero;
La acción unilateral consistente en rehusarse a vender o proporcionar a personas
determinadas bienes o servicios disponibles y normalmente ofrecidos a terceros; VI. La
concertación entre varios agentes económicos o la invitación a éstos, para ejercer presión
contra algún cliente o proveedor, con el propósito de disuadirlo de una determinada
conducta, aplicar represalias u obligarlo a actuar en un sentido determinado; o
En general, todo acto que indebidamente dañe o impida el proceso de competencia y
libre concurrencia en la producción, procesamiento, distribución y comercialización de
bienes o servicios.
Prácticas monopólicas.
Son prácticas monopólicas;
1) La concentración o acaparamiento en una o pocas manos artículos de
consumo necesario que tengan por objeto el alza de los precios.
2) Todo acuerdo, procedimiento o combinación de los productores
industriales, comerciantes o empresarios prestadores de servicios que de cualquier manera
hagan para evitar la libre concurrencia o competencia entre sí, y obligar a los
consumidores a pagar precios exagerados
3) En general todo lo que constituya una ventaja indebida exclusiva a favor
130
de una o varias personas determinadas y con perjuicio al público en general o alguna clase
social.
Estanco
Consiste en la práctica de poner un tope de las mercancías que se pueden producir
o comercializar con el fin de regular artificialmente su precio.
Por otra parte, un estanco es un "monopolio constituido a favor del Estado para
procurar provecho al Fisco”. Esta definición no aparece ni en la Constitución ni en la Ley
Federal de Competencia Económica. Se encontraba en el artículo 20 de la abrogada Ley
Orgánica del Artículo 28 Constitucional en Materia de Monopolios. En síntesis, la
característica principal del estanco es la de "ser un monopolio ejercitado por el fisco como
fuente de recursos".
Restricciones a la industria
El primer párrafo del artículo 28 constitucional dispone: “En los Estados Unidos
Mexicanos quedan prohibidos los monopolios, las prácticas monopólicas, los estancos y las
exenciones de impuestos en los términos y condiciones que fijan las leyes. El mismo
tratamiento se dará a las prohibiciones a título de protección de la industria”.
En un segundo párrafo se ordena el castigo de toda concentración o acaparamiento
en una o pocas manos de artículos de consumo necesario y que tenga por objeto obtener el
alza de los precios, así como todo acuerdo, procedimiento o combinación de los
productores, industriales, comerciantes o empresarios de servicios que pretendan evitar la
libre concurrencia o la competencia entre sí para obligar a los consumidores a pagar precios
exagerados, agregando: “... y, en general, todo lo que constituya una ventaja exclusiva
indebida a favor de una o varias personas determinadas y con perjuicio del público en
general o de alguna clase social”.
131
Exención de impuestos.
La exención de un impuesto, hemos dicho, es otra medida que la Constitución
toma para proteger la libre concurrencia. Pues bien, esta garantía se encuentra en el propio
artículo 28 constitucional salvedades importantes. De acuerdo con tal precepto, las
autoridades pueden acordar, a título de privilegio, verbigracia, la exención de impuestos
por un tiempo determinado a los inventores o perfeccionadores de algún aparato o
procedimiento industrial, tal como sucede en la práctica, en la que el Ejecutivo suele
autorizar dicha exención a las actividades que sean totalmente nuevas o necesarias para el
fenómeno industrial del país, de conformidad con la legislación secundaria respectiva.
Por otra parte los privilegios, que por determinado tiempo se conceden a los
autores y artistas, inventores y perfeccionadores, la Constitución los instituye también
como excepciones a la libre concurrencia. De acuerdo con tales privilegios, consignados
tanto en la ley Federal Sobre el Derecho de Autor, por lo que le toca a la propiedad
artística y literaria, como en la propiedad Industrial, por lo que a esta materia se refiere,
constituyen en realidad salvedades al principio general de la libre concurrencia, debido a
que imposibilitan o impiden a cualquier persona, que no sea el autor, el artista o el
perfeccionador, realizar actividad alguna en relación con las obras e inventos de que se
trata, salvo los casos expresamente establecidos por los mencionados ordenamientos.
132
Artículo 27 constitucional. Garantía de propiedad. 20.
Código civil; el propietario de una cosa puede gozar y disponer de ella, con las
modalidades y limitaciones que fijan las leyes. La garantía que nuestra Constitución
otorga al derecho humano de propiedad no es lisa y llana como la garantía de la igualdad y
la de la vida, pues está constituida en extensas y detalladas disposiciones que contemplan
múltiples situaciones expresadas en el artículo 27.
Propiedad originaria de la Nación de las tierras y aguas
El apartado primero del artículo 27 constitucional declara que la propiedad de las
tierras y aguas comprendidas dentro de los límites del territorio nacional, corresponde
originariamente a la Nación, la cual ha tenido y tiene el derecho de transmitir el dominio
de ellas a los particulares, constituyendo así la propiedad privada. La propiedad originaria
o dominio es el poder inminente que ejerce el estado sobre su territorio, espacio aéreo,
aguas interiores y exteriores, tierra, etc. Que componen la parte física de su ser, pudiendo
transmitir el uso y disfrute y disposición de dichos bienes a los particulares para constituir
la propiedad privada.
133
Nación
La declaración de que la Nación es propietaria originaria de las tierras y de las
aguas comprendidas dentro del territorio nacional, es contraria en cierta forma a los
conceptos técnico jurídicos de Nación y de propiedad; las tierras y las aguas que existen
dentro de los límites del territorio nacional son precisamente ese territorio, y éste a su vez
es uno de los tres elementos básicos constitutivos de un Estado o Nación, los otros dos
son la población (conjunto de humanos) y el gobierno (conjunto de organismos
instituidos para el manejo de los asuntos públicos); consiguientemente, no es exacto decir
que la Nación es propietaria de las tierras y aguas que forman su territorio, pues éste el
territorio, es propiamente parte integrante, un elemento constitutivo, de la Nación, y es
inadmisible que el todo, la Nación, sea propietaria de una de sus partes, el territorio, como
tampoco es correcto decir que el hombre es propietario del cuerpo que objetivamente lo
constituye, porque la noción jurídica de propiedad comprende un sujeto, el propietario, y
un objeto, la cosa sobre la cual se ejerce la propiedad, y es claro que el cuerpo humano
forma el todo o una parte del sujeto de derecho que es el individuo humano; y si el
territorio es parte integrante físicamente del sujeto Nación, no es posible que sea un objeto
del derecho de propiedad de ese mismo sujeto.
Estas ideas se aplican exclusivamente a la propiedad originaria de que habla el
aludido apartado primero del artículo 27, y por tanto hay que entender que esa propiedad
originaria es el derecho que la Nación ha tenido y tiene, por razón de su soberanía, de
disponer inicialmente de las tierras y aguas que componen su territorio.
Originariamente.
El propio apartado primero del artículo 27 reviste a nuestro sistema de propiedad
territorial de un cariz estrictamente legalista pues implícitamente requiere que todo
derecho sobre tierras y aguas tiene que estar referido, naturalmente mediante la titulación
respectiva, al mencionado derecho originario de la Nación. Por circunstancias históricas
ese origen tiene solamente dos aspectos: el colonial, del que forman parte las fundaciones
134
de pueblos, los repartimientos, las mercedes, las confirmaciones de tierras con títulos
deficientes, y en cierto sentido las encomiendas, concedidas personalmente por el rey de
España, que por virtud de la conquista se convirtió en el soberano del país; y el
independiente, del que a su vez participan los contratos de colonización, las concesiones,
las composiciones por excedentes, y las ventas de terrenos baldíos o nacionales, hechas
por el Gobierno Mexicano, que sustituyó al rey de España en la soberanía nacional, pues
una vez constituida la Nación, con su territorio, su población y su gobierno independiente,
las tierras y aguas que con anterioridad no habían sido tituladas a particulares, quedaron en
disponibilidad de serlo, en ejercicio de la soberanía; y ambos casos esas titulaciones de
tierras y aguas a favor de particulares, constituyeron y siguen constituyendo la propiedad
privada, que el apartado primero del artículo 27 consagra como derivada de la propiedad
originaria de Nación, o sea, de su facultad o derecho de disponer de su propio territorio,
como también puede hacerlo en lo que toca a su población y a su gobierno. Las
restituciones y dotaciones de tierras a los pueblos y la asignación de tierras a los nuevos
centros de población, usualmente no implican titulación originaria de las tierras afectas,
pues las tierras que comprenden ya han salido del dominio de la Nación, lo que es obvio
en las restituciones, y en cuanto a las dotaciones, según el mismo artículo 27, deben
tomarse de las propiedades inmediatas a las comunidades beneficiadas; sin embargo,
excepcionalmente puede suceder que un nuevo centro de población sea dotado de terrenos
nacionales, que así saldrán por primera vez del dominio nacional.
Clases de propiedad.
1) Propiedad originaria o Dominio Eminente.
2) Propiedad privada.
3) Propiedad agraria
4) Propiedad pública o estatal.
135
Derechos del propietario.
a) Propiedad privada; goza de la protección que le otorgan las garantías
individuales.
b) Propiedad pública; está sometida a un régimen jurídico excepcional.
c) Propiedad social; se caracteriza por la protección que le brinda el estado.
La propiedad privada se refiere a la que es titular un particular, persona física o
moral, que tiene las facultades de uso, disfrute y disposición sobre los bienes de su
propiedad. La propiedad privada como derecho subjetivo civil genera para su titular sus
derechos fundamentales de uso, disfrute y disposición de la cosa material. El uso se refiere
a utilizar el bien para satisfacer sus necesidades. Por medio del disfrute puede hacer suyos
los frutos, y por la disposición puede realizar actos d dominio como venta, donación, etc.
El derecho de disponer de la cosa no es absoluto pues tiene limitaciones establecidas en la
ley.
Medios para efectuar la propiedad privada.
Como derecho civil subjetivo la propiedad se ubica en las relaciones jurídicas
privadas, o sea en las que se entablan entre los individuos, como gobernados. La
propiedad privada en ese sentido es exclusivamente oponible a las pretensiones de los
sujeto individuales, es decir, de la personas colocadas en el mismo plano de gobernados o
de derecho privado. Sino como entidades de imperio y de autoridad. La propiedad privada
presenta el carácter de derecho público subjetivo, cuando pertenece a l gobernado y como
tal, es oponible al estado, y a sus autoridades no desde la perspectiva de personas no
soberanas.
Modalidades.
Las modalidades de la propiedad privada son las restricciones o prohibiciones en
cuanto al uso y disfrute del derecho mencionado que pueden apreciarse desde el punto de
vista positivo, (obligaciones de hacer) o negativo, (obligaciones de no hacer). Estas
136
restricciones deben ser carácter general y permanente tendiente a satisfacer el interés
público.
Expropiación. Definiciones:
RAE; desposeer de una cosa a su propietario dándole a cambio una indemnización,
salvo casos excepcionales. Se efectúa legalmente por causa de utilidad pública.
Diccionario Jurídico del Instituto de Investigaciones de la UNAM; expropiar
consiste en desposeer legítimamente de una cosa a su propietario, por motivos de utilidad
pública, otorgándole una indemnización justa… la expropiación es una operación del poder
público federal o de los estados, por la cual impone a un particular, la cesión de su
propiedad mediante ciertos requisitos de los cuales el principal es una indemnización, por
razones de utilidad pública para realizar obras e interés general de beneficio social.
Don Ignacio Burgo Orihuela; “… el acto autoritario expropiatorio consiste en la
supresión de los derechos de uso, disfrute, y disposición de un bien, decretado por el
estado, el cual lo adquiere”.
El maestro Antonio de Ibarola al explicaros algunos conceptos sobre la
expropiación, nos dice: “La propiedad es por su naturaleza inviolable nos dice el artículo 27
constitucional en su segundo párrafo, que las expropiaciones solamente podrán hacerse por
causas de utilidad pública y mediante indemnizaciones, por otro lado, la propiedad no
puede ser ocupada contra la voluntad del dueño, sino por causas de utilidad pública y
mediante indemnización, así, se distingue que la propiedad privada tiene la modalidad
general en forma abstracta, que puede ser legítimamente modificado por la figura
administrativa llamada expropiación…
Lic. Rogelio Villalobos Olvera; La expropiación es un procedimiento administrativo
en virtud del cual se priva a un particular de un bien cuando existe una causa de utilidad
pública o social establecida en la ley, mediante el pago de una indemnización.
137
Utilidad Pública
Don Ignacio Burgoa; Hay utilidad cuando el bien satisfactor colma una necesidad
preexistente,… y entre estos, hay una cierta adecuación o idoneidad… hay utilidad pública
cuando hay una necesidad publica, estos es estatal, social, o general, personalmente
indeterminada…” Constitucionalmente pues, la expropiación por causa de utilidad pública
se da cumpliendo estos dos requisitos;
1) Que haya una necesidad pública.
2) Que el bien que se pretende expropiar sea susceptible de producir la
satisfacción de esa necesidad, extinguiéndola.
Poder Legislativo.
En el proceso de expropiación, el primer `paso es la calificación legislativa de las
causales de utilidad pública.
Poder Ejecutivo Trámites previos a la Declaratoria.
El artículo primero de la Ley de Expropiación señala que la utilidad pública debe
estar fehacientemente acredita como causa de la expropiación. De ahí que la autoridad
deba efectuar estudio s para justificar la causa de utilidad pública y que obre en el
expediente. El primer paso es que el Ejecutivo Federal, por conducto de la Secretaria de
Estado, departamento administrativo o gobierno de los territorios correspondientes
tramitara el expediente de expropiación.
Declaración de expropiación.
La segunda parte del procedimiento se inicia con el decreto de expropiación, que
debe fundarse en causa de utilidad pública. Este decreto debe notificarse al expropiado, ya
que el derecho de propiedad se subordina al régimen de legalidad. La declaratoria de
expropiación se hará mediante acuerdo publicado en el DOF y será notificado
personalmente a los interesados, si se ignora el domicilio de los afectados se hará una
138
segunda notificación en el órgano de comunicación oficial.
Autoridad que deberá emitir la Declaratoria.
El titular del ejecutivo federal o estatal.
Declaratoria: motivación y fundamentación.
Así bien, para que el acto autoritario gubernativo de expropiación, pueda tener sus
efectos legales y no esté afectado de nulidad, se requiere que en el acuerdo de
expropiación por causa de utilidad pública, especifique claramente, la fundamentación y
motivación que se tuvo para ello, esto es que se exprese la necesidad de orden público y se
demuestre también la satisfacción de las demandas de la colectividad, con la expropiación
de algún bien que requiera el conglomerado social”
Notificación de la Declaratoria.
La Ley de expropiación en vigor establece que el Ejecutivo por conducto de la
dependencia competente, tramitará el expediente de expropiación y hará la declaratoria
respectiva, la cual se publicará en el Diario Oficial y se notificará personalmente a los
interesados (art. 3º. Y 4º.)
Recurso en contra de la Declaratoria.
Los propietarios afectados podrán interponer, dentro de los quince días hábiles
siguientes a la notificación del acuerdo, recurso administrativo de revocación, contra la
declaratoria correspondiente ante la dependencia que haya tramitado el expediente.
(Artículo 5 y 6). La Ley establece, por último, en caso en el cual se puede dejar
insubsistente la expropiación y reclamarse por el afectado la reversión del bien de que se
trate, y es cuando éste no se destine al fin que dio causa a la declaratoria respectiva, dentro
del término de cinco años (art. 9º.)
139
El juicio de Amparo.
El juicio de amparo procederá cuando la ley o el acto no este conforme a lo
dispuesto en la constitución.
Indemnización por expropiación
La constitución establece como garantía individual la de que la expropiación sólo
puede hacerse mediante indemnización. La falta de este elemento convierte la
expropiación en confiscación.
Pago
En caso de que se controvierta el monto de la indemnización, se consigna el
expediente al juez que corresponda, quien fija el término de tres días para que designen sus
peritos. (Artículo 11). El juez fijara u plazo que no excederá de sesenta días para que los
peritos rindan su dictamen.
Importe.
El importe del pago de la indemnización será cubierto por el estado cuando la cosa
expropiada pase a su patrimonio, la autoridad expropiante fijara la forma y los plazos en
que la indemnización deba pagarse, los que no abarcaran nunca un periodo mayor d diez
años.
Época de pago.
Respecto de la época en que debe efectuarse la indemnización, el texto
constitucional no fija con precisión, pues solamente habla de que las expropiaciones se
harán mediante indemnización, pero como decimos arriba, en todo caso el periodo no
puede ser mayor a diez años.
140
Artículo 29 constitucional. Suspensión de garantías. 21.
En los casos de invasión, perturbación grave de la paz pública, o de cualquier otro
que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto, solamente el Presidente de los
Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con los Titulares de las Secretarías de Estado y la
Procuraduría General de la República y con la aprobación del Congreso de la Unión y,
en los recesos de éste, de la Comisión Permanente, podrá suspender en todo el país o en
lugar determinado las garantías que fuesen obstáculo para hacer frente, rápida y
fácilmente a la situación; pero deberá hacerlo por un tiempo limitado, por medio de
prevenciones generales y sin que la suspensión se contraiga a determinado individuo. Si
la suspensión tuviese lugar hallándose el Congreso reunido, éste concederá las
autorizaciones que estime necesarias para que el Ejecutivo haga frente a la situación;
pero si se verificase en tiempo de receso, se convocará sin demora al Congreso para que
las acuerde.
141
Explicación.
La suspensión de garantías individuales se indica en el art. 29 constitucional.
Don Ignacio Burgoa afirma al respecto: En un ambiente de normalidad, cuando
ningún acontecimiento social o político extraordinario ocurre, cuando ninguna
hecatombe general y colectiva se produce, el Estado y las autoridades que a nombre de
éste realizan la actividad del imperio, deben someterse primaria y fundamentalmente a
los mandatos constitucionales y secundaria o derivadamente, a las disposiciones de los
diferentes cuerpos legales urgentes, cuya fuerza normativa o imperio regulador están
condicionados al principio de que el contenido y formas jurídicas de las prevenciones
jurídicas que encierran, no se opongan a lo estatuido en la Ley Suprema.
Causas.
Las causas por las que el Presidente de la republica puede solicitar la suspensión de
garantías individuales al Congreso de la Unión o a su Comisión Permanente, y estos
aprobarla, son las siguientes:
a) Invasión; que es la penetración en territorio nacional de fuerzas armadas
extranjeras.
b) Perturbación grave de la paz pública, que se refiere a motines, revoluciones,
asonadas, rebeliones, etc.
c) Cualquier otro caso que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto
como guerras, epidemias, inundaciones, terremotos etc.
d) La evaluación de la gravedad del conflicto y la pertinencia de solicitar la
suspensión corresponde en principio al Presidente de la Republica.
142
Procedimiento.
El proceso jurídico constitucionalmente autorizado para investir al gobierno estatal
con los poderes necesarios para enfrentarse a la situación anormal, se desenvuelve a través
de dos fases fundamentales:
Cesación de vigencia de las normas constitucionales y legales que de alguna manera
condicionen en general o prohíban a una autoridad el ejercicio de actividades de
emergencia.
Otorgamiento de facultades extraordinarias sobra las bases establecidas en la
constitución a favor de uno de los tres poderes, que componen el gobierno estatal y que
generalmente es el ejecutivo, el cual en razón de sus de sus propias funciones normales es
por lo regular el más indicado para enfrentar la situación anómala de peligro público.
En tanto no se produzca por los medios previstos en la constitución, la cesación de
vigencia o imperio normativo de las disposiciones legales o constitucionales a que antes
nos referimos, las facultades extraordinarias no pueden concederse válidamente.
Modalidades.
Prevenciones generales; se presentan sin que el fenómeno suspensivo se contraiga a
un individuo o grupo determinado, en consecuencia, un decreto o “ley” que solo contenga
suspensión de garantías individuales en relación a una sola persona física o moral, o a un
grupo determinado de personas, sería inconstitucional, porque violaría los artículo 1 y 29
constitucionales, además de que sería una ley privativa conforme al artículo 13 de nuestra
Ley Suprema.
Alcance espacial o territorial; puede ser de carácter nacional o bien solo regir un
estado o región. Estos es, que esta suspensión no se hiciera extensiva a otros estados del
país donde no exista la alteración. Temporalmente limitada o transitoria; rige únicamente
143
mientras existe el estado de emergencia que la motivo, y en cuanto cesa, la vigencia de la
suspensión de garantías termina ipso iure. Deben señalarse las garantías que s e suspenden.
Efectos.
En virtud de la suspensión de las garantías individuales, tanto los derechos
públicos subjetivos como las obligaciones estatales que se deriven o emanen de la relación
jurídica que aquélla entraña, dejan de tener eficacia jurídica. En circunstancias normales,
cuando existe paz y tranquilidad en los ámbitos nacional e internacional, no hay conflicto
entre las garantías individuales y el interés social o público, ya que la Constitución
establece su equilibrio. Por el contrario, en tiempos de rebelión, invasión o guerra siempre
debe prevalecer el interés público, pues se halla en peligro la supervivencia de la nación.
Cuando ese desequilibrio surge, la Carta Magna autoriza la suspensión de garantías
individuales, que no significa interrumpir de manera definitiva los derechos del hombre,
sino sólo la efectividad de algunos en tanto se restablezcan el orden y la paz.
Facultades extraordinarias.
Las facultades extraordinarias son las Potestades con que el Congreso de la Unión
enviste al Ejecutivo para que legisle, supone entonces el quebrantamiento del orden
Constitucional y de uno de sus principios fundamentales que es la división de poderes,
consagradas en el artículo 49 constitucional. Estas facultades extraordinarias al Ejecutivo,
son para que dicte las disposiciones y adopte las medidas necesarias para afrontar rápida y
fácilmente la situación. Este acto solo puede ser una excepción transitoria al principio de
la división de poderes.
Juicio de amparo. 22.
Respecto al juicio de amparo, Héctor Fix-Zamudio sostiene que ante una situación
de emergencia en la que se encuentran suspendidas las garantías individuales en principio,
no procedería el juicio de amparo. Este criterio se apoya en la Ley de Prevenciones
144
Generales, reglamentaria del derecho de suspensión de garantías aparecida en el Diario
Oficial de la Federación del 13 de junio de 1942, que en el art. 18 establecía la
improcedencia ante los Tribunales Federales de Amparo cuando se reclamara alguna
disposición de las leyes de emergencia o de algún acto que de ellas deriva. Sin embargo, el
autor señala que una disposición de esa naturaleza sólo puede ser aplicable cuando la ley o
el acto estuvieran conformes con lo dispuesto en el art. 29 constitucional y con las
autorizaciones del Congreso; por este motivo, se deduce que siempre existe la posibilidad
de impugnar alguna inconstitucionalidad. Por su parte, la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, en el art. 27.2, no autoriza suspender determinados derechos ni las
"garantías judiciales" indispensables para proteger tales derechos.
Asimismo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos declaró en una opinión
consultiva que el habeas corpus es una de esas garantías judiciales. Como se sabe, el juicio
de amparo en México cumple también las funciones de este recurso.
145
CAPITULO IV
GARANTÍAS SOCIALES
Garantías sociales. Artículos 4, 27, 73, 123, CPEUM. 23.
La constitución mexicana fue la primera en la historia jurídica de la humanidad, en
consagrar derechos sociales. La garantía social implica una protección jurídica para los
grupos mayoritarios de la sociedad, en aras del interés social.
¿Pero que es el interés social?
Don Ignacio Burgoa, con su majestuosidad jurídica y su grandiosa elocuencia nos
146
dice;
Hay interés social cuando a través de medidas legislativas se pretenden satisfacer
necesidades de grupos mayoritarios de cualquier colectividad, en las diferentes esferas del
estado, federación, entidades, municipios…
También opera el interés social cuando se trata de solucionar o de evitar algún daño
o problema de cualquier índole que afecte o vaya a afectar a dichos grupos.
Igualen habrá interés social si se promueve mejorar las condiciones vitales de
dichos grupos.
Concepto.
Izquierdo Muciño Martha; El derecho social se define como: "un conjunto de
normas jurídicas nacidas con independencia de las ya existentes que establecen y
desarrollan diversos principios y procedimientos protectores en favor de individuos, grupos
y sectores de la sociedad económicamente débiles, para lograr su convivencia con las otras
clases sociales", o bien, como lo manifiesta:
Francisco Lombardo González Díaz, "es una ordenación de la sociedad en función
de una integración dinámica, teleológicamente dirigida a la obtención del mayor bienestar
social, de las personas y de los pueblos, mediante la justicia social".
Carpizo Mac Gregor Jorge; “las garantías sociales son aquellas que protegen al
hombre como integrante de un grupo social… se protege a los grupos más débiles, a los que
históricamente han vivido oprimidos. Es una declaración dinámica con fuerza impositiva.
Quiere que el trabajador y el campesino lleven una vida digna.”
147
Valadez Diego; “garantía social son las disposiciones constitucionales que
establecen y regulan los derechos y prerrogativas de los grupos humanos o de la nación en
su conjunto, conforme a criterios de justicia y bienestar colectivos”
Antecedentes.
Introducción histórica. Como consecuencia del jus-naturalismo que proclama la
consubstancialidad de los derechos del hombre con su propia personalidad y, por ende, su
carácter supra-estatal, surgió a raíz de la Revolución" francesa y como derivación directa
de la Declaración de 1789, el individualismo, el cual constituyó el fin del Estado y de sus
instituciones jurídicas. A partir de la Declaración Universal de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano francesa y de la Declaración de derechos de Virginia, se generó la idea de
la consagración de las garantías individuales. Sin embargo, con el transcurso de los años,
se hizo necesario establecer otras prerrogativas para actuar en favor de determinados
grupos sociales. La deplorable situación de estas clases sociales hizo adoptar al estado
medios proteccionistas. De tutela, ante las clases sociales poderosas.
El individualismo prohibió toda idea de asociacionismo, de coalición de
gobernados para defender sus intereses mutuos, pues se decía que entre el Estado como
suprema persona moral política y el individuo, no debía haber entidades intermedias que
no tuvieran como finalidad la protección de los intereses particulares. Tanto el liberalismo
como el individualismo tenían su soporte en el concepto de igualdad legal. Todo hombre
es igual a todos a los ojos de la ley, decían los revolucionarios franceses.
Consiguientemente, ningún Estado podía quebrantar esa igualdad legal favoreciendo a
unos o a otros. Sin embargo, este "igualitarismo legal" correspondía realmente a una
verdadera desigualdad social, puesto que olvidaba las diferentes situaciones materiales en
que dos individuos pudieren encontrarse.
Más tarde, en Alemania surgió lo que se llama intervencionismo de Estado, ideado
por Bismarck en beneficio de los productores, revelado o traducido en la regulación de la
producción o elaboración industriales. No obstante que en sus lineamientos generales la
148
situación jurídica del trabajador en México era semejante a la que éste guardaba en
Francia, en nuestro país no se prohibió la asociación profesional. El Código Penal
establecía que era un delito realizar motines con el objeto de elevar los salarios,
disposición de la que se aprovechó el general Díaz para aplacar y aun deshacer las huelgas
que se declararon bajo su gobierno,
La legislación mexicana fue más liberal que la francesa. En ésta, se consideró al
contrato de trabajo como un arrendamiento de servicios; y todavía en la época actual los
civilistas como Planiol, I Manresa, etc., sostienen esta concepción. El Código Mexicano,
estableció que el contrato de trabajo no era un contrato de arrendamiento, el cual sólo se
refiere a las cosas que son susceptibles de apropiación. Por esta consideración; la
legislación civil mexicana excluyó al contrato de trabajo de todo arrendamiento,
estimando que; siendo solamente las cosas que son susceptibles de apropiación objeto de
un contrato de arrendamiento, el trabajo del hombre no puede constituir ese objeto, ya que
no tiene esa posibilidad. El contrato de trabajo, decía el código, no es meramente
patrimonial, sino que establece relaciones personales entre patrón y trabajador de respeto y
sumisión. En el Derecho Mexicano, mayores semejanzas ofrecen el contrato de trabajo
con el de mandato, junto al cual se le pudo colocar y al que se le pudieron aplicar las
disposiciones de este último.
El Código Civil de 70 coloco a trabajador y patrón en la misma situación de
igualdad, a diferencia de la legislación francesa, que establecía una serie de prerrogativas
y privilegios en favor de los empresarios. En nuestra legislación civil, pues, encontramos
las doctrinas del liberalismo e individualismo aplicadas con más exactitud.
Sujetos.
El sujeto activo de la relación jurídica que entraña la garantía social, es el grupo
social desvalido, carente de medios de producción, o clase trabajadora, clase consumidora,
clase campesina, menores, etc.
149
El sujeto pasivo es el grupo social privilegiado capitalista y proveedor, latifundista,
contaminador, depredador, propietario de bienes ociosos, et. En algunos casos es el propio
estado.
Objeto.
Tal como lo estableció el maestro Noriega Cantú, las garantías sociales tienen un
contenido específico; salario mínimo, indemnización constitucional, jornada máxima,
seguridad social, salud, vivienda, tierra etc. De tal suerte que el objeto de estas garantías
recae en estas prestaciones específicas cuyo objetivo es logra el bienestar económico de
clases o grupos sociales.
Diferencia entre garantía individual y las garantías sociales.
Las garantías individuales se definen como aquellas que protegen al individuo en
sus derechos, ya que éste puede hacer todo excepto lo que la ley prohíbe, a diferencia de las
autoridades, que sólo pueden hacer lo que la ley les permite. El fin de las garantías
individuales es proteger al individuo contra cualquier acto de autoridad que viole o vulnere
algún derecho consagrado en la ley, y el fin del Estado es velar por los derechos del
individuo, que es a lo que se denomina individualismo. Las garantías sociales surgen
cuando determinadas clases sociales están protegidas contra cualquier acto o atropello por
parte del Estado, al que se le exige la adopción de medidas para proteger a la clase
"económicamente débil” frente a la clase "poderosa".
Las garantías sociales tienen su origen en México en la Constitución de 1917. Se
crean con la finalidad de dar equilibrio a las garantías individuales existentes que se
consagran en" el primer capítulo de la Carta Magna
Derecho a la vivienda y derecho a la salud.
El derecho a la salud es la garantía que toda persona debe tener para estar protegida
de cualquier enfermedad, a fin de gozar de una salud inmejorable; para ello se
150
expiden reglamentos que lo regulen. Su naturaleza se deriva de una rama del
derecho social cuyas normas determinan la actividad del Estado y de los
particulares, que consiste en procurar una condición digna y decorosa para las
personas que no pueden satisfacer por sí mismas sus necesidades elementales ni
procurarse el bienestar de la salud. Estas personas requieren la atención de los
demás y, sobre todo, del Estado para ser protegidas. Se distinguen los términos
asistencia pública y beneficencia privada porque el primero se reserva para la
prestación del servicio que otorga directamente el Estado, y el segundo para las
actividades que desarrolla la iniciativa privada, fundadas en un espíritu altruista de
ayuda los necesitados. El derecho a la salud actualmente se contempla en el art.4
constitucional, que determina:
Toda persona tiene derecho a la protección de la salud (…) y establecerá la
concurrencia de la federación y las entidades federativas en materia de salubridad
general, conforme a lo que dispone la frac. XVI del art. 73 de esta Constitución. Los
últimos párrafos del art.123 constitucional hacen referencia al derecho a la vivienda:
Se proporcionarán a los trabajadores habitaciones baratas en arrendamiento o venta,
conforme a los programas previamente aprobados.
Además, el Estado mediante las aportaciones que hagan los trabajadores,
establecerá el Fondo Nacional de la Vivienda, a fin de constituir depósitos en favor
de éstos y establecerá un sistema de financiamiento que permita otorgarles crédito
barato y suficiente para que adquieran en propiedad habitaciones cómodas e
higiénicas, o bien para construirlas, repararlas, mejorarlas o pagar pasivos
adquiridos por estos conceptos. Asimismo, este derecho se regula en el último
apartado del art. 4 constitucional: Toda familia tiene derecho a disfrutar de vivienda
digna y decorosa. La Ley establecerá los instrumentos y apoyos necesarios, a fin de
alcanzar tal objetivo.8
151
Derechos de los campesinos.
Los derechos de los campesinos se consideran una rama del derecho social por que
versan sobre sus condiciones jurídicas, sus dependientes y la propiedad del campo.
Se trata de un sistema protector de la clase campesina, cuyos principios enarbola el
artículo 27 constitucional.
La Ley Agraria del 6 de enero de 1915, fue incorporada a nuestra constitución
actual con sus finalidades y lineamientos generales. De esta manera el régimen jurídico
agrario implica uno de los aspectos fundamentales del orden constitucional mexicano. La
finalidad primordial perseguida por el artículo 27 constitucional fue lograr la extinción
definitiva de los latifundios, estableciendo el sistema ejidal y consolidando la pequeña
propiedad agrícola y ganadera en explotación. Hoy en día es uno de los capítulos
constitucionales más importantes, que ha sido reformado para resolver los problemas del
campo, otorgar mejores condiciones al campesino y a su familia, dentro de los principios de
justicia social.
Derechos del consumidor.
El propio artículo 28 establece sin perjuicio de sus otras disposiciones sobre la
materia, un verdadero régimen de protección al consumidor, a través de la condenación al
alza de precios:…” la ley castigara severamente, y las autoridades perseguirán con
eficacia, toda concentración o acaparamiento en una o pocas manos de artículos de
consumo necesario y que tenga por objeto obtener el alza de los precios; todo acuerdo,
procedimiento o combinación de los productores, industriales, comerciantes o empresarios
de servicios, que de cualquier manera hagan, para evitar la libre concurrencia o la
competencia entre sí y obligar a los consumidores a pagar precios exagerados, y en
general, todo lo que constituya una ventaja exclusiva indebida a favor de una o varias
personas determinadas y con perjuicio del público en general o de una clase social”.
A través, también, de la fijación de precios máximo, de un sistema de distribución
152
organizada y de la supresión de intermediaciones innecesarias …” las leyes fijaran bases
para que se señalen precios máximos a los artículos, materias o productos que se
consideren necesarios para la economía nacional o el consumo popular, así como para
imponer modalidades a la organización de la distribución de esos artículos, materias o
productos, a fin de evitar que intermediaciones innecesarias o excesivas provoquen
insuficiencia en el abasto, así como el alza de precios. La ley protegerá a los
consumidores y propiciara su organización para el mayor cuidado de sus intereses”.
Derechos de los trabajadores
El derecho social de los trabajadores tiene como objeto regular las relaciones
obrero-patronales para obtener el mayor bienestar, tanto de los trabajadores como de sus
dependientes, según la justicia social
El art. 123 regula los derechos de los trabajadores y hoy en día, mediante la
previsión social, trata de lograr, además del mayor bienestar, mejores condiciones de vida,
salud, económicas, culturales y sociales. Díaz Lombardo sostiene con orgullo que México
fue el primer país del mundo que logró elevar al rango constitucional un artículo como el
123. Se adelantó a la Constitución rusa ya la de Weimar, de 1919. Por ello se le ha
considerado una de las más valiosas, pues no sólo destaca la importancia que en el ámbito
inter-nacional han tenido los derechos sociales, sino que al mismo tiempo inicia una nueva
versión de los derechos humanos, denominados de la segunda generación.
El art. 123 comprende dos grandes sectores: el de los asalariados y el de los
trabajadores al servicio del Estado o burócratas. El derecho del trabajo es parte integrante
del derecho social. Se identifica y se plasma en el art. 123 constitucional, según el cual
"Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente útil; al efecto se promoverá la
creación de empleos y la organización social para el trabajo, conforme a la ley. El derecho
de seguridad social del trabajador es una rama del derecho social que corresponde a
obreros, trabajadores, empleados, artesanos, deportistas, etc. Tiene como fin protegerlos
de manera integral contra las contingencias de sus actividades laborales y frente a los
153
riesgos de trabajo.
El apartado B, fracc. XI, del arto 123 constitucional establece: La seguridad social
se organizará conforme a las siguientes bases mínimas:
Cubrirá los accidentes y enfermedades profesionales; las enfermedades no
profesionales y las de maternidad; y la jubilación, la invalidez, vejez I y muerte.
En caso de accidente o enfermedad, se conservará el derecho al trabajo por el
tiempo que determine la ley.
Las mujeres durante el embarazo no realizarán trabajos que exijan un esfuerzo
considerable, además gozarán de un mes de descanso antes del parto y de otros dos después
del mismo.
Los familiares de los trabajadores tendrán derecho a asistencia médica y medicinas,
en los casos y en la proporción que determine la ley.
154
CAPÍTULO V
GARANTÍAS DE
SEGURIDAD JURIDICA
155
Garantías de Seguridad Jurídica. 24.
Concepto de seguridad jurídica
La palabra "seguridad" deriva del latín securitas, -atis, que significa "cualidad de
seguro “o "certeza", así como "cualidad del ordenamiento jurídico, que implica la certeza
de sus normas y, consiguientemente, la previsibilidad de su aplicación".1 La última de las
acepciones señaladas es la conveniente para conceptuar a la seguridad jurídica.
La SCJN ha establecido, en cuanto a la definición de seguridad jurídica y garantías
de seguridad jurídica; “Así, la seguridad jurídica es la certeza que debe tener el gobernado
de que su persona, sus papeles, su familia, sus posesiones o sus derechos serán respetados
por la autoridad; si ésta debe afectarlos, deberá ajustarse a los procedimientos previamente
establecidos en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y las leyes
secundarias. Las garantías de seguridad jurídica son derechos públicos subjetivos en favor
de los gobernados, que pueden oponerse a los órganos estatales para exigirles que se
sujeten a un conjunto de requisitos previos a la emisión de actos que pudieran
afectar la esfera jurídica de los individuos, para que éstos no caigan en la indefensión o
la incertidumbre jurídica, lo que hace posible la pervivencia de condiciones de
igualdad y libertad para todos los sujetos de derechos y obligaciones”.
Explicación.
Limitada su actuación por el derecho, el Estado mexicano está constreñido a
hacer sólo aquello que le está permitido. Con el fin de que la persona, la familia, las
posesiones, los bienes y derechos de los gobernados encuentre protección ante
injerencias arbitrarias por parte de las autoridades, el Constituyente estableció un
conjunto de "garantías" que salvaguardan la correcta aplicación de la ley.
156
Precisamente las "garantías de seguridad" crean una especie de "coto vedado", en
donde el Estado puede intervenir únicamente cuando se cumplen ciertos requisitos de
orden constitucional.
Preceptos constitucionales que la consagran.
Los preceptos constitucionales que consagran las garantías de seguridad jurídica
principalmente son los artículos 8, 14, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22 y 23 constitucionales, y
cada uno contiene y establece:
Artículo 8°:
a) Derecho de Petición.
Artículo 14:
a) Garantía de irretroactividad.
b) Garantía de audiencia.
c) Garantía de exacta aplicación de la ley en materia penal.
d) Garantía de legalidad en materia civil.
Artículo 16:
a) Garantía de autoridad competencia.
b) Garantía de mandamiento escrito, donde se funde y motive la causa legal
para cometer una acto de molestia en contra de un particular.
c) Garantía de detención por orden judicial.
Artículo 17:
a) Nadie puede hacerse justicia por propia mano.
b) La administración de justicia debe ser expedita y eficaz.
c) No procede la prisión por deudas de carácter puramente civil.
157
Artículo 18:
a) La prisión preventiva sólo es válida contra delitos que merezcan pena
corporal.
Artículo 19:
a) Garantías del auto de formal prisión.
Artículo 20:
a) Garantías de los inculpados, las víctimas y los ofendidos por un delito.
Artículo 21:
b) La imposición de penas es propia de la autoridad judicial.
c) Sólo al Ministerio Público le corresponde la investigación y persecución de
los delitos.
Artículo 22:
a) Queda prohibida la aplicación de penas inusitadas y trascendentales.
Artículo 23:
b) Ningún juicio penal podrá tener más de tres instancias.
c) Nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo delito.
d) Se prohíbe la práctica de absolver de la instancia.
Artículo 14 Constitucional. No Retroactividad de la Ley. 25.
Artículo 14.- "A ninguna ley se dará efecto retroactivo en perjuicio de persona
alguna. Nadie podrá ser privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos,
sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se
cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las Leyes expedidas
con anterioridad al hecho. En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por
158
simple analogía, y aún por mayoría de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley
exactamente aplicable al delito de que se trata. En los juicios del orden civil, la sentencia
definitiva deberá ser conforme a la letra o a la interpretación jurídica de la ley, y a falta de
ésta se fundará en los principios generales del derecho.”
Garantía que consagra.
El art. 14 constitucional es uno de los preceptos más importantes de la Carta Magna,
debido a las garantías de seguridad que establece y que son las siguientes:
La irretroactividad de normas (primer párrafo).
La audiencia (segundo párrafo).
La aplicación exacta de la ley en materia penal (tercer párrafo).
La legalidad en materia judicial, civil, mercantil y la extensión jurisprudencial en lo
administrativo, fiscal y laboral (cuarto párrafo).
Garantía de Irretroactividad Explicación.
Burgoa precisa que el principio de irretroactividad consiste en "que una ley no debe
normar a dichos actos, hechos o situaciones que hayan tenido lugar antes de que adquiera
fuerza de regulación." Es decir, la ley debe solamente regular aquellos actos que se
realicen una vez que haya iniciado su vigencia, por lo tanto regirá actos futuros y no
pasados.
La irretroactividad de la ley, es conocida como "conflicto de leyes en el tiempo",
que consiste en determinar cuál de las dos leyes - una antigua o derogada o abrogada y una
nueva y vigente - regirá un determinado acto o situación jurídica. Para la solución a este
conflicto se han desarrollado diversas teorías.
159
La teoría Clásica sustentada por parte de la distinción entre los derechos adquiridos
y las simples expectativas de derechos y define "los derechos adquiridos son los que han
entrado en nuestro dominio formando parte de él, y que no nos puede arrebatar aquel del
que los tenemos" mientras que los segundos son "pretensiones o esperanzas de que se
realice una situación determinada que va a generar con posterioridad un derecho."
Teorías relativas a la retroactividad.
Eduardo García Máynez, citando a Merlín, uno de los más brillantes exponentes
acerca de los derechos adquiridos, sostiene que una ley es retroactiva cuando destruye o
restringe un derecho adquirido bajo el imperio de una ley anterior y no lo es si aniquila la
facultad legal o una simple expectativa.
Teoría clásica. Su principal exponente es Blondeau, quien parte de que los derechos
adquiridos y aun las expectativas de derechos adquiridos son lo que ha entrado en nuestro
dominio y no se nos puede arrebatar. Esto significa que si gozamos de un derecho subjetivo
reconocido por la ley, no puede ser sustituido por una ley nueva, ya que la confianza en la
protección social se destruiría.
Reglas relativas a la adquisición o pérdida de derechos
Teoría de Savigni que sostiene que las reglas de la teoría clásica para resolver el
problema de la retroactividad deben aplicarse con distingos, diferenciando entre reglas
relativas a la adquisición de derechos y las relacionadas con la existencia de éstos.
Aubry y Rau presentan otra modalidad de la teoría clásica de los derechos
adquiridos y sostienen que los derechos que nacen por un hecho de la voluntad del hombre
no pueden ser afectados por una ley nueva sin que padezcan del vicio de la retroactividad,
pero afirman que cuando se trata de derechos derivados inmediatamente de una ley, éstos
son susceptibles de ser modificados por una ley nueva en sus efectos posteriores.
160
Bonecasse aduce un criterio que parte de su distinción tradicional entre situaciones
jurídicas abstractas y situaciones jurídicas concretas. Las primeras son susceptibles de ser
modificadas o suprimidas por una ley nueva, sin que sea retroactiva. Las segundas no
pueden ser afectadas por una ley posterior, sin que sea retroactiva. Pretende resolver el
problema de la retroactividad legal mediante los llamados derechos condicionales.
Capitant crea una teoría denominada deleznable, debido al propósito de
mejoramiento que encierra, pues sostiene que “toda ley nueva se presume mejor que
aquella a la que reemplaza, porque cuando el legislador hace una innovación su propósito
es el mejoramiento y corregir los abusos existentes”.
Laurent afirma que una ley que obre sobre el pasado no será retroactiva cuando
vulnere simples intereses; en cambio, cuando infrinja derechos fundados en la norma
jurídica precedente tendrá el vicio de la retroactividad. Esta teoría conserva el defecto que
se le imputa a la teoría de los derechos adquiridos pues no determina cuándo se está frente a
un simple interés y cuándo se está frente a un derecho.
Coviello sostiene que la retroactividad de una ley significa que “el juez no puede
aplicarla a hechos pasados o desconociendo las consecuencias ya realizadas o quitando
eficacia o distribuyendo una diversa a las consecuencias nuevas, sobre la única base de la
apreciación del hecho pasado”. Con base en esta afirmación,
Ignacio Burgoa deduce que una ley es retroactiva cuando:
Se aplica a hechos anteriores a la vigencia.
Se aplica a las consecuencias nuevas de un hecho anterior a la vigencia, siempre que
en la aplicación se estimen las consecuencias en razón del suceso y sin consideradas por sí
mismas, lo que significa que se aprecian en relación causal con el hecho que las genera.
161
Al parecer, esta teoría presenta reglas más adecuadas para su aplicación:
Una ley será retroactiva cuando se aplique a un hecho realizado durante su vigencia
para cuyo examen de justificación o injustificación tenga que recurrirse al acto que le dio
origen, el cual se supone tuvo verificativo bajo el imperio de la ley anterior. Y por el
contrario, una ley no será retroactiva cuando se aplique a un hecho realizado durante su
vigencia para cuya justificación o no justificación no se tenga que acudir al acto generador,
celebrado bajo el imperio de la norma abolida, sino que pueda ser analizado
independientemente de su causa jurídica.
El autor mencionado sostiene que una ley es retroactiva:
Cuando se alteren las condiciones, requisitos o elementos de existencia de un acto,
hecho o situación jurídica.
Cuando se alteren las condiciones, requisitos o elementos de validez de un acto, un
hecho o una situación jurídica.
Cuando se afecten los derechos o las obligaciones producidos durante la vigencia de
la ley nueva.
En los juicios ya iniciados y desarrollados hasta la fijación de la litis.
En los juicios en general, cuando se altere la forma con arreglo a la cual pueda ser
ejercitado un derecho precedentemente adquirido.
Criterio del Poder Judicial de la Federación respecto de la retroactividad.
En caso de que en algún procedimiento se vea afectada una norma con la que puede
ejercitarse un derecho anteriormente adquirido, la jurisprudencia de la Suprema Corte
162
adopta los criterios siguientes, que son un tanto vagos e imprecisos: Para que una ley sea
retroactiva, se requiere que obre sobre el pasado y que lesione derechos adquiridos bajo el
amparo de leyes anteriores y esta última circunstancia es esencial.” 11 La ley es retroactiva
cuando vuelve al pasado para cambiar, modificar o suprimir los derechos individualmente
adquiridos ya, y según los tratadistas, los derechos que se deriven directamente de un
contrato, son derechos adquiridos.12
Existe una excepción que considera la Suprema Corte, respecto a la irretroactividad
de las leyes, en común acuerdo con la teoría de los derechos adquiridos, que sostiene que
cuando estos derechos se encuentren en pugna con el “orden público” o con el “interés
general” pueden ser afectados por una “ley nueva”.
En cuanto a las leyes agrarias, la Sala Administrativa de la Suprema Corte considera
que en su aplicación no es válido el concepto de retroactividad, aunque lesione derechos
adquiridos o afecte situaciones creadas con anterioridad a tales ordenamientos. Esto se
suscitó a raíz de la promulgación de nuestra Ley Fundamental, debido a las afectaciones
provocadas por la política de reparto de tierras y aguas que señala el art. 27 constitucional.
La retroactividad en la Constitución.
1857. Constitución de 1857. El art. 14 de la Constitución federal actual contiene
preceptos cuyo origen se remonta a la historia de nuestro país. El principio de
retroactividad y el derecho de audiencia se han contemplado en todas nuestras
constituciones, incluida la de 1917. Destaca el art. 31 del Decreto Constitucional
para la Libertad de América Mexicana, sancionado en Apatzingán e122 de octubre
11
(Apéndice al t. L, pp. 226 Y 227, en relación con la tesis jurisprudencial 921. Informe de/ apéndice
al t. CXVIII, tesis 162 de la compilación 194-1965 y 600 del apéndice 1975, materia general.
12 Apéndice al t. L, pp. 226 Y 227.
163
de 1814, que disponía: Ninguno debe ser juzgado ni sentenciado sino después de
haber sido oído legítimamente.
Similares a este precepto son los arts. 19 del Acta Constitutiva de la Federación, el
148 de la Constitución federal del 31 de enero y 4 de octubre de 1824; la segunda
fracción, párr. V, de la primera de las Siete Leyes Constitucionales del 29 de
diciembre de 1936; el art. 9o, frac. VIII, y el 182 de las Bases Orgánicas del12 de
junio de 1843 y, finalmente, el ar1. 14 de la Constitución federal del 5 de febrero de
1857. Por su parte, el precepto actual establece la prohibición para interpretar leyes
retroactivamente en perjuicio de cualquier persona.
El antecedente de esta norma es la Constitución de 1857, que prohibía la expedición
de leyes retroactivas y se refería en concreto al legislador. Por ello, como menciona
Héctor Fix-Zamudio: “Se consideró que la aplicación retroactiva cuando la
disposición legal no adoleciera de este vicio no implicaba una violación
constitucional y por ello no daba lugar al juicio de amparo sino a impugnaciones
ordinarias.”
1917. Constitución de 1917. Sin embargo, el artículo actual acentúa esta
prohibición en la aplicación retroactiva de las leyes, con lo que -como establecen la
doctrina y la jurisprudencia- el mandato constitucional abarca tanto al legislador
como al órgano de aplicación. De acuerdo con los conceptos anteriores es fácil
imaginar el sinnúmero de debates que han surgido al respecto, la abundancia de
tesis jurisprudenciales y de doctrinas que tratan de definir el concepto de
retroactividad sin lograrlo por completo. No obstante, existen posturas que sostienen
que un ordenamiento o su aplicación tienen carácter o efectos retroactivos cuando
afectan situaciones o derechos surgidos con apoyo en leyes anteriores o bien, dicho
de otra manera, cuando lesionan efectos posteriores a tales situaciones, siempre que
esas situaciones no se aprecien de manera independiente. Sin embargo, la
jurisprudencia señala excepciones a esta prohibición cuando se trata de
disposiciones de carácter constitucional o de naturaleza procesal.
164
Ley retroactiva constitucional.
El criterio existente para saber cuándo una ley es retroactiva se basa en lo siguiente:
“es necesario que obre sobre el pasado y, además, que lesione los derechos adquiridos bajo
el amparo de leyes anteriores. Y esta última circunstancia es esencial” 13
Al respecto, Burgoa menciona: Cuando se cambia un conjunto de postulados
básicos que implican sendas declaraciones fundamentales de una Constitución en beneficio
del interés social, las nuevas disposiciones sí pueden aplicarse a situaciones creadas bajo el
amparo de normas constitucionales renovadas o sustituidas, aun cuando se afecten los
derechos adquiridos. En este caso, la acción retroactiva de las normas no adolece de ningún
vicio, pues en virtud del Poder Constituyente que corresponde al pueblo (y que ejerce a
través de sus representantes), el contenido de la Constitución se puede transformar sin
ningún problema.
Criterio jurisprudencial del Poder Judicial de la Federación.
La República Mexicana como Estado soberano tiene el derecho ilimitado de
proporcionar siempre las bases constitutivas de la organización de su gobierno, así como de
determinar las condiciones y prerrogativas de los ciudadanos y de las garantías
individuales. [...]
La retroactividad Del Poder Legislativo.
Les leyes retroactivas o las dicta el legislador común, o las expide el constituyente
al expedir el código político. En el caso del legislador común no se le puede dar efecto
retroactivo en perjuicio de alguna persona, porque lo prohíbe la CPEUM; en el segundo
caso deben aplicarse retroactivamente a pesar del artículo 14 constitucional y son que ello
13
Apéndice al t. L, pp. 226 y 227 en relación con la tesis jurisprudencial 921 in fine del Apéndice al
t. CXVIII; tesis 162 de la compilación 1917-1965 y 160 del Apéndice 1975, materia general). Este principio
de no retroactividad abarca las normas constitucionales.
165
importe violación de garantías individuales.
Autoridad Judicial.
La autoridad judicial no puede aplicar leyes de forma retroactiva en perjuicio de
persona algún aun cuando esta hubiere sido expedida por el legislador común.
Autoridad Administrativa.
La autoridad administrativa estatal de cualquier nivel, también está impedida de
aplicar una ley retroactiva en perjuicio.
En cuanto a las leyes agrarias, la Sala Administrativa de la Suprema Corte considera
que en su aplicación no es válido el concepto de retroactividad, aunque lesione derechos
adquiridos o afecte situaciones creadas con anterioridad a tales ordenamientos. Esto se
suscitó a raíz de la promulgación de nuestra Ley Fundamental, debido a las afectaciones
provocadas por la política de reparto de tierras y aguas que señala el art. 27 constitucional.
Casos en que si hay Aplicación retroactiva de la Ley.
Si la ley no se puede aplicar retroactivamente en perjuicio de persona alguna, a
contrario sensu podemos interpretar válidamente que en beneficio de alguien, si se puede
aplicar.
Criterio del Poder Judicial de la Federación.
Se puede considerar que la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha adoptado de
cierta forma la teoría clásica, como se puede observar en las siguientes tesis: "Para que
una ley sea retroactiva, se requiere que obre sobre el pasado y que lesione derechos
adquiridos bajo el amparo de leyes anteriores y esta última circunstancia es esencial."
"La ley es retroactiva cuando vuelve al pasado, para cambiar, modificar o
166
suprimir los derecho individualmente adquiridos ya; y según los tratadistas, los derechos
que se derivan inmediatamente de un contrato, son derechos adquiridos."
No obstante, la Constitución permite que una ley se aplique retroactivamente si
ello no causa perjuicios al gobernado. En torno a esto, el Pleno del Alto Tribunal
indicó: La Constitución General de la República consagra el principio de la
irretroactividad cuando la aplicación de la ley causa per- juicio a alguna persona; de
donde es deducible la afirmación contraria, de que pueden darse efectos retroactivos a la
ley, si ésta no causa perjuicio.
Materias Penal si se aplica la ley retroactivamente y Ley expresa
Nos dice Don Ignacio Burgoa; “La ley si se aplica retroactivamente en materia
penal si esta beneficia al acusado o procesado.”
CODIGO PENAL DEL DISTRITO FEDERAL
CAPÍTULO II
APLICACIÓN TEMPORAL DE LA LEY
ARTÍCULO 9 (Validez temporal). Es aplicable la ley penal vigente en el momento
de la realización del hecho punible.
ARTÍCULO 10 (Principio de ley más favorable). Cuando entre la comisión del
delito y la extinción de la pena o medida de seguridad correspondientes, entrare en vigor
otra ley aplicable al caso, se estará a lo dispuesto en la ley más favorable al inculpado o
sentenciado. La autoridad que esté conociendo o haya conocido del procedimiento penal,
aplicará de oficio la ley más favorable. Cuando el reo hubiese sido sentenciado y la
reforma disminuya la penalidad, se estará a la ley más favorable.
167
Garantía de Audiencia.
Esta garantía fue incluida por primera vez en el sistema legal mexicano en la
Constitución de 1857. La Real Academia Española sostiene que la palabra "audiencia" —
del latín audientia—significa "acto de oír las personas de alta jerarquía u otras autoridades,
previa concesión, a quienes exponen, reclaman o solicitan algo", así como "ocasión para
aducir razones o pruebas que se ofrece a un interesado en juicio o en expediente".
Se puede considerar como una de las garantías de mayor trascendencia dentro de
nuestro régimen jurídico ya que consiste en la oportunidad que se le concede a todo
individuo de defender sus derechos dentro de un procedimiento, tanto judicial como
administrativo. La garantía de audiencia se encuentra establecida en el segundo párrafo del
artículo 14 constitucional que establece:
"Artículo 14.-.”…Nadie podrá ser privado de la vida, de la libertad o de sus
propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales
previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del
procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho…."
En la historia constitucional mexicana, esta garantía apareció por primera vez en el
artículo 14 de la Constitución de 1857; en aquel entonces se consideró aplicable sólo a la
materia penal, al decirse qué nadie podía ser "juzgado" ni "sentenciado"; no obstante, el
artículo 14 actual permite que la mencionada garantía abarque cualquier otra materia.
Por su parte, la Suprema Corte de Justicia ha definido esta garantía como el derecho
que tienen los gobernados no sólo frente a las autoridades administrativa y judiciales, sino
también frente al órgano legislativo, de tal manera que éste se obligue a consignar en sus
leyes los procedimientos necesarios para que se oiga a los interesados y se les dé la
oportunidad de defenderse, es decir, de rendir pruebas y formular alegatos en todos
aquellos casos en que se comprometan sus derechos.
168
Titular de la Garantía.
De la lectura del segundo párrafo del artículo citado, podemos considerar lo
siguiente:
Como titular de esta garantía, al hacer referencia de que "nadie podrá ser." se refiere
a que todos los sujetos activos sin excepción alguna, gozaran del beneficio de esta garantía
con relación a lo establecido por el artículo 1° de la Carta Magna.
Como el primer párrafo del artículo 14 expresa que nadie será privado de sus bienes
jurídicamente tutelados, se infiere que los titulares de esta garantía son todos los sujetos
activos de las garantías individuales, de conformidad con el primer párrafo del artículo 1o.
constitucional.
Nos dice el Maestro Burgoa que el goce de la garantía de audiencia como derecho
público subjetivo, corresponde a todo sujeto como gobernado en los términos del artículo 1
constitucional.
Acto objeto de la Garantía.
Todas estas garantías se traducen en una obligación que, con las salvedades
establecidas por la propia Constitución y la jurisprudencia, las autoridades del
Estado deben cumplir, en el sentido de abstenerse de cometer actos que mermen
determinados bienes de los gobernados sin que se satisfaga la garantía que se comenta.
Los actos causantes de una privación pueden provenir de autoridades
administrativas, jurisdiccionales y legislativas, estas últimas porque son las encargadas
de que las leyes procedimentales contengan los requisitos necesarios para satisfacer
la garantía de audiencia, sin que ello entrañe que los gobernados se acojan a ella antes
de que se promulgue una ley.
169
Acto de Privación.
En fecha más reciente, la Suprema Corte de Justicia ha sostenido en su
jurisprudencia que la Constitución Política distingue y regula de manera diferente los
actos privativos respecto de los actos de molestia, y entiende por actos privativos
“aquellos que producen como efecto la disminución, menoscabo o supresión definitiva de
un derecho del gobernado”; y por actos de molestia aquellos que, “pese a constituir
afectación a la esfera jurídica del gobernado, no producen los mismos efectos que los
actos privativos, pues sólo restringen de manera provisional o preventiva un derecho con
el objeto de proteger determinados bienes jurídicos”. La propia Corte señala que para
distinguir cada uno de estos tipos de actos de autoridad se debe tomar en cuenta su
finalidad: “si la privación de un bien es la finalidad connatural perseguida por el acto de
autoridad, o bien, si por su propia índole tiende sólo a una restricción provisional”.
Con base en esta interpretación, la Suprema Corte ha estimado que no son actos
privativos sino de molestia, las medidas cautelares en general, las cuales no quedan sujetas
a la garantía de audiencia. La Corte ha considerado, además, como actos de molestia
específicos las siguientes medidas cautelares:
a) Lo que se llamó el depósito de personas (actualmente regulado como
separación de personas);
b) El embargo o secuestro provisional de bienes;
c) La fijación de la pensión alimenticia provisional;
d) La entrega por parte del arrendatario del bien arrendado a la arrendadora
financiera, como medida cautelar y provisional decretada por la autoridad
judicial en los juicios que tengan como documento base de la acción el
contrato de arrendamiento financiero;
e) El aseguramiento de los bienes producto del delito;
f) La restitución al ofendido en el goce de sus derechos;
g) La suspensión temporal de sus cargos de los servidores públicos durante el
procedimiento administrativo de responsabilidad,
170
h) Así como la constitución e inversión de reserva que la comisión nacional
bancaria podía ordenar a la institución de seguros contra la que se presentara
una reclamación.
Bienes que tutela.
Que los bienes tutelados por esta garantía son la vida, la libertad, las propiedades,
las posesiones y los derechos del gobernado.
a) Requisitos o Subgarantias de la Garantía de Audiencia.
b) Mediante juicio, la oportunidad del gobernado de acudir en defensa de sus
derechos.
c) Tribunales previamente establecidos.
d) Formalidades esenciales del procedimiento.
e) Conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho.
Mediante Juicio Previo
En el juicio previo a que se tiene derecho antes de que proceda un acto de
privación, deben observarse las llamadas formalidades esenciales del procedimiento,
heredadas de la audiencia judicial hispánica y del due process of law (debido proceso
legal) anglosajón.
El pleno de la Suprema Corte considera que si estas formalidades no son respetadas
durante el juicio, se violaría la garantía de audiencia del sujeto activo, ya que se le estaría
dejando en un estado de indefensión, ya que el fin de la garantía en comento es evitar que
se dé tal circunstancia
Ante Tribunal previamente establecido.
Para la privación de tales bienes, debe de realizarse un juicio previo.
171
El juicio debe ser seguido ante los tribunales previamente establecidos. Ante esta
situación, la Suprema Corte señala: “por tribunales no sólo se entiende aquellos órganos
que pertenezcan al Poder Judicial y que normalmente desempeñen la actividad judicial,
sino a cualquiera que realice una función materialmente jurisdiccional, es decir, que aplique
normas jurídicas generales a casos concretos en controversia.”
Formalidades esenciales del Procedimiento.
Que durante el juicio se cumplan con las formalidades esenciales del procedimiento.
Dichas formalidades en sí consisten en:
a) Notificación al interesado del inicio del procedimiento y sus consecuencias;
b) La oportunidad de ofrecer y desahogar las pruebas que considere oportunas;
c) La formulación de alegatos; y
d) La obtención de una resolución fundada y motivada que resuelva sobre la
cuestión en conflicto.
El pleno de la Suprema Corte considera que si estas formalidades no son respetadas
durante el juicio, se violaría la garantía de audiencia del sujeto activo, ya que se le estaría
dejando en un estado de indefensión, ya que el fin de la garantía en comento es evitar que
se dé tal circunstancia.
Oportunidades que comprende.
Es claro que si bien los actos privativos mencionados están exentos de la garantía
de audiencia previa, sí deben estar sujetos a recursos y medios de impugnación que
permitan al afectado expresar los argumentos jurídicos y aportar los medios de prueba
que estime pertinentes para combatir el acto privativo. Además, estos actos también están
sujetos al cumplimiento de las demás ¬garantías constitucionales, particularmente la de
fundamentación y motivación legal prevista en el art. 16 de la Constitución.
172
Resolución.
Que la resolución emitida se dicte conforme a las leyes expedidas con anterioridad
al hecho.
La Garantía de Audiencia en materia Administrativa Criterio Del PJF
La jurisprudencia del Pleno del Más Alto Tribunal se refirió a este punto:
La Suprema Corte ha resuelto que la garantía de audiencia debe constituir un
derecho de los particulares, no sólo frente a las autoridades administrativas y
judiciales, sino también frente a la autoridad legislativa, que queda obligada a
consignar en sus leyes los procedimientos necesarios para que se oiga a los
interesados y se les dé oportunidad de defensa en aquellos casos en que resulten
afectados sus derechos. Tal obligación constitucional se circunscribe a señalar el
procedimiento aludido; pero no debe ampliarse el criterio hasta el extremo de que
los órganos legislativos estén obligados a oír a los posibles afectados por una ley
antes de que ésta se expida, ya que resulta imposible saber de antemano cuáles son
todas aquellas personas que en concreto serán afectadas por la ley y, por otra parte,
el proceso de formación de las leyes corresponde exclusivamente a órganos
públicos.
Excepciones a la Garantía de Audiencia.
Por último, se debe tener en cuenta que si bien normalmente los actos privativos de
derechos o de posesiones deben satisfacer la garantía de audiencia, existen determinados
actos privativos a los que la propia Constitución o la interpretación judicial de ella, eximen
por excepción del cumplimiento previo de dicha garantía, aunque no relevan a la autoridad
de otorgar la garantía de audiencia, una vez que haya dictado el acto privativo, a través de
173
algún recurso o medio de impugnación. En este sentido, podemos mencionar los siguientes
actos:
a) La expropiación por causa de utilidad pública.
b) La expulsión, por parte del Ejecutivo Federal, de extranjeros cuya
permanencia juzgue inconveniente (art. 33 de la Constitución).
c) El ejercicio de la facultad económico-coactiva para el cobro de los
impuestos y demás créditos fiscales.
d) La expedición y ejecución de órdenes judiciales de aprehensión y de cateo,
así como las medidas cautelares previstas en la Constitución que privan al
inculpado de su libertad (arts. 16, 18 Y 19).
La Constitución.
Si bien es cierto que el artículo 14 de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos prohíbe la privación de la libertad de una persona sin previo juicio, también lo
es que el artículo 18 de la misma Ley Suprema autoriza la prisión preventiva de quienes se
encuentren procesados por delitos que merezcan pena privativa de libertad; por tanto, dado
que ambos preceptos son de igual jerarquía y que conforme al artículo 1o. de la propia
Carta Magna las garantías que ella otorga no podrán restringirse ni suspenderse sino en los
casos y con las condiciones que la misma establece, la regla de que nadie puede ser privado
de su libertad sino mediante juicio, se encuentra restringida en el caso de los procesados por
delitos sancionados con pena privativa de libertad. Así, la prisión preventiva constituye una
excepción justificable a las garantías de libertad y de audiencia previa, así como al
principio de presunción de inocencia, previsto en el mismo artículo 14 constitucional,
porque tiende a preservar el adecuado desarrollo del proceso y a garantizar la ejecución de
la pena, así como también a evitar un grave e irreparable daño al ofendido y a la sociedad.
174
Criterio del Poder Judicial en la excepción de la garantía de
audiencia
Cabría cuestionar el fundamento de la jurisprudencia que permite que la
expropiación se pueda llevar a cabo sin respetar la garantía de audiencia, la cual
pudo justificarse en los casos de expropiaciones de la magnitud de las de los bienes
de las compañías petroleras extranjeras o de las instituciones de crédito, pero frente
a propietarios particulares de bienes más específicos carece de sentido y les priva de
la oportunidad de defenderse y demostrar que no existe causa de utilidad pública,
que hay otros bienes que pueden servir mejor a la causa de utilidad pública, etc. En
la tesis jurisprudencia se afirma que la garantía de previa audiencia no rige en
materia de expropiación “porque este requisito no está comprendido entre los que
señala el artículo 27 de la propia Carta Magna”, pero el razonamiento debería ser a
la inversa.
Si la garantía de previa audiencia está establecida como regla general en el art. 14
de la Constitución, las excepciones a esta regla deben estar expresamente previstas
en la Constitución, tal como lo establece el principio general del derecho conforme
al cual las excepciones a una regla deben ser interpretadas en forma estricta
(exceptio est strictissimae interpretationis: este principio general está reconocido
expresamente en el art. 11 del Código Civil Federal). Si el art. 27 de la Constitución,
que establece las bases de la expropiación, no prevé expresamente que esta facultad
puede ser ejercida por las autoridades sin respetar la garantía de audiencia, la
excepción establecida por la jurisprudencia carece de apoyo en dicho precepto
constitucional.
Garantía de Legalidad en materia Penal.
Esta garantía tiene su origen en el due process of law (debido proceso legal)
anglosajón, estatuido en la 5ª y 14ª enmienda de la constitución de los Estados Unidos de
175
América, y en nuestro sistema legal se encuentra consagrada en el párrafo tercero del
artículo en comento, y establece:
“Artículo 14.-… En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por
simple analogía, y aún por mayoría de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley
exactamente aplicable al delito de que se trata…”
De la lectura del párrafo en comento, encontramos los siguientes elementos:
1) Para la aplicación de la pena debe existir una ley previa que la señale
expresamente, y
2) La pena no puede ser aplicada por simple analogía o por mayoría de razón.
3) Encierra en su contenido, una garantía de legalidad.
Aplicación de la Ley Penal.
El párrafo tercero del artículo 14 constitucional establece la llamada garantía de la
exacta aplicación de la ley en los procesos penales.
Dice el párrafo invocado: "En los juicios del orden criminal queda prohibido
imponer, por simple analogía y aun por mayoría de razón, pena alguna que no esté
decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata."
Esta previsión busca salvaguardar la seguridad jurídica de las personas, a quienes
no se les puede considerar delincuentes sin que se haya probado que infringieron una
norma penal vigente. El nuevo Código Penal para el Distrito Federal reitera esta garantía
en sus artículos 1o. y 2o., que respectivamente señalan:
TÍTULO PRELIMINAR
DE LOS PRINCIPIOS Y GARANTÍAS PENALES
176
ARTÍCULO 1 (Principio de legalidad). A nadie se le impondrá pena o medida De
seguridad, sino por la realización de una acción u omisión expresamente prevista
como delito en una ley vigente al tiempo de su realización, siempre y cuando
concurran los presupuestos que para cada una de ellas señale la ley y la pena o la
medida de seguridad se encuentren igualmente establecidas en ésta.
ARTÍCULO 2 (Principio de tipicidad y prohibición de la aplicación retroactiva,
analógica y por mayoría de razón). No podrá imponerse pena o medida de
seguridad, si no se acredita la existencia de los elementos de la descripción legal
del delito de que se trate. Queda prohibida la aplicación retroactiva, analógica o
por mayoría de razón, de la ley penal en perjuicio de persona alguna. La ley penal
sólo tendrá efecto retroactivo si favorece al inculpado, cualquiera que sea la etapa
del procedimiento, incluyendo la ejecución de la sanción. En caso de duda, se
aplicará la ley más favorable.14
Aplicación de la Pena.
Podemos considerar que este artículo se refiere a los principios de “Nullum crimen
sine lege” que significa que no existe delito si no hay ley que lo establezca, y “Nulla
poena sine lege”, que quiere decir que no hay pena si no hay ley que la establezca. Tiene
como campo de aplicación la materia procesal penal.
En concreto se refiere a que la autoridad, en este caso la autoridad en materia
penal, sólo puede imponer aquellas sanciones que se encuentren establecidas en la ley
respectiva, y por acciones u omisiones tipificadas en la ley correspondiente, en el caso
aplicable sería la Ley Penal.
Penas por analogía.
Respecto a la aplicación de penas por simple analogía, primero tenemos que
establecer el significado de la palabra. Analogía deriva del griego analogía que significa
14
CPDF Incluye reformas al 02 de febrero de 2007, publicadas en la G.O.D.F.
177
“proporción, semejanza” y está compuesta por “ana” (conforme a) y logos (razón, patrón,
medida, conformidad con dos razones, proporción matemática) y en consecuencia se define
como la relación de semejanza entre dos cosas distintas. Izquierdo Muciño define la
analogía como “aquella circunstancia en que la ley hace extensiva su aplicación a otros
casos similares o que se le asemejen al acto que determina su aplicación y que no queden
previstos en la ley.” De acuerdo a la Suprema Corte de Justicia de la Nación, el efecto que
produce la analogía “es que el ámbito de aplicación de las leyes se extienda más allá del
conjunto de casos originalmente previstos por el legislador, siempre que se trate de
supuestos similares a aquéllos y que la razón legal sea la misma para los unos y para los
otros.”
Esta garantía, se refiere que cuando se presente un caso concreto con características
similares a uno anterior y la ley no señale en su texto disposición alguna respecto a esa
conducta, no se puede aplicar pena alguna por la simple analogía entre ambos hechos, ya
que de hacerlo se estaría contraviniendo lo dispuesto por los principios “Nullum crimen
sine lege” y “Nulla poena sine lege”. La garantía de legalidad que encierra este artículo se
actualiza al señalar que la pena aplicable debe estar decretada por una ley exactamente
aplicable al delito de que se trata, haciendo referencia al concepto delito que el Código
Penal para el Distrito Federal, en su artículo 7º define al delito como “todo acto u omisión
que sancionan las leyes penales”, por lo que el tercer párrafo del artículo 14 constitucional
se refiere a las leyes penales en concreto. Por lo tanto, la garantía de legalidad contenida en
este precepto se refiere a que no se podrá sancionar penalmente a algún individuo si no
existe disposición penal anterior que expresamente imponga dicha pena por la realización
de una conducta considerada como de
Penas por mayoría de razón.
La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia determinó que:
“La garantía de exacta aplicación de la ley en materia penal prevista en el tercer
párrafo del artículo 14 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, se
178
traduce en la prohibición de imponer penas por analogía o por mayoría de razón, pues la
imposición de una pena, implica, también por analogía, la aplicación de una norma que
contiene una determinada sanción”.
A un caso que no está expresamente castigado por ésta, es decir, aquella
imposición y aplicación por analogía, es la que proscribe dicha garantía, ya que la pena
que se pretendiera imponer al hecho no penado en la ley, no tendría una existencia legal
previa, violándose con ello los principios nullum crimen sine lege y nulla poena sine lege;
asimismo, es de precisarse que la mencionada garantía no se limita a constreñir a la
autoridad jurisdiccional a que se abstenga de imponer por simple analogía o por mayoría
de razón pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al hecho
delictivo de que se trate, sino que obliga también al legislador a que, al expedir las normas
de carácter penal, señale las conductas típicas y las penas aplicables con tal precisión que
evite un estado de incertidumbre jurídica al gobernado y una actuación arbitraria del
juzgador, por lo que la ley penal debe estar concebida de tal forma que los términos
mediante los cuales especifique los delitos o las penas, sean claros, precisos y exactos a fin
de evitar que la autoridad que aplica incurra en confusión ante la indeterminación de los
conceptos y, en consecuencia, en demérito de la defensa del procesado.
Garantía de Legalidad que consagra.
El párrafo tercero del artículo 14 constitucional establece la llamada garantía de la
exacta aplicación de la ley en materia penal.
Garantía de Legalidad en materia Civil.
El cuarto y último párrafo del artículo 14 constitucional establece:
“Artículo 14.-…En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deberá ser
conforme a la letra o a la interpretación jurídica de la ley, y a falta de ésta se fundará en
los principios generales del derecho.”
179
De la lectura del citado párrafo podemos establecer que la garantía de legalidad, se
refiere exclusivamente a la sentencia emitida por la autoridad en juicio de carácter civil.
Respecto a la sentencia definitiva señala lo siguiente:
La sentencia definitiva deberá ser conforme a la letra de la ley.
Si no es clara la ley, se ajustará la sentencia a la interpretación jurídica de la ley, es
decir a la Jurisprudencia emitida en la materia correspondiente.
Si ambos supuestos anteriores no son suficientes para emitir una debida sentencia,
se fundará la misma en los principios generales de derecho.
Acto condicionante de la Garantía. Extensión a otros actos distintos de la
sentencia
Que haya una sentencia definitiva que ponga fin al proceso.
Artículo 158 párrafo Ley de Amparo; “Para los efectos de este artículo, sólo será
procedente el juicio de amparo contra sentencias definitivas o laudos y resoluciones
que pongan fin al juicio, dictados por tribunales civiles, administrativos o del
trabajo, cuando sean contrarios a la letra de la Ley aplicable al caso, a su
interpretación jurídica o a sus principios generales de derecho a falta de Ley
aplicable, cuando comprendan acciones, excepciones o cosas que no hayan sido
objeto del juicio, o cuando no las comprendan todas, por omisión o negación
expresa.”15
Sentencia según la letra de la Ley.
Artículo 1324 Código de Comercio.- “Toda sentencia debe ser fundada en ley y si
ni por el sentido natural ni por el espíritu de ésta se puede decidir la controversia, se
15
.Última Reforma DOF 24-06-2011
180
atenderá a los principios generales de derecho, tomando en consideración todas las
circunstancias del caso.”16
Artículo 19 Código Civil Federal.- “Las controversias judiciales del orden civil
deberán resolverse conforme a la letra de la ley o a su interpretación jurídica. A falta de
ley se resolverán conforme a los principios generales de derecho.”17
La sentencia que no se emite conforme a la letra de la Ley.
Por otra parte, cuando la letra de la ley es clara, el juzgador la aplicará sin más al
caso concreto sometido a su consideración; ahora bien, en caso contrario, será necesario
desentrañar el sentido de la norma a través de la interpretación, palabra derivada del latín
interpretatio, -onis, y que significa "acción y efecto de interpretar"; a su vez, interpretar (del
latín interpretari) implica "explicar o declarar el sentido de algo, y principalmente el de un
texto". En materia jurídica, la interpretación puede definirse como el acto por el que un
juzgador, con base en los elementos ofrecidos por un texto legal y con la ayuda de diversos
métodos, esclarece el sentido y el alcance de una disposición determinada.
Materia en que rige la Garantía.
Civil, administrativo, mercantil, familiar, laboral.
Criterio del Poder Judicial de la Federación.
Si bien es cierto que el párrafo tercero del artículo 14 constitucional, establece la
prohibición expresa de imponer por simple analogía y aun por mayoría de razón, pena
alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trate, no
menos cierto es que, dicho párrafo es muy claro al señalar que esa exigencia se refiere a
16
Última Reforma DOF 17-04-2012
17 Última Reforma DOF 09-04-2012
181
"los juicios del orden criminal", que evidentemente, nada tienen que ver con "los juicios
del orden civil", en donde el párrafo cuarto del mismo numeral, es preciso al establecer
que en éstos, la sentencia definitiva, deberá dictarse conforme a la interpretación jurídica
de la ley y, a falta de ésta, se fundará en los principios generales del derecho.
Interpretación de la Ley.
La entonces Cuarta Sala del Máximo Tribunal se pronunció sobre el particular en
estos términos: “Las leyes deben ser interpretadas en los casos en que su sentido es
obscuro (sic), lo que obliga al juzgador a desentrañar su significado haciendo uso de los
distintos sistemas de interpretación que la doctrina ha elaborado, pero no es procedente
pretender que deban interpretarse aquellas normas cuyo sentido es absolutamente claro,
pues a ello se opone la garantía establecida en el cuarto párrafo del artículo 14
constitucional, que manda que las sentencias deben ser conforme a la letra de la ley, ya
que lo contrario lleva al juzgador a desempeñar el papel de legislador creando nuevas
normas a pretexto de interpretar las existentes, lo que carece de todo fundamento legal.”
Extensión a otras materias.
Conviene aclarar que al hablar de "juicios del orden civil", el texto constitucional
no alude exclusivamente a los que son regulados por las normas procesales civiles, sino
también a los juicios administrativos, mercantiles, familiares, de arrendamiento y aun a los
laborales.
Sentencia y laguna de la Ley.
Cuando existe la laguna de la ley, porque la solución a la controversia del derecho
no puede lograrse mediante la invocación d alguna norma jurídica, entonces la
Constitución n el cuarto párrafo de este artículo está facultando al juzgador para resolverlo
acudiendo a los principios generales del derecho. En consecuencia, para emitir una
sentencia en materia civil, el orden de aplicación del derecho será primero tomar en cuenta
el texto legal, en caso de que no sea clara y precisa, el juzgador deberá interpretar el texto
182
legal, pudiendo recurrir a la jurisprudencia que sea aplicable a la materia, y por último, en
caso de que no sea suficiente o a falta del texto legal, o de interpretación jurídica, se
deberá recurrir a los principios generales del derecho.
Garantías que consagra.
Garantía de legalidad en materia jurisdiccional civil.
Artículo 15 Constitucional. Tratados. 26.
Artículo 15. No se autoriza la celebración de tratados para la extradición de reos
políticos, ni para la de aquellos delincuentes del orden común que hayan tenido en el país
donde cometieron el delito, la condición de esclavos; ni de convenios o tratados en virtud
de los que se alteren las garantías y derechos establecidos por esta Constitución para el
hombre y el ciudadano.
Tratados Internacionales.
Don Ignacio Burgoa Orihuela nos dice; “El tratado según la concepción de los
internacionalistas, es todo acuerdo o pacto entre Estados soberanos, que forman el concierto
internacional, para crear, modificar o extinguir entre ellos derechos y obligaciones”
Tratados de Extradición.
La extradición es el acto por medio del cual un Estado hace entrega de una persona
a otro Estado que la reclama, a quien le imputa la comisión de un delito dentro de la entidad
reclamante, para juzgarla por ese motivo.
Tratados de Extradición que no pueden ser celebrados.
Los tratados que no pueden celebrarse por existir contradicción con lo dispuesto en
el artículo 15 de la Ley Suprema, CPEUM, son los de extradición y los que impliquen
183
alteración de las garantías del gobernado y de los derechos del ciudadano, puesto que este
tratado o convenio quebrantaría lo dispuesto en la norma constitucional.
Tratados que no pueden celebrarse.
No puede acordarse ningún tratado o convenio internacional si el delito por el que
se pretende extraditar a su autor es de carácter político. Sabiendo lo difícil que es precisar el
término “delito político”, podemos atrever una definición; aquel que se imputa a alguien
por hechos incruento para substituir, derrocar, instituciones gubernamentales, o sistemas e
gobierno de un país.
También se prohíbe los tratados de extradición de delincuentes del orden común,
que hayan tenido la condición de esclavos en el país donde hubiere cometido el delito.
La tercera prohibición es la de aquellos tratados que alteran las garantías del
gobernado, haciéndolas invulnerables por la conducta contractual en el Estado mexicano.
Ningún tratado o convenio puede hacerse, sea cual fuere su materia, si mediante él se
alteran dichas garantías.
Garantías que otorga.
El respeto a las garantías del gobernado y sus derechos ciudadanos.
184
Artículo 16 CPEUM de la Garantía de legalidad, de 27.
fundamentación y motivación del acto de molestia, base
constitucional del presente estudio del “amparo para efectos de
dictar un nuevo acto, por falta de fundamentación y motivación”
por considerarlo violatorio de esta garantía.
“Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles
o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde
y motive la causa legal del procedimiento…”
Garantía que consagra el precepto.
Artículo 16. Protege la libertad personal y la seguridad, por medio de la legalidad,
motivación y fundamento que se requiere para los actos de autoridad que causen molestia a
los individuos en su persona, papeles o posesiones.
185
Establece los requisitos para librar órdenes de aprehensión, ordenar cateos y realizar
visitas domiciliarias, con lo que se tutela también la inviolabilidad del domicilio y de la
vida privada.
El tres de febrero de 1983 fue reformado para incluir en él la inviolabilidad de la
correspondencia, garantía que originalmente se encontraba en el artículo 25, al igual que la
prohibición de que en tiempos de paz los miembros del ejército se alojen en casas
particulares contra la voluntad de sus dueños, prohibición que originalmente se ubicaba en
el artículo 26.
Esta garantía se debe dar mucho a respetar, ya que muchas autoridades al momento
de realizar un cateo maltratan mucho la propiedad y muchas veces o las autoridades en
muchos casos roban dinero, cosas de valor, etc. en el domicilio. Entonces se llegan a
cometer muchas injusticias por lo que en este artículo también deben de cumplir con lo que
establece y de alguna manera limitar a las autoridades para que no se exceda en cuanto al
poder que les da el estado y no abusen de dicho poder.
Acto de molestia.
a) Por 'acto de molestia' se debe considerar toda afectación que se haga a la
esfera jurídica del gobernado. La jurisprudencia define a estos actos como
aquellos que "sólo restringen de manera provisional o preventiva un derecho
con el objeto de proteger determinados bienes jurídicos."
b) Burgoa establece de manera concreta cuales son los actos de autoridad que
deben adecuarse a los requisitos establecidos por el artículo 16 y los
enumera en los siguientes tipos:
c) Actos materialmente administrativos, que causen al gobernado una
afectación sobre cualquiera de sus bienes jurídicos, sin importar un
menoscabo, merma o disminución de su esfera subjetiva de derecho ni un
impedimento para el ejercicio de un derecho (actos de molestia en sentido
estricto).
186
d) Actos materialmente jurisdiccionales penales o civiles, incluyendo dentro de
la última clasificación a los actos mercantiles, administrativos y del trabajo
(actos de molestia en sentido lato)
e) Actos estrictos de privación, independientemente de su índole formal o
material, es decir, en aquellos que produzcan una merma o menoscabo en la
esfera jurídica subjetiva de la persona o la aludida impedición (actos de
molestia en sentido lato).
Titular de la Garantía.
De acuerdo a la Suprema Corte de Justicia de la Nación, la garantía de legalidad
establecida en esta primera parte del artículo 16, tiene su fundamento en el principio de
legalidad que consiste en "que las autoridades del Estado sólo pueden actuar cuando la
ley se los permite, en la forma y los términos que dicha ley determine."
Ahora, de la lectura del primer párrafo, podemos comentar lo siguiente:
Se puede deducir que los titulares de dicha garantía son todos los gobernados, es
decir, todos los sujetos activos, sin excepción alguna, gozarán del beneficio que esta
garantía otorga, ya que al señalar que "nadie..." se refiere a ningún gobernado; por lo
tanto, el texto de este primer párrafo aplicado en sentido contrario, se puede entender que
para que todo gobernado pueda ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles
o posesiones deberá existir un mandamiento escrito de autoridad competente, que lo
funde y motive. Esto se sustenta con lo dispuesto en el artículo 1° de la Carta Federal que
señala que ".todo individuo gozará de las garantías que otorga esta Constitución."
Acto de condicionamiento de la Garantía.
Todo acto de molestia debe constar por escrito, emitido por autoridad competente, y
que se encuentre debidamente fundado y motivado.
187
Acto de autoridad condicionado por las garantías consignadas en la Primera
parte del artículo 16 constitucional.
El acto de autoridad que debe supeditarse a tales garantías consiste en una simple
molestia, o sea, en una mera perturbación o afectación a cualquiera de los bienes jurídicos
mencionados en dicho precepto, cuyo alcance protector, a través de ese elemento, es mucho
más amplio que la tutela que imparte al gobernado el artículo 14 constitucional mediante
las garantías de audiencia y de legalidad consagradas en sus párrafos segundo, tercero y
cuarto.
En efecto, si la garantía de audiencia sólo es operante frente a actos de privación,
es decir, respecto a actos de autoridad que importen una merma o menoscabo a la esfera
de la persona (disminución de la misma) o un impedimento para el ejercicio de un
derecho, resulta que es ineficaz para condicionar la actividad de las autoridades que no
produzcan las aludidas consecuencias. Por ello, cuando no se trate de actos de privación
en sentido estricto ni de actos jurisdiccionales penales o civiles (a los cuales se refieren
respectivamente los párrafos segundos, tercero y cuarto del artículo 14 constitucional),
sino de actos de mera afectación de índole materialmente administrativa, las garantías
condicionantes son las consagradas en la primera parte del artículo 16 de la Constitución.
Ahora bien, por virtud de que todo acto de privación estricto y todo acto
jurisdiccional penal o civil (lato sensu) entrañan un acto de molestia, ya que la implicación
lógica de este último concepto es mucho más extensa, es evidente que las garantías de
seguridad jurídica involucradas en la primera parte del artículo 16 constitucional también
condicionan a los primeros. De esta manera, cuando se trate de actos privativos o de actos
jurisdiccionales penales o civiles (que participan del concepto genérico "acto de
molestia"), la validez constitucional de los mismos debe derivar de la observancia de las
garantías consignadas en los tres últimos párrafos del artículo 14 en sus respectivos casos,
así como de las contenidas en el artículo 16.
188
Bienes que tutela.
Los bienes jurídicos tutelados por este precepto son: la persona, la familia, el
domicilio, los papeles o las posesiones.
Respecto a estos bienes, Ignacio Burgoa Orihuela señala “Que la ‘persona’, es
susceptible de afectación, en los siguientes casos:”
I. Cuando se le restringe o perturba su actividad o individualidad
psicofísica propiamente dichas e inclusive su libertad personal;
II. Cuando tal restricción o perturbación concierne a su capacidad
jurídica de adquirir derechos y contraer obligaciones;
III. Tratándose de personas morales, al reducirse o disminuirse las
facultades inherentes a su entidad jurídica, impidiendo o limitando
el ejercicio de su actividad social.
Respecto a la ‘familia’, el acto de molestia necesariamente recae en los derechos
familiares del gobernado. Al referirse la constitución al ‘domicilio’, éste equivale al
propio hogar, y de acuerdo al Código Civil, se entiende por éste al lugar donde residen
habitualmente, y a falta de éste, el lugar del centro principal de sus negocios; en ausencia
de éstos, el lugar donde simplemente residan y, en su defecto, el lugar donde se
encontraren; y con respecto a las personas morales, estas tendrán su domicilio en el lugar
donde se halle establecida su administración. En cuanto a los ‘papeles’, señala que son
todos aquellos documentos de una persona, todas las constancias escritas de algún hecho o
acto jurídico. Y por lo que se refiere a las ‘posesiones’ se refiere a todos los bienes
muebles e inmuebles que se encuentren bajo el poder posesorio de una persona.
189
Requisitos que debe contener el acto de molestia.
Mandamiento escrito.
Que sea por escrito. Es de vital importancia este requisito ya que al constar por
escrito, se puede comprobar la existencia del acto, y así el gobernado pueda conocer
exactamente el contenido del acto, que se encuentra debidamente fundado y motivado, el
alcance legal del mismo, y la autoridad que la emite.
Ovalle Favela agrega que el mandamiento escrito debe contener la firma de forma
autógrafa de la autoridad que emite el acto de molestia, ya que de esta manera se le da
autenticidad al documento y una tesis del Tribunal Colegiado del Noveno Circuito añade
que “la firma consiste en asentar al pie de una resolución o acto escrito de autoridad, el
nombre y apellido de la persona que los expide, en la forma (legible o no) en que
acostumbra hacerlo, con el propósito de dar autenticidad y firmeza a la resolución así
como aceptar la responsabilidad que deriva de la emisión del mandamiento. Es por ello
que la firma de una resolución, para que tenga validez a la luz de la Constitución General
de la Republica, debe ser autógrafa…” Ahora en caso de que se omita la firma, se daría
una violación a las garantías del gobernado, y se podría alegar la inconstitucionalidad
mediante juicio de amparo. Por otra parte y a contrario sensu, se puede considerar que si
un acto de molestia deriva de un mandamiento verbal, es violatorio de lo dispuesto por
esta garantía, y por lo tanto inconstitucional.
Causas que lo justifican.
El mandamiento por escrito es imprescindible por ser una condición esencial para
que haya certeza sobre los actos de autoridad. La firma da autenticidad al documento en el
que se ingresa el acto.
190
Competencia de origen.
La primera de las garantías de seguridad jurídica que condicionan el acto de
molestia consiste en que éste debe dimanar de autoridad competente. El estudio de la
misma suscita, pues, la cuestión consistente en determinar qué se entiende por
"competencia" desde el punto de vista del artículo 16 de la Constitución.
El problema se presentó alrededor del año de 1874, al conocerse por la Suprema
Corte de Justicia de la Nación un amparo promovido por varios hacendados del Estado de
Morelos, patrocinados por el ilustre jurisconsulto don Isidro Montiel y Duarte contra una
ley de carácter fiscal que había sido expedida por la legislatura de la mencionada entidad
federativa, sin haber estado dicho cuerpo colegiado legítimamente integrado, ya que el
diputado que completó el quórum había sido electo en contravención a la Constitución
local, así como promulgada por el gobernador Leyva, quien había sido exaltado a la
gubernatura reelectivamente no obstante que dicha carta prohibía su reelección.
Las consideraciones jurídicas formuladas por el licenciado Montiel y Duarte fueron
acogidas por el entonces Presidente de la Corte, don José María Iglesias, quien en un
enjundioso estudio interpretativo del concepto "autoridad competente" empleado en el
artículo 16 de la Constitución Federal de 1857, llegó a la conclusión de que toda autoridad
ilegítima es originariamente incompetente, y por ende, sus actos violatorios de la expresada
garantía individual. Esto se llamó “incompetencia de origen”
Estado actual de la cuestión:
Después de ello, con Don Ignacio L. Vallarta, se analizaron las diferencias entre
los requisitos que debe satisfacer una persona a fin de ser electa para una función pública
(legitimidad) y el conjunto de atribuciones que la ley otorga a un órgano del estado
(competencia). Vallarta y José María Lozano contribuyeron a la interpretación que la
suprema corte ha hecho del artículo 16 constitucional que sostiene que la garantía que
establece el precepto, concierne solo a la competencia del órgano del estado excluyendo
191
cualquier consideración acerca de la legitimidad de la persona que a cargo de dicho
órgano.
La teoría de Vallarta acerca del concepto en que está empleado el término
“autoridad competente” en el artículo 16 constitucional, tanto de la Ley Fundamental de
57 como de la vigente, ha sido confirmada por la jurisprudencia de la Suprema Corte,
sentada en las tesis cuyo extracto dice textualmente: “La competencia constitucional, o
sea, la que se refiere a la órbita de las atribuciones de los diversos poderes, es la única
que está protegida por medio de las garantías individuales.” “La competencia
jurisdiccional no puede resolverse por medio del juicio de garantías, sino en la forma
establecida por la ley” [...]
Criterios del Poder Judicial de la Federación.
El Diccionario de la lengua española define a la competencia (del latín
competentia) como "aptitud", "idoneidad", y como "atribución legítima a un juez u otra
autoridad para el conocimiento o resolución de un asunto". Así, competente (del latín
competens, -entis) quiere decir "que tiene competencia" o "que le corresponde hacer algo
por su competencia". La competencia constitucional es la capacidad u orbita de facultades
que la constitución confiere a cada uno de los poderes, y es precisamente el campo
tutelado por el artículo 16 constitucional.
Para entender el cabal significado de la competencia jurisdiccional u ordinaria, es
preciso puntualizar la diferencia entre jurisdicción y competencia, siendo la jurisdicción el
poder general para dirimir controversias, en tanto que la competencia es la medida de ese
poder. En ese orden de ideas, la competencia jurisdiccional u ordinaria consiste en la
división o asignación de cierto órganos en lo particular de una facultad o jurisdicción
general que corresponde a un poder, en razón de la materia, grado, cuantía y territorio.
Autoridad Competente.
Que provenga de autoridad competente. Se refiere a que la autoridad que emite el
192
acto de molestia debe estar habilitada constitucional o legalmente y que dentro de sus
facultades se encuentre la atribución de emitir los mencionados actos de molestia.
La Suprema Corte 18
señala que una autoridad será competente cuando “éste
legalmente facultada para ejercer una determinada función en nombre del Estado; es decir,
debe haber disposiciones jurídicas precisas que le otorguen a una autoridad la posibilidad
de dictar resoluciones que impliquen actos de molestia. La competencia de la autoridad a
que se refiere el artículo 16 constitucional se configura con el conjunto de facultades que
la propia ley suprema otorga a determinado órgano del estado, de modo que una autoridad
será competente para efectuar un acto si la realización de este encaja en las atribuciones de
aquella en tanto que carecerá de tal competencia si al actuar rebasa los límites que se
derivan de las indicadas facultades, y es en esta última hipótesis cuando el gobernado que
sufra una afectación a sus intereses jurídicos estará en la posibilidad d impetrar a la
protección de la justicia federal…”
Ignacio Burgoa define a la competencia como el “conjunto de facultades con que
la propia Ley Suprema inviste a determinado órgano del Estado.” Así, el artículo 21
constitucional establece que la competencia para la imposición de penas, el castigo de las
infracciones a los reglamentos administrativos y de policía y de persecución de los delitos,
incumbe al Ministerio Público y a la Policía Judicial que estará bajo el mando y autoridad
de aquel. La actividad del ministerio público es la averiguación previa y el ejercicio de la
acción penal.
Y es a la autoridad administrativa a quien compete el castigo de las infracciones a
los reglamentos administrativos y únicamente consisten en multa o arresto hasta por 36
horas. Es decir, la imposición de penas son tarea exclusiva de la autoridad judicial, y las
delas administrativas se reducen a la imposición de multas y en caso de que el infractor no
la pague, solo arresto hasta por 36 horas.
18
segunda sala 7ª época volumen 97-102 pág. 53.
193
Autoridad Incompetente.
La tesis de José María Iglesias originalmente dice que; “toda autoridad ilegitima es
originalmente incompetente, y por lo mismo, el amparo cabe contra los actos de las falsas
autoridades”. Sin embargo, la histórica tesis de Vallarta, hizo improcedente el amparo por
vicios en la investidura de los funcionarios, que sostuvo que calificar elecciones no
correspondía a los funcionarios de la SCJN, debido a que era materia política según los
artículos 6º, 108 al 114 constitucionales y las fracciones VII y VIII del artículo 73 de la Ley
de Amparo vigente. Esta tesis dice textualmente; La competencia constitucional, o sea la
que se refiere a la órbita de atribuciones de los diversos poderes, es la única que está
protegida por medio de las garantías individuales, la competencia jurisdiccional en cambio,
no puede resolverse por medio del juicio de garantías sino de la forma establecida por la
ley.
Luego entonces autoridad incompetente es la que actúa fuera de su límite
jurisdiccional en relación con la materia del juicio, el territorio donde debe ejercer y
algunas veces a las personas a quienes se les aplica.
Motivar el acto de molestia
La mención de estos motivos debe de formularse en el mandamiento escrito, con el
objeto de que el afectado por el acto de molestia, pueda conocerlos y estar en condiciones
de producir su defensa. La única excepción es en el caso de los delitos “in fraganti”, en
que no es necesario el mandamiento escrito de una autoridad competente para aprehender
al delincuente, que funde y motive la causa legal del procedimiento.
Fundar el acto de molestia.
Se refiere a que los actos que originen la molestia que refiere el artículo 16,
deberán basarse en una disposición normativa general, es decir, deberá existir una ley en
la que se prevea la situación concreta sobre la que es procedente realizar el acto de
autoridad. La fundamentación legal de los actos de autoridad que causen molestia en la
194
esfera jurídica del gobernado es consecuencia directa del principio de legalidad, que
consiste en que la autoridades solo pueden hacer lo que la ley les permite.
Debidamente motivado el acto de molestia.
La fundamentación se entiende como el deber que tiene la autoridad e expresar en
el mandamiento escrito los preceptos legales que regulan el hecho, y las consecuencia
jurídicas que pretende imponer el acto de autoridad.
Por su parte la motivación legal del procedimiento permite conocer las razones
por las cuales la autoridad considera que los hechos en que se basa están probados y son
los previstos en la disposición legal aplicable.
José Ovalle Favela,19
citando a José María Lozano, afirma que este autor resumió
de manera brillante estos preceptos; “la constitución quiere que se funde y motive la cauda
del procedimiento, estos es, que se exprese el motivo de hecho que lo autoriza y el
derecho con que se procede”.
Debidamente fundado el acto de molestia.
Equivale a la forma del acto autoritario de molestia, que siempre deberá derivarse
de algún mandamiento u orden escrita, por consiguiente todo acto derivado e algún
mandamiento verbal es violatorio de esta garantía. El artículo 16 constitucional reformado
dice; “nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones,
sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente que funde y motive la
causa legal del procedimiento”….
Las normas en que debe fundarse todo acto de molestia deben ser las siguientes;
19
Ovalle Favela José. Derecho Procesal Civil. Editorial Oxford. México 2010.
195
1) Competenciales; configurativas de las facultades que son de la titularidad
de la autoridad y que se ejercen en el caso.
2) Sustantivas; determinantes de los derechos, obligaciones, facultades y
cargas que permiten y justifican la perturbación u afectación.
3) Adjetivas o procedimentales; constitutivas y reglamentarias de cada etapa
de la serie concatenada de actos que la autoridad debe desplegar.
Violación de carácter formal y material, de motivaciones y fundamentaciones.
Violaciones de carácter formal de la fundamentación; la abstención total de
expresar los fundamentos del acto o molestia, implican la inconstitucionalidad intrínseca
del acto que impide estudiar el fondo o mérito de la pretensión de la autoridad. Ello
implica conceder el amparo precisamente por violaciones formales y posibilita la
promoción directa sin tener que agotar recursos ordinarios ante la potestad común,
Violaciones de carácter material en la fundamentación; cuando existiendo la
cita de preceptos estos;
Resultan incorrectos en función de lo resuelto.
Son inaplicables al caso concreto.
Su interpretación es desafortunada.
En todos estos casos lo que se discute es la inadecuada o incorrecta
fundamentación del acto de molestia, implicando recorrer previamente a la promoción del
juicio de amparo, todas las instancias ante la potestad común a fin de conseguir la revisión
de la legalidad en disputa y solo la resolución final del proceso, del procedimiento seguido
en forma de juicio, o del acto administrativo en sede administrativa, será reclamable, si en
196
amparo, por violaciones indirectas de legalidad, ya que a través y por conducto de la
inadecuada fundamentación se violentaría los dispuesto en el artículo 16 constitucional.
Violaciones de carácter formal por la motivación, es la abstención total de
expresar los razonamientos que relacionen los supuestos de la norma con las
circunstancias del caso concreto. O la que sea tan imprecisa que impida al afectado
defender sus derechos o cuestionar las pretensiones de la autoridad, lo cual implica la
inconstitucionalidad intrínseca del acto de molestia que impide estudiar el fondo o mérito
de la pretensión de la autoridad. La actualización de este supuesto permite recurrir al juico
d garantías sin necesidad de agotar los recursos previamente.
Violaciones de carácter material por la motivación; cuando existiendo los
argumentos de relación, estos se refieren a situaciones de facto o de iure que no se
realizaron, fueron distintas o se apreciaron de manera equivocada.
Criterio del Poder Judicial de la Federación.
Para que la autoridad cumpla la garantía de legalidad que establece el artículo 16
de la Constitución Federal en cuanto a la suficiente fundamentación y motivación de sus
determinaciones, en ellas debe citar el precepto legal que le sirva de apoyo y expresar los
razonamientos que la llevaron a la conclusión de que el asunto concreto de que se trata,
que las origina, encuadra en los presupuestos de la norma que invoca. La propia
Constitución obliga al Ministerio Público a fundar y motivar los indicios que lo conduzcan
a detener a un indiciado en un caso urgente. Asimismo, el párrafo octavo del precepto
fuerza a la autoridad judicial a expedir por escrito una orden de cateo, y el noveno la
constriñe a fundar y motivar la orden por la que autorice al Ministerio Público —o a otra
autoridad facultada legalmente— a intervenir comunicaciones privadas. 20
20
Tesis 402, Apéndice al Semanario Judicial de la Federación 1917-1975, vol. Parte III, Sección
Administrativa, p. 666.
197
Motivar y fundar la competencia.
Jurídicamente, la competencia es el conjunto de facultades que las normas jurídicas
otorgan a las autoridades estatales para desempeñar, dentro de los límites establecidos por
tales normas, sus funciones públicas. Por tanto, una autoridad será competente cuando esté
legalmente facultada para ejercer una determinada función en nombre del Estado; es decir,
debe haber disposiciones jurídicas precisas que le otorguen a una autoridad la posibilidad
de dictar resoluciones que impliquen actos de molestia. Si la autoridad no es competente,
el acto que emita será nulo, es decir, no producirá efecto alguno.
En este sentido, la Segunda Sala de la Corte ha señalado que, "como la
competencia de la autoridad es un requisito esencial para la validez jurídica del acto, si
éste es emitido por una autoridad cuyas facultades no encuadran en las hipótesis
previstas en las normas que fundaron su decisión, es claro que no puede producir ningún
efecto jurídico respecto de aquellos individuos contra quienes se dicte, quedando en
situación como si el acto nunca hubiera existido".21
Como ya se vio, el propio artículo que se analiza otorga competencia exclusiva a la
autoridad judicial —la perteneciente al Poder Judicial— para expedir órdenes de
aprehensión, que deben satisfacer ciertos requisitos apegados a la garantía de legalidad;
sin embargo, esta facultad de la autoridad judicial tiene dos excepciones: en los casos de
delito flagrante y en los urgentes; en los primeros, cualquier persona —sea o no
autoridad— puede detener a un indiciado y ponerlo en el acto a disposición de la autoridad
inmediata, que luego lo remitirá a la del Ministerio Público. En cuanto a los casos
urgentes, que implican un riesgo de que el indiciado se sustraiga a la acción de la justicia,
el propio Ministerio Público podrá detenerlo.
21
Tesis 2a. CXCVI/2001, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Novena Época, t. XIV,
octubre de 2001, p. 429.
198
Firma del acto de molestia. Ausencia de la firma.
El primer requisito del acto de autoridad es que debe constar por escrito, pues es
indispensable la formalidad para que el afectado conozca el origen del acto molestia. La
omisión de la firma traería como consecuencia una omisión a las garantías del gobernado,
que se protege con el juicio de amparo por inconstitucional manifiesta.
Firma facsímil.
El acto de molestia de la autoridad, debe contener la firma original u autógrafa de la
autoridad competente, ya que esto otorga autenticidad al documento, y nunca puede ser
facsímil, impresa, o de alguna otra forma de reproducción que no satisfaga la condición de
que al acto conste por escrito. Por otro lao deberá darse a conocer al afectado entregándole
copia del documento escrito con la firma autógrafa de la autoridad competente.
Criterio del Poder Judicial Federal.
Ovalle favela cita la controversia que se suscitó durante algún tiempo entre el
primero y el segundo tribunales colegiado de circuito, acerca del documento que se entrega
al afectado en materia fiscal. La segunda sala resolvió esta controversia. La jurisprudencia
establece; “tratándose de un cobro fiscal, el documento que se entregue al causante para
efectos de notificación debe contener la firma autógrafa, ya que esta es un signo grafico que
da validez a los actos de autoridad, razón por la cual debe estimarse que no es válida la
firma facsimilar que ostente el referido mandamiento de autoridad.”. Ovalle favela sostiene
que aun cuando esta tesis habla de materia fiscal, debe, congruentemente, aplicarse a
cualquier mandamiento escrito.
Garantía que consagra.
Mandamientos que no resulten contrarios a la garantía de legalidad y seguridad
jurídica consagrada en el artículo 16 constitucional.
199
Orden de detención y aprehensión.
Las garantías consignadas en la primera parte del artículo 16 y en el 14
constitucional, son la base del procedimiento judicial, protector de los derechos del hombre,
conocido como el juicio de amparo. Es absoluta la prohibición de molestar a las personas, a
sus familias, en sus papeles o posesiones si no es con una orden escrita, fundada y motivada
en una disposición legal y expedida por la autoridad competente, de acuerdo con una ley en
vigor que otorgue facultades expresas para realizar esos actos.
Cuando estudiamos el derecho a la libertad de tránsito, hicimos referencia al tema
de las detenciones; concretamente, al impacto violatorio del derecho a la libertad de tránsito
que suponen los retenes que se instalan en las carreteras por autoridades civiles o militares.
En ese momento sostuvimos que las detenciones en los retenes se pueden configurar como
"detenciones arbitrarias", prohibidas por la Constitución mexicana (artículos 11 y 16 entre
otros) y por los principales tratados internacionales de derechos humanos. Vamos a revisar
ahora los requisitos establecidos por el artículo 16 constitucional en sus párrafos segundo
a sexto para llevar a cabo detenciones de forma legal. Para comprender esta orden,
debemos primero explicar qué se entiende por aprehensión y, después separar esta
institución de otras que ofrecen analogía con ella, como la detención, la prisión preventiva,
la prisión por cumplimiento de sentencia y el arresto. Aprehender viene del latín
aprehencia, que denota la actividad de coger, de asir. En términos generales se debe
entender por aprehensión el acto material de apoderarse de una persona privándola de su
libertad.
La detención, es como dice Bustamante, “el estado de privación de libertad que
sufre una persona por mandato de un juez”. La detención es el estado de privación de
libertad en que se encuentra una persona cuando ha sido depositada en una cárcel, o prisión
pública, u otra localidad, que preste la seguridad necesaria para que no se evada.
La prisión preventiva se refiere al estado de privación de la libertad que guarda una
persona contra la que se ha ejercitado acción penal.
200
La prisión por ejecución de sentencia, consiste en la privación de la libertad sufrida
en cumplimiento de una pena corporal, después de haberse dictado sentencia que ha
causado estado.
Por último, el arresto es la privación de la libertad, como consecuencia de un
mandato de autoridad administrativa. El artículo 21 de la Constitución señala que el arresto
no puede ser mayor de 36 horas, con excepción de cuando se cambia el pago de multa por
arresto, caso en el cual se puede extender hasta quince días.
La segunda parte de este artículo ordena que solo la autoridad judicial pueda librar
orden de aprehensión o detención siempre que se reúnan los siguientes requisitos;
Que haya denuncia, acusación o querella respecto de un hecho que la ley sancione
con pena de prisión.
La denuncia, acusación o querella deben apoyarse en la declaración e personas
dignas que convenzan al juzgador de la probable responsabilidad de del autor de los hechos
que se ponen en conocimiento de la autoridad.
Que el delito que se atribuye al presunto culpable se castigue con pena de prisión.
Los constituyentes, estimaron así que “es preferible que un delincuente este en
libertad a que la pierda un inocente”
El 7º párrafo del artículo prevé la posibilidad de que el MP dicte la orden para
detener a una persona siempre que se cumplan las siguientes condiciones:
Que se trate de casos urgentes, en los que no sea posible realizar los trámites
normales para que una autoridad dicte la orden.
201
Que sean delitos graves.
Que no se pueda ocurrir ante la autoridad judicial por causas de horarios, lugares o
circunstancias especiales.
Que el MP exprese, bajo su responsabilidad, los indicios que motivaron su proceder.
Orden de detención. Objeto.
El objeto del acto de autoridad está condicionado por las garantías consagradas en el
artículo 16 constitucional, (orden de detención), cuyo propósito es privar de la libertad al
sujeto, siempre que no se derive de una sentencia judicial, sino que sea un hecho
preventivo.
José Ovalle, citando a Zamora Pierce, afirma que el principio fundamental del
artículo 16 constitucional consistía en que; De todas las autoridades del estado únicamente
los jueces tienen la facultad de dictar ordenes cuyo efecto sea privar de la libertad a una
persona, y considero que frente a este principio las únicas exceocio9nes eran las de
flagrancia y urgencia.
La detención, es como dice Bustamante, “el estado de privación de libertad que
sufre una persona por mandato de un juez”. La detención es el estado de privación de
libertad en que se encuentra una persona cuando ha sido depositada en una cárcel, o prisión
pública, u otra localidad, que preste la seguridad necesaria para que no se evada.
Autoridad que lo emite.
Únicamente los jueces del estado, y excepcionalmente el ministerio público en los
ya multicitados casos de flagrancia y urgencia.,
202
La orden de detención y el Artículo 16 Constitucional.
Se establece en al artículo 16 constitucional y su origen se remonta a la
constitución de 1857, que a su vez se tomó de la Constitución de Cádiz en su artículo 282,
que decía “in fraganti todo delincuente puede ser arrestado y todos pueden arrestarle y
conducirle a la presencia del juez”
Actualmente se prevé en el párrafo 4 del artículo 16, donde a partir de las reformas
de 1993, se sustituyó la palabra aprehender por detener, pues el primer concepto,
aprehender, se refiere a una orden judicial de aprehensión, y el segundo, detener, se
refiere y alude al individuo.
Como regla general, las detenciones pueden practicarse únicamente cuando
exista una orden de aprehensión. Las órdenes de aprehensión sólo pueden ser dictadas por
una autoridad judicial, siempre que: a) se haya interpuesto una denuncia o querella, b) que
esa denuncia o querella se refiera a un hecho que la ley considere constitutivo de un delito
y que la comisión de ese delito sea sancionable con pena privativa de la libertad, c) que se
hayan acreditado el cuerpo de delito y la probable responsabilidad del inculpado, y d) que
lo solicite el Ministerio Público.
Una vez realizada la aprehensión, la autoridad que la llevó a cabo debe poner al
detenido de forma inmediata a disposición de la autoridad judicial que emitió la
correspondiente orden. La Constitución utiliza los términos de "sin dilación alguna", lo
que debe interpretarse en el sentido de que entre la práctica de la detención y la puesta a
disposición del juez no debe transcurrir más tiempo que el estrictamente necesario para
que la autoridad ejecutora se traslade desde el sitio donde fue practicada la aprehensión
hasta el lugar donde debe entregar al detenido. Si la puesta a disposición excede de ese
tiempo de forma automática se configura una detención ilegal y arbitraria, lo cual vicia el
procedimiento y debe dar lugar a responsabilidad penal por parte de los agentes que
realizaron la detención.
203
Sobre el sentido de este mandato constitucional debe tenerse en cuenta el siguiente
criterio: FLAGRANCIA. EL ARTÍCULO 16 CONSTITUCIONAL NO ESTABLECE QUE
EL DETENIDO SEA PUESTO A DISPOSICIÓN DEL MINISTERIO PÚBLICO DE
MANERA INSTANTÁNEA O INMEDIATA. El artículo 16 constitucional no exige que en
los casos de delito flagrante el detenido deba de ser puesto a disposición del Ministerio
Público de manera instantánea o inmediata, sino que ello se verifique sin demora, como
ocurrió en el caso, tomando en cuenta la circunstancia de que dicha detención se efectuó
a las cinco de la mañana y en el transcurso de esta misma fue puesto a disposición del
titular de la acción penal. 22
La detención en delito flagrante.
De forma excepcional, cualquier autoridad o persona pueden detener a alguien
cuando esté en flagrancia. En los supuestos de detención por flagrancia, también existe la
obligación para quien realiza la detención de poner a disposición de la autoridad más
cercana al detenido y, ésta a su vez, tiene la obligación de entregarlo al Ministerio Público.
La flagrancia debe entenderse como el momento de la comisión del delito o
durante su persecución material llevada a cabo en el momento inmediatamente posterior a
la realización del mismo. La existencia de la flagrancia supone una continuidad temporal
entre el descubrimiento del hecho delictuoso y la detención. Si esa continuidad temporal
se ve interrumpida (es decir, si la detención no es coexistente con la realización de la
conducta ilícita) entonces no estamos en el supuesto del párrafo tercero del artículo
16 y, por tanto, cualquier detención es arbitraria.
Algunos códigos de procedimientos penales extienden la temporalidad de la
flagrancia a través de lo que se ha llamado "flagrancia equiparada", de acuerdo con la
cual todavía se puede detener a una persona cuando hayan transcurrido menos de 48 o 72
22
Novena época, tribunales colegiados de circuito, Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, t. IX, febrero de 1999, tesis VII.P.96 P, p. 507.
204
horas de que ha realizado una conducta delictiva.
El concepto de "flagrancia equiparada" es inconstitucional, pues permite
detenciones fuera de lo que dispone el artículo 16; además, la Comisión de Derechos
Humanos de la ONU ha señalado que este tipo de flagrancia "es incompatible con el
concepto de presunción de inocencia y genera tanto riesgos de detenciones arbitrarias
como de extorsiones".
Sobre estos aspectos, la jurisprudencia ha señalado lo siguiente: DETENCIÓN DE
UNA PERSONA SIN MEDIAR ORDEN DE APREHENSIÓN. Si no se trata de un caso de
flagrancia o de urgencia, al recibir la consignación el juez debe decretar su libertad con
las reservas de ley. De conformidad con lo dispuesto por el artículo 16 constitucional,
sólo puede detenerse a una persona cuando existe en su contra una orden de
aprehensión dictada por autoridad judicial competente, en flagrante delito o en casos
urgentes. Por tanto, si la detención no se efectúa en cumplimiento de una orden de
aprehensión o en un caso de flagrancia o de urgencia, al recibir la consignación, en los
términos de lo dispuesto por el párrafo sexto del citado precepto constitucional, el juez
debe analizar si realmente se reunieron los requisitos que establece el citado numeral en
sus párrafos cuarto y quinto, y de ser así ratificará la detención; de lo contrario debe
decretar la libertad del detenido con las reservas de ley. 23
Orden de aprehensión Objeto.
Ahora bien, señalados el concepto de aprehensión y de las otras instituciones
citadas, claramente queda deslindada la primera de las segundas y, en esta forma, se
comprenderá que la orden de aprehensión consiste en el mandato que se da para privar
de la libertad a un individuo. [...]
23
Tesis aislada, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, t. II, noviembre de 1995, novena
época, tribunales colegiados de circuito, tesis XII, 1º 3 P, p. 525.
205
Autoridad competente para emitirla.
La investigación de los delitos corresponde al ministerio público, o a la policía
judicial, pero no le es dable afectar la libertad de nadie, pues solo la autoridad judicial
puede ordenar la detención de persona alguna, y el ministerio público únicamente realiza
la investigación de los hechos, así pues, la autoridad competente para dictar la orden de
aprehensión debe ser la judicial, a solicitud del ministerio público ya que es el titular de la
acción penal.
Requisitos que debe cumplir la autoridad competente para dictar la orden de
aprehensión.
[...] La autoridad judicial sólo debe dictar orden de aprehensión cuando se reúnen
los siguientes requisitos:
Que exista una denuncia o una querella;
Que la denuncia o querella se refieran a un delito sancionado con pena corporal.
Que la denuncia o querella esté apoyada “por declaración bajo protesta de persona
digna de fe”, o por otros datos que hagan probable la responsabilidad del inculpado, y
Que lo pida el Ministerio Público.
Tenemos que para aprehender a un individuo, se necesita invariablemente orden de
aprehensión con excepción de:
Primero. Cuando es sorprendido el infractor en el momento en que está
cometiendo el delito, o hablando metafóricamente y basándose en el significado de la
palabra flagrante, en el momento en que está resplandeciendo el delito. Dentro de la
206
flagrancia se debe involucrar, para los efectos de que el sujeto pueda ser aprehendido por
la Policía Judicial, o el Ministerio Público, sin orden judicial, la cuasi flagrancia, que toma
vida en el momento inmediato posterior a la comisión del delito y también la cuasi
fragancia registrada por el artículo 194 del Código de Procedimientos Penales, asentada en
el momento en que, cometido el delito, se señala a un sujeto como responsable y se
encuentra en su poder el objeto del mismo, el instrumento con que aparezca cometido o
huellas o indicios que hagan presumir fundadamente su culpabilidad.
Segundo. Se puede aprehender sin orden judicial, cuando tratándose de un delito
que se persigue de oficio y existiendo temores de que el responsable se sustraiga a la
acción de la justicia (caso de urgencia), “por la hora o por la distancia del lugar en que se
practica la detención, no hay ninguna autoridad judicial que pueda expedir la orden
correspondiente”
En los casos de urgencia, la autoridad administrativa que aprehendió, debe, de
acuerdo con el artículo 16 de la Constitución, poner al detenido inmediatamente a
disposición de la autoridad judicial.
La comprobación del cuerpo del delito en la orden de aprehensión.
La reforma de 1993 determino que para dictar la orden de aprehensión no era
suficiente acredita la probable responsabilidad del individuo, como sostenía la Corte
anteriormente, sino que además era necesario probar el cuerpo del delito.
Por cuerpo del delito se entiende al conjunto de elementos objetivos o externos que
constituyen la materialidad de la figura delictiva descrita concretamente en la ley penal.
Criterio del Poder Judicial Federal.
El cuerpo del delito se tendrá por comprobado cuando se acredite la existencia de
los elementos que integran la descripción de la conducta o hecho delictuoso según lo
207
determina la ley penal.
La orden de aprehensión que puede dictar la autoridad administrativa.
En el transcurso de las constituciones, ha habido mucho debate en torno a este
tema, y durante algún tiempo se permitió la actuación de la autoridad administrativa en
caso de que no hubiera en el lugar de los hechos ninguna autoridad, y que se tratara de
delitos que se persiguieran de oficio, solo que esto dio lugar a numerosos abusos y hechos
violatorios de las normas más elementales, puesto que las detenciones se realizaban sin
ninguna orden, y se consideraban válidas las primeras declaraciones de los detenidos entre
otras.
A partir de la reforma de 1993, y con la regularización del párrafo 5º, 6º, 7º, 8º del
artículo 16, permitiendo solo al ministerio público, disponer de la detención de una
persona siempre que se compruebe su participación en el delito, según estas reformas son
necesarias las siguientes condiciones:
Que se trate de un delito grave de acuerdo con la ley.
Que exista riesgo fundado de que el indiciado se sustraiga a la acción de la justicia.
Cuando por razón del horario, lugar u otra circunstancia el Ministerio Publico no
puede ocurrir ante la autoridad judicial para solicitar la orden de aprehensión.
Aún hay vaguedad al respecto, aunque cabe aclarar que una parte de la doctrina
sostiene conforme al párrafo cuarto, de que en casos de delito flagrante “cualquier persona
puede detener al indiciado poniéndolo sin demora a disposición de la autoridad inmediata y
esta a su vez al ministerio público” que cualquier autoridad administrativa, bajo esta
premisa, puede actuar y ordenar la aprehensión.
208
Requisitos para poder dictar.
Como ya se dijo;
Que se trate de un delito grave de acuerdo con la ley.
Que exista riesgo fundado de que el indiciado se sustraiga a la acción de la justicia.
Cuando por razón del horario, lugar u otra circunstancia el Ministerio Publico no
puede ocurrir ante la autoridad judicial para solicitar la orden de aprehensión.
Caso urgente.
Como caso urgente se entiende el delito grave cometido, así encuadrado en el tipo
penal, y que en el momento sea posible detener al responsable antes de que se sustraiga a la
acción de la justicia, solo que es peligroso este precepto pues se deja a criterio de la
autoridad administrativa calificar que es urgente y que no lo es, abriendo la puerta a abusos
e interpretaciones subjetivas erróneas.
No hay autoridad judicial.
DETENCIÓN, CALIFICACIÓN DE LA. La obligación del juez de la causa para
calificar la detención del inculpado que le es puesto a su disposición por el agente del
Ministerio Público, deriva de una reforma al artículo 16 de la Constitución General de la
República, según decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación, el tres de
septiembre de mil novecientos noventa y tres, el cual entró en vigor al día siguiente, que
entre otras cosas señala: "No podrá librarse orden de aprehensión sino por la autoridad
judicial y sin que preceda denuncia, acusación o querella de un hecho determinado que la
ley señale como delito, sancionado cuando menos con pena privativa de libertad y existan
datos que acrediten los elementos que integran el tipo penal y la probable responsabilidad
del indiciado. La autoridad que ejecute una orden judicial de aprehensión, deberá poner al
209
inculpado a disposición del juez, sin dilación alguna y bajo su más estricta responsabilidad.
La contravención a lo anterior será sancionada por la ley penal. En los casos de delito
flagrante, cualquier persona puede detener al indiciado poniéndolo sin demora a disposición
de la autoridad inmediata y ésta con la misma prontitud, a la del Ministerio Público. Sólo
en casos urgentes, cuando se trate de delito grave así calificado por la ley y ante el riesgo
fundado de que el indiciado pueda sustraerse a la acción de la justicia, siempre y cuando no
se pueda ocurrir ante la autoridad judicial por razón de la hora, lugar o circunstancia, el
Ministerio Público podrá, bajo su responsabilidad, ordenar su detención, fundando y
expresando los indicios que motiven su proceder. En casos de urgencia o flagrancia, el juez
que reciba la consignación del detenido deberá inmediatamente ratificar la detención o
decretar la libertad con las reservas de ley". De lo anterior, se colige que el juzgador, al
recibir la consignación respectiva, debe apreciar si la detención de la persona fue de manera
flagrante o dentro de los casos de urgencia que la ley establece y de ser así, tendrá que
precisar a qué indiciado o indiciados se refiere, qué ilícito o ilícitos se imputan, en qué
consistió la flagrancia, o en su caso la urgencia, así como las pruebas con las que se
acredite lo anterior, para estar en aptitud de ratificar la detención, toda vez que será esta
decisión la que restringirá la libertad personal del indiciado hasta en tanto se resuelva su
situación jurídica.24
Garantías que se consagran.
Se conserva la regla general de que solo se puede privar de la libertad por causa
penal mediante una orden judicial de aprehensión, y la detención por delito flagrante o por
orden del ministerio público son excepciones que autoriza el precepto.
Cateo.
“El cateo consiste en el acto de penetrar a un domicilio, con o sin permiso, o
consentimiento de sus ocupantes a fin de localizar a alguna persona o cosa, relacionada
con la comisión de un delito”
24
Jurisprudencia, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, t. XI, mayo de 2000, novena
época, tribunales colegiados de circuito, tesis III, 2º P. J/9, p. 822
210
Explicación
Como lo veremos en el artículo 4o. constitucional se establece el derecho a la
vivienda digna y decorosa, tal como lo hacen también los tratados internacionales de
derechos humanos y muchos otros ordenamientos constitucionales. Para que ese derecho
sea efectivo, se requiere de una serie de prestaciones de carácter positivo a cargo de los
poderes públicos (regulación del uso de suelo, control del aumento de los alquileres,
construcción de viviendas populares, otorgamiento de créditos, etcétera), pero también es
necesario que el Estado proteja el uso y goce de la vivienda. Para ello es esencial que ni
los particulares ni los órganos públicos que no sean propietarios o poseedores puedan
entrar en ella, a menos que cumplan ciertos requisitos. La prohibición mencionada se
asegura por ejemplo a través del establecimiento en los códigos penales de una serie de
delitos (allanamiento de morada, robo en casa-habitación, etc.)
En la doctrina constitucional existe una cierta disputa acerca del bien jurídico que
se protege a través de la inviolabilidad del domicilio. Para algunos se protege la libertad
personal, para otros la propiedad, la intimidad o la libertad de residencia.130 Me parece
que hay dos bienes jurídicos que la inviolabilidad del domicilio preserva: uno es el
disfrute de la vivienda (expresamente estipulado en el artículo 4o. constitucional), y otro
es el derecho a la vida privada que se encuentra reconocido en varios tratados
internacionales de derechos humanos; combinando ambos bienes jurídicos se obtiene la
justificación de la inviolabilidad del domicilio, en tanto que permite disfrutar de la
vivienda sin interferencias ilegítimas, y permite también desarrollar la vida privada
sin ser objeto de molestias.
Objeto
Al acto de autoridad condicionado por las garantías de seguridad jurídica, estriba
en el cateo, que tiene el propósito de inspeccionar el sitio con el fin de descubrir objetos,
que evidencien determinadas circunstancias, o bien n aprehender a alguien, sin embargo
en la orden se debe precisar el sujeto y la materia del cateo. El cateo y la visita
211
domiciliaria tienen objetivos diferentes. Aquél tiene por finalidad inspeccionar algún
lugar, aprehender a alguna persona o buscar algún objeto, debiendo la orden respectiva
precisar el sujeto y la materia del cateo. La visita domiciliaria es una diligencia que
persigue únicamente el cercioramiento de que “se han cumplido los reglamentos sanitarios
y de policía”, así como “la exhibición de los libros y papeles indispensables para
comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales” (párrafo segundo de dicho
precepto).
Autoridad competente que podría emitirla.
La primera circunstancia que condiciona el cateo, consiste en que la orden de be
provenir de la autoridad judicial, es decir, el órgano autoritario del Poder Judicial, ya sea
local o federal, que como hemos visto obedece a una de las reformas realizadas por la
Comisión de Constitución. La orden de cateo sólo la puede expedir un juez o tribunal, en
tanto que la autoridad administrativa puede decretar la visita domiciliaria.
La inviolabilidad del domicilio es un derecho aplicable tanto a las personas físicas
como a las personas jurídicas. La inviolabilidad del domicilio está prevista en el artículo
16 constitucional, párrafos octavo, undécimo y decimotercero, en los siguientes términos:
En toda orden de cateo, que sólo la autoridad judicial podrá expedir y que será escrita, se
expresará el lugar que ha de inspeccionarse, la persona o personas que hayan de
aprehenderse y los objetos que se buscan, a lo que únicamente debe limitarse la diligencia,
levantándose al concluirla, una acta circunstanciada, en presencia de dos testigos
propuestos por el ocupante del lugar cateado o en su ausencia o negativa, por la autoridad
que practique la diligencia.
Requisitos de Forma.
En el sentido formal del concepto la primera garantía d seguridad jurídica es que
debe Provenir de una autoridad judicial, que es la única autorizada y competente para
emitirla. Constar por escrito, ya que un cateo ordenado verbalmente es violatorio de la
tercera parte del artículo 16 constitucional.
212
Requisitos de Contenido.
Nunca debe ser general y debe Expresar con claridad y precisión el lugar que habrá
de inspeccionarse, la persona o personas que se busca aprehender, y los objetos que desea
encontrar. Se levantara acta circunstanciada en presencia de dos testigos propuestos por el
ocupante del lugar cateado, o en su ausencia o negativa por la autoridad.
El Ministerio Público y el Cateo.
Los cateos pueden dictarse tanto en materia penal como en materia civil,
sujetándose en ambos casos a los requisitos del artículo 16 constitucional. Al respecto, debe
tenerse en cuenta la siguiente tesis jurisprudencial:
CATEO. ES VÁLIDO ORDENARLO COMO MEDIDA DE APREMIO EN UN
PROCEDIMIENTO DE MATERIA CIVIL, SI ASÍ LO PREVÉ LA LEGISLACIÓN
APLICABLE. La orden de cateo que, conforme a las previsiones de la legislación
aplicable, se emita en asuntos de materia civil, constituye un mecanismo ideado por el
legislador para llevar a cabo una pronta administración de justicia, en tanto que facilita el
cumplimiento de las determinaciones de las autoridades judiciales, ante la actitud omisa o
rebelde de las partes en un procedimiento judicial. En consecuencia, el cateo, como
medida de apremio, no corresponde exclusivamente al ámbito penal, ni tiene por qué
sustentarse solamente en el artículo 16 constitucional, sino que puede ser ordenado bajo la
tutela de los principios establecidos en el artículo 17 de la carta magna. 25
25
Amparo en revisión 1773/96. Armando Cornejo Zúñiga y coop. 21 de mayo de 1998. Mayoría de
seis votos. Disidentes: Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Juventino V. Castro y Castro, Genaro David
Góngora Pimentel, José de Jesús Gudiño Pelayo y Juan N. Silva Meza. Ponente: José de Jesús Gudiño
Pelayo. Secretario: Luis Ignacio Rosas González. El Tribunal Pleno, en su sesión privada celebrada el
diecinueve de abril en curso, aprobó, con el número XIX/1999, la tesis aislada que antecede; y determinó
que la votación no es idónea para integrar tesis jurisprudencial. México, Distrito Federal, a veinte de
abril de mil novecientos noventa y nueve. Novena época, pleno, Semanario Judicial de la Federación y su
Gaceta, t. IX, abril de 1999, tesis P. XIX/99, p. 33.
213
Practica del Cateo.
La jurisprudencia ha distinguido entre los cateos y las visitas domiciliarias en la
siguiente tesis:
VISITA DOMICILIARIA, ÓRDENES DE. SUS DIFERENCIAS CON LAS
ÓRDENES DE CATEO. Entre las órdenes de cateo y las órdenes de visita domiciliaria
existen diferencias sustanciales. El cateo y la visita domiciliaria tiene objetos diferentes:
aquél tiene por finalidad inspeccionar algún lugar, aprehender a alguna persona o buscar
algún objeto. La visita persigue el cercioramiento de que "se han cumplido los reglamentos
sanitarios y de policía"; así como la "exhibición de los libros y papeles indispensables
para comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales". La orden de cateo
únicamente puede ser expedida por un juez o tribunal, la visita domiciliaria puede ser
decretada por autoridad administrativa. La orden de visita no debe contener ningún
despacho de secuestro o embargo ni de aseguramiento de cuentas, inversiones o depósitos
bancarios o de otra naturaleza. No obstante las diferencias que existen entre unas y otras
órdenes, es mandato del artículo 16 de la Constitución que las órdenes de visita deben
sujetarse a las formalidades prescritas para los cateos. 26
Acta Circunstanciada.
Como ya se ha mencionado al término del cateo, concluida diligencia la autoridad
está obligada a levantar un acta circunstanciada en presencia de dos testigos propuestos
por el ocupante, y ante la negativa expresa, los nombrara la autoridad.
26
TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER
CIRCUITO. Revisión fiscal 23/91. Lumisistemas, S. A. 6 de febrero de 1991. Unanimidad de votos.
Ponente: Genaro David Góngora Pimentel. Secretaria: Guadalupe Margarita Ortiz Blanco. Octava época,
tribunales colegiados de circuito, Semanario Judicial de la Federación, t. VII, marzo de 1991, p. 225.
214
Visita Domiciliaria.
La visita domiciliaria es una diligencia que persigue únicamente cerciorarse de “que
se han cumplido los reglamentos sanitarios y de policía” así como “la exhibición d libros y
papeles indispensables para comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales lo cual
se encuentra estipulado en el párrafo 11 de dicho precepto.”
Objeto.
a) El objeto de la visita domiciliaria no puede ser otro que el de exigir la exhibición
de documentos para comprobar que se han acatado las disposiciones fiscales, y
cerciorarse de que se han cumplido con los reglamentos administrativos, sin poder
abarcar otros aspectos. .
b) La orden de cateo sólo la puede expedir un juez o tribunal, en tanto que la
autoridad administrativa puede decretar la visita domiciliaria.
c) En el ámbito fiscal, la visita domiciliaria únicamente tiende a que el visitado
(persona física o moral) exhiba, es decir, muestre, al visitador “libros y papeles”
que sean indispensables, esto es, rigurosamente necesarios, para demostrar el
cumplimiento de las disposiciones fiscales.
d) La orden de visita, que siempre debe ser escrita y estar dirigida al visitado, no
puede decretar la exhibición de documentos de cualquier índole que no se
relacionen indispensablemente con el objeto constitucional de dicha diligencia, sin
que tampoco pueda determinar la clausura de archivos, muebles, escritorios, etc.,
que se ubiquen en el lugar visitado.
e) La referida orden no debe contener ningún despacho de secuestro o embargo ni de
“congelación” o aseguramiento de ventas, inversiones o depósitos bancarios o de
otra naturaleza.
Autoridad Competente.
La orden de visita la puede expedir una autoridad administrativa a diferencia de la
orden de cateo que solo puede expedir un juez o tribunal.
215
Requisitos de la Orden de Visita.
1) Constar en mandamiento escrito.
2) Ser emitida por autoridad competente.
3) Expresar el nombre de la persona respecto de la cual se orden el, lugar que
ha de inspeccionarse.
4) Precisar el objeto que persigue la visita.
5) Cumplir con los demás requisitos que fijen las leyes en la materia.
Los requisitos de las visitas domiciliarias son los prescritos en las leyes y
formalidades prescritas para los cateos, con la diferencia d que en las visitas no es
necesaria una orden judicial, sino simplemente u n mandamiento escrito de la autoridad
competente fundado y motivado.
Práctica de la Visita.
El más alto Tribunal de México, estableció que;
1. Los visitadores deben identificarse con credencial vigente, y en el acta
deben asentarse los datos que permitan asegurar la credibilidad de la autoridad que ordena
la visita, incluida vigencia de la credencial y el nombre de quien la expide.
2. Deberá entregarse al visitado el mandamiento escrito que contenga la orden
de visita, para conozca al detalle su contenido y posteriormente pueda confrontarlo para su
defensa.
3. Las visitas domiciliarias deben verificarse solo en el domicilio del visitado,
el visitador debe limitarse a inspeccionar los papeles y libros sin sustraerlos del domicilio.
Acta Circunstanciada.
Deberán levantarse las actas circunstanciadas de la visita en presencia de dos
testigos propuestos por el ocupante del lugar o ante su negativa por la autoridad que
practique la visita.
216
Impugnación de la Orden y Acta de Visita.
Cualquier ley que conceda a la autoridad administrativa más facultades que las
dispuestas en el artículo mencionado será violatoria de los derechos del gobernado.
Consecuencias de la Visita.
Con apoyo en la mencionada acta, la autoridad fiscal competente puede tomar la
decisión frente al visitado, dictando la resolución correspondiente que debe contenerse en
un mandamiento escrito que se redirija y en que se invoquen los preceptos legales que
funden dicha decisión y se expongan los motivos que justifiquen su sentido. [...]
El domicilio de los particulares y las autoridades militares.
Se consagra como garantía la inviolabilidad del domicilio privado contra las
autoridades militares que pretendan ocuparlo o habitarlo, en el sentido de prohibir a éstas
alojarse en él. Este precepto confiere el derecho al gobernado de oponerse, si es posible
por medio de la violencia física, a cualquier intento de ocupación que hagan los militares
respecto de su casa particular. Por otra parte dicha disposición de la Ley Suprema, en el
caso que venimos tratando, corrobora la garantía de seguridad jurídica contenida en el
artículo 5 constitucional, párrafos primero y segundo, al impedir que cualquier miembro
del Ejército, en tiempo de paz, obligue a ninguna persona a prestar trabajos de cualquier
especie, sin su voluntad.
Tiempo de paz
Con la frase “tiempo de paz” consignada como garantía individual se alude a la
inviolabilidad del domicilio privado por parte de las autoridades militares que intenten
habitarlo u ocuparlo, ya que el artículo 16 establece: “en tiempo de paz ningún miembro
del ejercito podrá alojarse en casa particular contra la voluntad del dueño, ni imponer
prestación alguna.”
217
Tiempo de guerra.
Cuando se trate de tiempos de guerra, la disposición que comentamos faculta a los
militares para exigir de los gobernados ciertas donaciones (bagajes, alimentos) o
prestaciones en general en forma gratuita y aún en contra de la voluntad de los mismos.
No obstante, esta facultad también contiene garantías de seguridad jurídica y no
queda al arbitrio de los militares, sino que estos deben sujetarse a una ley especial
denominada Ley marcial, que es producto de una urgencia nacional y que el Ejecutivo
Federal puede dictar de acuerdo con el artículo 28 constitucional. En consecuencia aun en
tiempos de guerra el militar no puede exigir estas prestaciones y/o donaciones gratuitas y
obligatorias a ningún ciudadano si previamente no se decretado la ley marcial.
Seguridad de la comunicación privada.
El penúltimo párrafo del artículo 16 constitucional establece; “la correspondencia
que bajo cubierta circule por las estafetas estará libre de todo registro, y su violación será
penada por la ley…”
Explicación.
El artículo 16, además de proteger la inviolabilidad del domicilio, protege también
la inviolabilidad de las comunicaciones privadas. Son dos formas de asegurar la
autonomía de la persona; es decir, en la medida en que nuestra casa y lo que decimos a los
demás de forma privada esté protegido, podremos desarrollar nuestra vida como mejor nos
parezca, sin tener que estar expuestos a la mirada o el interés de otras personas y sin tener
que justificar nuestros actos. La autonomía personal sufriría un fuerte menoscabo si no
pudiéramos comunicarnos de forma reservada con quien nosotros queramos y por el
motivo que consideremos oportuno, sin que nadie tenga derecho a conocer nuestras
comunicaciones.
218
Las comunicaciones que se encuentran protegidas son las transmitidas por
cualquier vía y con independencia de su contenido, incluyendo las que se generen
mediante el uso de nuevas tecnologías como el Internet. Nadie puede revisar la
correspondencia electrónica que circule por la red; ninguna autoridad y ningún particular
pueden violar ese sector de la privacidad de las personas, protegida por el secreto de las
comunicaciones.
Intervención.
Es una garantía que se ha dado como consecuencia de la inviolabilidad de la
privacidad del hombre, ya que tiene todo el derecho de que no se le censure y no se abra su
correspondencia como un medio de comunicación que tiene con sus semejantes. Sin
embargo esta libertad tiene como limitaciones las órdenes de cateo y las prescritas en los
preceptos que se reproducen de la Ley del servicio Postal Mexicano;
Artículo 8º; la correspondencia estará libre de todo registro y no deberá ser violada.
Artículo 9º; queda prohibido a quienes intervengan en la prestación del servicio de
correos y de los servicios diversos, proporcionar informes acerca de quienes los utilizan.
Artículo 10º; no se viola el sigilo a que se refiere el artículo anterior en los casos
siguientes,
Cuando los informes se rindan en acatamiento a una orden judicial, o del ministerio
público dictada por escrito.
Al rendir los datos estadísticos que deben proporcionar de acuerdo con las leyes.
En los casos permitidos expresamente en las leyes.
219
Por otra parte el Código Penal Federal 27
estable;
Artículo 174.- No se considera que obren delictuosamente los padres que abran o
intercepten las comunicaciones escritas dirigidas a sus hijos menores de edad, y los
tutores respecto de las personas que se hallen bajo su dependencia, y los cónyuges entre
sí.
Artículo 175.- La disposición del artículo 173 no comprende la correspondencia que
circule por la estafeta, respecto de la cual se observará lo dispuesto en la legislación
posta.
Procedencia.
Obviamente, el secreto de las comunicaciones puede ser interrumpido por un
mandamiento judicial, que se podrá emitir solamente en caso de que existan elementos
racionales que hagan presumir la posible comisión de un delito, o cuando sea un medio
indispensable para investigar dicha comisión. Solamente la autoridad judicial, bajo su más
estricta responsabilidad, puede emitir una orden para poder interceptar una comunicación
privada. Por ningún motivo y bajo ningún supuesto una autoridad administrativa puede
realizar tal interceptación, ni siquiera en casos de urgencia o de delincuencia organizada.
No hay salvedad alguna en este supuesto: las comunicaciones privadas se tutelan
constitucionalmente y su limitación queda —en un caso extremo y por tanto
excepcional— en manos de los jueces, nunca de una autoridad diferente.
El texto constitucional señala varias materias en las que ni siquiera mediante
autorización judicial se podrán interceptar comunicaciones privadas. Es el caso de las
materias electoral, fiscal, mercantil, civil, laboral y administrativa. Además, tampoco se
podrá interceptar la comunicación del detenido con su defensor. Con independencia de las
sanciones que puedan corresponder a quienes intercepten una comunicación sin ajustarse a
los requerimientos de la Constitución, el artículo 16 señala que los materiales obtenidos
mediante ellas carecerán de todo valor probatorio.
27
Últimas Reformas DOF 14-06-2012
220
Competencia para ordenar la intervención.
Solamente la autoridad judicial, bajo su más estricta responsabilidad, puede emitir
una orden para poder interceptar una comunicación privada. Por ningún motivo y bajo
ningún supuesto una autoridad administrativa puede realizar tal interceptación, ni siquiera
en casos de urgencia o de delincuencia organizada. ”Exclusivamente la autoridad juridicial
federal a petición de la autoridad federal que faculte la ley, o del titular del ministerio
público de la entidad federativa correspondiente podrá autorizar la intervención de
cualquier comunicación privada. Para ello la autoridad competente deberá fundar y motivar
las causas legales de la solicitud…. La autoridad judicial no podrá ordenar la autorización
cuando se trate de materias de carácter electoral, fiscal mercantil, civil, laboral o
administrativo, ni el caso de las comunicaciones del detenido con su defensor.28
Restricciones.
Las intervenciones autorizadas se ajustaran a los requisitos y limites previstos en las
leyes. Los resultados de las intervenciones que no cumplan estos, carecerán de todo valor
probatorio.
Artículo 16 Libertad de correspondencia
Inviolabilidad de la correspondencia que circule por las estafetas El penúltimo
párrafo del artículo 16 constitucional establece: “La correspondencia que bajo cubierta
circule por las estafetas estará libre de todo registro, y su violación será penada por la ley.”
Esta prescripción constitucional se encontraba en el artículo 25 constitucional y por efectos
de la reforma publicada el tres de febrero de 1983 su contenido íntegro pasó a formar parte
del artículo 16 constitucional. El artículo en comento proviene del 25 de la Constitución de
1857. La correspondencia por estafeta es una expresión decimonónica que se sigue todavía
mencionando, y se refiere a los documentos que circulan por el corro ordinario.
28
Adición del DOF del 3 de Julio de 1996 al párrafo 9 y 10 del artículo 16 constitucional
221
En efecto, el derecho del hombre en lo que atañe a su privacidad no es tan sólo en
sus posesiones, domicilio, papeles o en su familia, sino también en su intimidad,
trascendiendo así a sus papeles íntimos que es lo que constituye su correspondencia. El
objetivo de la garantía es que la autoridad no actúe ni permita que otros lo hagan, violando
el límite o ámbito de privacidad que el precepto tutela. Es una garantía que se ha dado
como consecuencia de la inviolabilidad de la privacidad del hombre, ya que tiene todo el
derecho de que no se le censure y no se abra su correspondencia como un medio de
comunicación que tiene con sus semejantes. Esta libertad tiene como limitaciones las
órdenes de cateo y las prescritas en los preceptos que se reproducen de la Ley del Servicio
Postal Mexicano:
Artículo 17 Constitucional Justicia pronta y expedita. 28.
Artículo 17. Ninguna persona podrá hacerse justicia por sí misma, ni ejercer
violencia para reclamar su derecho.
Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que
estarán expeditos para impartirla en los plazos y términos que fijen las leyes, emitiendo sus
resoluciones de manera pronta, completa e imparcial. Su servicio será gratuito, quedando,
en consecuencia, prohibidas las costas judiciales.
El Congreso de la Unión expedirá las leyes que regulen las acciones colectivas.
Tales leyes determinarán las materias de aplicación, los procedimientos judiciales y los
mecanismos de reparación del daño. Los jueces federales conocerán de forma exclusiva
sobre estos procedimientos y mecanismos.
Las leyes preverán mecanismos alternativos de solución de controversias. En la
materia penal regularán su aplicación, asegurarán la reparación del daño y establecerán
los casos en los que se requerirá supervisión judicial. Las sentencias que pongan fin a los
procedimientos orales deberán ser explicadas en audiencia pública previa citación de las
partes.
Las leyes federales y locales establecerán los medios necesarios para que se
garantice la independencia de los tribunales y la plena ejecución de sus resoluciones.
222
La Federación, los Estados y el Distrito Federal garantizarán la existencia de un
servicio de defensoría pública de calidad para la población y asegurarán las condiciones
para un servicio profesional de carrera para los defensores. Las percepciones de los
defensores no podrán ser inferiores a las que correspondan a los agentes del Ministerio
Público.
Nadie puede ser aprisionado por deudas de carácter puramente civil.
Deudas de carácter civil.
Cabe aclarar que las “deudas de carácter puramente civil” a que se refriere el
artículo 17 incluyen no solo las obligaciones civiles, sino también las mercantiles,
laborales, fiscales, etc. La finalidad del legislador es que no se establezcan procedimientos
de “apremio personal”, esto es, que impliquen la libertad del deudor por obtener el
cumplimiento de las obligaciones citadas, siempre que en dicha comisión no se haya
cometido ningún delito, ya que de lo contrario deberá someterse a la averiguación previa,
y al proceso penal correspondiente, respetando siempre las garantías del inculpado.
Lo que está haciendo este precepto, entre otras cuestiones, es introducir una
distinción fundamental entre las sanciones en materia penal y las sanciones en materia
civil (entendiendo la materia civil, tal como se hizo para efectos de la interpretación del
párrafo cuarto del artículo 14 de la Constitución, en sentido amplio, es decir, como toda
materia que no sea penal, con excepción del derecho fiscal).
En consecuencia, las sanciones que consistan en una privación de la libertad (salvo
el arresto hasta por 36 horas previsto como sanción administrativa en el artículo 21
constitucional), solamente se pueden imponer cuando se acredite la comisión de una
conducta penal; en materia civil el legislador está obligado a buscar otro tipo de sanciones,
por ejemplo sanciones que recaigan sobre los bienes del deudor o sobre el fruto de su
trabajo.
223
Obligaciones a cargo del gobernado.
Existe la obligación del gobernado de acudir a los tribunales a exigir la impartición
de justicia, a efecto de solucionar sus problemas pero nunca hacerse justicia por propia
mano.
Administración de Justicia.
Los responsables de ejercer justicia son los tribunales en os términos y plazos que
dicta la ley. Es el derecho de toda persona a que se la haga justicia, a que cuando pretenda
algo de la otra, esta pretensión sea atendida por un órgano jurisdiccional a través de un
proceso con garantías mínimas. El ejercicio de este derecho corresponde tanto al actor
como al demandado, pues ambos tienen derecho a que se les administre justicia en los
términos que establece el artículo 17 constitucional.
El tema del acceso a la justicia es uno de los mayores retos pendientes del Estado
mexicano no solamente desde la perspectiva de los derechos fundamentales, que es la que
a nosotros nos interesa, sino también desde la más amplia temática de la reforma de los
aparatos de justicia. Hay que tener en cuenta que las crecientes condiciones de
desigualdad y marginación sociales se han traducido también en una desigualdad frente a
la ley.
Costas Judiciales.
El artículo 17 establece el derecho de acceso a la justicia y precisa que su
impartición es gratuita y que, en consecuencia, quedan prohibidas las costas judiciales. Esto
significa que el servicio que prestan los tribunales no puede generar para las personas
que acuden ante ellos ningún tipo de obligación de retribuir a los funcionarios
judiciales. Así lo ha reconocido la siguiente tesis jurisprudencial: COSTAS JUDICIALES.
ALCANCE DE SU PROHIBICIÓN CONSTITUCIONAL. Lo que prohíbe el artículo 17
constitucional es que el gobernado pague a quienes intervienen en la administración de
224
justicia por parte del Estado, una determinada cantidad de dinero por la actividad que
realiza el órgano jurisdiccional, pues dicho servicio debe ser gratuito.29
Las costas procesales deben ser distinguidas de los gastos que se generan por un
proceso judicial; así, las partes litigantes en algunos tipos de procesos deben cubrir los
gastos de sus abogados o los gastos que se generen por el ofrecimiento de ciertas pruebas
(por ejemplo pruebas periciales). Como es obvio, gastos como los mencionados no están
comprendidos dentro de la prohibición del artículo 17 constitucional. En algunos procesos,
el órgano judicial puede condenar a la parte derrotada a cubrir los gastos de la otra parte,
aunque en la práctica rara vez se verifica esa condena (llamada condena en costas).
Hoy en día, la complejidad que revisten los procesos judiciales da lugar a que sean
patrocinados, generalmente, por los expertos en derecho, lo que en ocasiones resulta
excesivamente costoso; por esto, como sostiene Héctor Fix Fierro, han surgido "modelos"
que facilitan el acceso a las personas de escasos recursos:
Modelo caritativo. "Los profesionales del derecho otorgan dentro de sus servicios
profesionales, algunos servicios en los que alcanzan el acto de caridad para los pobres,
estableciendo con ello, una obligación honorífica.
Modelo del Estado benefactor. Es creado por el Estado y consta de un cuerpo de
asesores jurídicos (defensores de oficio) cuyo servicio se otorga en forma gratuita, a través
de las diferentes dependencias
Garantías que consagra el precepto
a) Esta garantía de que nadie puede ser aprisionado por deudas de carácter
civil corrobora el principio; nullum delictum, nula poena sine lege”, así
29
Jurisprudencia, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, t. X, agosto de 1999, novena
época, pleno, tesis P. /J, 72/99, p. 19.
225
como la aplicación exacta de la ley penal que prevé el tercer párrafo del
artículo 14 constitucional.
b) Cuando dice que nadie puede hacerse justicia por sí mismo, ni ejercer
violencia para reclamar su derecho se refiere a la facultad que tiene le
estado para garantizar un estado de derecho, en el que se conserven la paz y
la tranquilidad pública.
c) Que los tribunales estarán expeditos para administrar justicia en los plazos
y términos que fije la ley, se refiere a que el estado debe crear los órganos
jurisdiccionales competentes y a emitir la reglamentación necesaria para
resolver los problemas que se susciten.
d) Finalmente menciona que la justicia debe ser pronta, expedita y gratuita,
refiriéndose q que se prohíbe todo tipo de compensación por el servicio de
impartición de justicia.
Artículo 18 Constitucional. 29.
Lo relativo a la prisión se encuentra en los párrafos 1º y 2º del artículo 18
constitucional que en la primera parte establece “solo por delito que merezca pena corporal
habrá lugar a prisión preventiva”. Así un individuo puede verse sujeto a la privación de su
libertad durante un tiempo, mientras culmina el proceso a que se halla sometido, pero no es
un castigo, sino una medida cautelar, de carácter provisional y revocable. Cabe precisar que
el detenido será tratado bajo la presunción de inocencia como deben ser tratados todos los
procesados, como lo establece acertadamente el Reglamento de Reclusorios del Distrito
Federal.
“La palabra "prisión" —del latín prehensio, -onis— llega a ser definida como la
"pena de privación de libertad, inferior a la de reclusión y superior a la de arresto",
mientras que el vocablo "prevenir" —del latín prævenire— tiene dos acepciones que
conviene señalar: "Preparar, aparejar y disponer con anticipación lo necesario para un fin",
y "Prever, ver, conocer de antemano o con anticipación un daño o perjuicio". Así, por
preventivo —del latín præventum, supino de prævenire, prevenir— se entenderá "algo que
226
previene".
Prisión preventiva.
Puede definirse a la prisión preventiva como la medida cautelar dictada por la
autoridad judicial con las formalidades impuestas por la Constitución, que tiene por objeto
impedir que una persona, a la que se ha imputado la comisión de un delito calificado de
grave por la ley, evada la acción de la justicia mientras se sustancia el proceso donde se
concluirá si, en efecto, la persona detenida es responsable del delito que se le ha imputado.
Inicio.
La prisión preventiva comienza desde que el sujeto es aprehendido o detenido, y
queda a disposición del juez, por tanto la prisión preventiva comprende dos periodos:
a) El que comienza cuando el sujeto queda a disposición de la autoridad judicial, ya
sea por efecto de la orden de aprehensión, o por consignación del ministerio
público, (que abarca hasta el auto de formal prisión o libertad por falta de méritos).
b) El que se inicia a partir del auto de formal prisión, y hasta el momento en que se
pronuncie sentencia debidamente ejecutoriada.
Terminación.
La prisión preventiva termina en el momento en que recae la sentencia ejecutoriada
en el proceso respectivo, lapso en que se refiere al caso en que se hubiere dictado el auto de
formal prisión, ya que de lo contrario la privación solo tendría lugar desde la aprehensión
hasta la libertad por falta de méritos. La ley también contempla penas pecuniarias, en este
caso no procede la orden de aprehensión en los términos del artículo 16 constitucional ya
que faltan los requisitos que marca el artículo 18 que se refieren a la pena corporal.
227
Prisión punitiva;
Quienes se pronuncien por reducir la pena de cárcel han encontrado caminos para
atenuar el encarcelamiento de los sentenciados, proponiendo que en lugar de penas
privativas de libertad se establezca la condena condicional, que significa suspender la
ejecución de una pena privativa de libertad durante un lapso que funciona como periodo de
prueba, para finalmente alcanzar la libertad.
El reconocido penalista Sergio García Ramírez nos señala que surgieron
correctivos de la prisión, derivados de la readaptación o de actos de benignidad por parte
del estado, como la libertad preparatoria y la remisión parcial de la pena. Estas figuras en
el derecho mexicano aportan reducciones considerables a la reclusión.
Inicio.
Definitivamente debe iniciar una vez que se ha pronunciado sentencia
condenatoria.
Terminación.
Y terminar cuando se purga la pena, o se absuelve al sentenciado. Por medio de la
prisión preventiva legalmente estipulada, una persona queda privada de su libertad durante
un tiempo y puede ser por dos razones:
a) Mientras se desarrolla el proceso que se le haya instaurado como inculpado
en un delito.
b) En virtud de una sentencia y resultado de un proceso judicial, en el que se le
haya encontrado responsable del delito.
El primer caso se refiere a la prisión preventiva, y el segundo, a la prisión punitiva.
La prisión preventiva no es un castigo, sino un medio cautelar de carácter provisional y
228
revocable. Para disminuir el efecto de la privación de la libertad en este primer caso, el
detenido debe ser considerado presunto inocente, medido que ampara a todo procesado. .
Prisión de Extinción de la pena.
A partir de 1983 surgió otra innovación, el tratamiento de libertad, que es la
recuperación del sujeto y la prevención del delito, sin necesidad de que vaya a la cárcel.
Partiendo de la obligación del Estado para sancionar en su territorio, ¿qué ocurre cuando
en un lugar no existen los medios físicos para llevar a cabo la condena? Sergio García
Ramírez afirma que el criterio de territorialidad ha evolucionado a través de la historia; en
nuestros días prevalece el principio de la supremacía de la readaptación social respecto a
la ejecución territorial, lo que permite la alteración de este principio, que es la regla
general
Organización.
La Federación y los Estados están obligados a organizar el sistema penitenciario.
No se trata de una potestad, sino de un imperativo que debe traducirse en la elaboración de
disposiciones federales y locales que prevean las condiciones en que las personas privadas
de la libertad deberán purgar sus condenas. El precepto demanda que el fin de las
penitenciarías no sea tener castigados a quienes las ocupen, sino suministrarles las
condiciones necesarias para que puedan readaptarse a la sociedad. Para contribuir a tal fin,
el 14 de agosto de 2001 se adicionó un párrafo final al artículo en comento, donde se prevé
que los reos pueden, de darse determinadas condiciones legales, purgar sus condenas en los
centros penitenciarios más cercanos a su domicilio.
En cuanto a la prohibición de que hombres y mujeres purguen sus condenas en el
mismo lugar, tiende a evitar situaciones de promiscuidad o dominación masculina, en el
entendido de que las mujeres guardan una situación de debilidad respecto de los varones.
El tercer párrafo deja a la elección de las entidades federativas la celebración de convenios
con el Gobierno Federal, a fin de que los condenados por delitos del orden común, que
purguen sus condenas en un establecimiento federal, sean trasladados a uno local, y
229
viceversa. La autonomía de los Estados se salvaguarda por el hecho de que la celebración
de estos convenios no sea obligatoria.
Convenios de extradición de personas sujetas a prisión para la extinción de la
pena Nacional.
Los convenios revisten un carácter general en la ejecución de sentencias cuando son
llevados al ámbito ejecutivo de su localidad para quedar sujetos a la autoridad federal,
excluida cualquier acuerdo de alcance individual para la ejecución de la condena.
Con la finalidad de dar un cumplimiento cabal al principio de readaptación social,
se autorizó alterar el principio de "ejecución territorial" del tercer párrafo del arto 18
constitucional y permitir a los gobernadores de los estados "celebrar convenios de carácter
general, para que los reos sentenciados por el orden común extingan su condena en
establecimientos dependientes del Ejecutivo Federal". Sin embargo, no se contempla la
situación contraria, como actualmente se practica. Sergio García Ramírez explica que se
observa la presencia de reos del fuero federal en prisiones del orden local.
En cuanto a los reos trasladados del ámbito local al federal, el autor mencionado
sostiene que para la ejecución de la condena deberá aplicarse la ley federal en lo referente
al régimen de vida del reclusorio, pues sería ilógico e impráctico sostener lo contrario, ya
que en todo caso se trata simplemente de más de convivencia en la institución. En cambio,
sostiene que en lo concerniente a la ejecución es preciso atender a la ley común o estatal
con la que se condenó al reo, y que está determinada por la sentencia, ya que se alteraría el
sistema jurídico al que pertenece la sentencia si sus puntos esenciales quedaran a discusión
de autoridades diferentes con una legislación distinta.
Internacional.
El quinto párrafo del arto 18 menciona que los nacionales mexicanos que purgan
sus penas en el extranjero (por haber sido condenados ahí), pueden ser traslados a nuestro
país para que cumplan sus condenas, con base en los sistemas readaptación social que
230
contempla el numeral, como el trabajo, la capacitación y la educación. Por su parte, los
extranjeros sentenciados en México pueden ser enviados país de origen o residencia, con
sujeción a los tratados internacionales celebrados para tal efecto.
La finalidad de todo esto se encuentra en la exposición de motivos del artículo: "la
readaptación social del sujeto en un ambiente vital es en último término el objetivo
superior de los supuestos punitivos"; por tanto, si se trata de readaptar al reo se tendrá que
hacer en el medio en que se desarrollará, pues esta finalidad se vería entorpecida si se
intentase realizar en establecimientos carcelarios ubicados en otro país, sin considerar las
costumbres ni las instituciones de readaptación. La transferencia de reos no sólo acarrea la
aplicación del tratado de normas de vida en el reclusorio, sino que, como dice Sergio
García Ramírez, se traslada “el sistema mismo de readaptación".
Los extranjeros sentenciados por delitos del orden federal o del fuero común en el
Distrito Federal están sujetos a la autoridad ejecutiva federal, y los extranjeros
sentenciados por delitos del orden local en los estados, a la autoridad estatal. Por ende, su
traslado no puede ser ordenado directamente por el poder Ejecutivo Federal; los
gobernadores, apoyados en sus leyes internas, deben solicitar al Ejecutivo Federal la
inclusión de reos extranjeros comunes en los tratados internacionales que México celebre
al respecto. Existe un enunciado en el quinto párrafo del artículo que reviste gran
importancia: "el traslado de reos sólo podrá efectuarse con su consentimiento ex profeso",
lo que revela el derecho subjetivo público del sentenciado.
Sin embargo, en el régimen actual deberán coincidir la voluntad del Estado que
dictó la condena, la del Estado que recibirá al sentenciado y la del sentenciado que lo
solicite. Si falta alguna no se practicará el traslado.
Esta institución se denomina intercambio, transferencia o cauce. Sergio García
Ramírez la llama repatriación de reos, pues no sólo se trata de retornar a la patria, sino de
un proceso de "readaptación social"
231
Menores infractores.
El penúltimo párrafo del artículo prevé que tanto la Federación como los Estados
establecerán instituciones encargadas de tratar a los menores infractores. Esto responde a
la evidente diferencia que debe existir entre el tratamiento que se le da a un adulto y el que
recibe un menor. La Ley para el Tratamiento de Menores Infractores, aplicable en el
Distrito Federal en Materia Común y en toda la República en Materia Federal, determina
la clase de medidas que se tomarán para la readaptación social de los menores que hayan
cometido conductas tipificadas por las leyes penales federales y del Distrito Federal. Para
llevar a cabo tales medidas fue creado el Consejo de Menores, órgano desconcentrado de
la Secretaría de Gobernación. Los Estados, previos convenios con la Federación, han
establecido Consejos de Menores en sus territorios. El menor que resida en tales Consejos
debe recibir un trato humano y justo, y sus garantías deben ser respetadas irrestrictamente.
La Constitución proporciona un trato especial a los menores que incurren en conductas
delictivas, pues están exentos de la ley penal; sin embargo, fue necesario abordar un
derecho especial para jóvenes infractores, que abarca tres rubros fundamentales:
a) Comportamientos que determinan la aplicación de un derecho especial de
naturaleza tutelar.
b) Órganos y procedimientos que intervienen en la corrección de menores
infractores.
c) Medidas aplicables distintas, en calidad y cantidad, de las previstas para
delincuentes adultos. Estas medidas se clasifican en:
d) Internamiento en centros de rehabilitación
e) Tratamiento de libertad (el menor se reintegra a su familia o a una familia
sustituta).
Originalmente, la Constitución de 1917 no mencionaba nada al respecto.
Luego de las adiciones de 1964 en esta materia surgieron conceptos tales como
“menor infractor”, para distinguirlo del delincuente adulto, instituciones especiales
y tratamiento, que intentan definir la actuación del sujeto, a fin de contrarrestar los
232
factores que causan el delito en particular. Sin embargo últimamente está surgiendo
una nueva orientación punitiva mediante normas penales para menores infractores,
que han tenido repercusiones en los estados de la Republica, pues en lugar de
Consejos Tutelares y procedimiento tutelar se estableció órganos y procedimientos
similares a los vigentes del sistema penal común.
Artículo 19 constitucional Garantías Penales. 30.
Art. 19; “Ninguna detención ante autoridad judicial podrá exceder del plazo de
setenta y dos horas, a partir de que el indiciado sea puesto a su disposición, sin que
se justifique con un auto de vinculación a proceso en el que se expresará: el delito
que se impute al acusado; el lugar, tiempo y circunstancias de ejecución, así como
los datos que establezcan que se ha cometido un hecho que la ley señale como
delito y que exista la probabilidad de que el indiciado lo cometió o participó en su
comisión…”
El Ministerio Público sólo podrá solicitar al juez la prisión preventiva cuando otras
medidas cautelares no sean suficientes para garantizar la comparecencia del
imputado en el juicio, el desarrollo de la investigación, la protección de la víctima,
de los testigos o de la comunidad, así como cuando el imputado esté siendo
procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisión de un delito
doloso. El juez ordenará la prisión preventiva, oficiosamente, en los casos de
delincuencia organizada, homicidio doloso, violación, secuestro, delitos cometidos
con medios violentos como armas y explosivos, así como delitos graves que
determine la ley en contra de la seguridad de la nación, el libre desarrollo de la
personalidad y de la salud.
La ley determinará los casos en los cuales el juez podrá revocar la libertad de los
individuos vinculados a proceso….
…Todo mal tratamiento en la aprehensión o en las prisiones, toda molestia que se
infiera sin motivo legal, toda gabela o contribución, en las cárceles, son abusos que
serán corregidos por las leyes y reprimidos por las autoridades…”
233
Ministerio Público.
Es difícil proporcionar un concepto de Ministerio Público, porque, a parte de sus
funciones típicas de investigación de delitos y ejercicio de la acción penal, los
ordenamientos modernos han venido atribuyendo a este órgano del Estado otras funciones
en diversas materias. A esta complejidad de las funciones del Ministerio Público, se
agrega la dificultad – propia de países con sistema federal, como es el caso de México –
de incluir en un solo concepto las funciones distintas que se atribuyen, por un lado, al
Ministerio Público Federal y, por el otro, al Ministerio Público local.
Llamado asimismo ministerio fiscal, es la institución estatal encargada, por medio
de sus funcionarios (fiscales) de defender los derechos de la sociedad y del Estado. Es,
además, por lo menos en algunos países, el órgano de relación entre el Poder Ejecutivo y
el Poder Judicial.
MINISTERIO PUBLICO: Funcionarios encargados de representar en los procesos
jurídicos los intereses públicos o sociales.
FISCAL Llamado también ministerio público, designa la institución y el órgano
encargado de cooperar en la administración de justicia, velando por el interés del Estado,
de la sociedad y de los particulares mediante el ejercicio de las acciones pertinentes,
haciendo observar las leyes y promoviendo la investigación y represión de los delitos.
Por este motivo, estimamos que, de acuerdo con el ordenamiento jurídico
mexicano, el Ministerio Público es el órgano del Estado instituido para investigar los
delitos y ejercer la acción penal contra los probables responsables de aquellos; así como
para intervenir en los procesos y los procedimientos judiciales no contenciosos a través
de los cuales se controviertan o apliquen normas de orden público o se afecten intereses
de personas ausentes, menores o Incapaces.
234
Función.
Vamos a analizar únicamente las funciones principales del Ministerio Público.
Primero nos vamos a referir a dos funciones que competen tanto al Ministerio Público
Federal como al local: la investigación de hechos probablemente delictuosos y el ejercicio
de la acción en el proceso penal.
La función del ministerio público es fundamental ya que es ahí donde el juzgador
obtiene información acerca del delito. Es el órgano del estado investigador y acusador por
excelencia, personaje en el debate del litigio entre las partes con la conducción y decisión
del juez Otra función que se atribuye fundamentalmente al Ministerio Público Federal: la
abogacía del Estado. Deliberadamente omitimos hacer referencia a una función que, en
algunos casos las leyes y en otros la doctrina, han pretendido asignar al Ministerio
Público: la llamada “vigilancia” o “de la legalidad. Es evidente que en un Estado
democrático de derecho tanto las autoridades como los particulares deben apegar su
conducta a las normas jurídicas y contribuir, dentro de su propia esfera de acción, a que se
respete el ordenamiento jurídico.
Termino Constitucional para el ejercicio de la acción penal con detenido.
En su primer párrafo, el artículo en comento dispone que "ninguna detención ante
autoridad judicial podrá exceder del plazo de setenta y dos horas". Este plazo comienza a
correr desde el momento en que el probable autor del delito es puesto a disposición de la
autoridad judicial.
Si dentro de esas 72 horas no se dicta un auto de formal prisión, deberá dictarse uno
de libertad o de sujeción a proceso, pero en ningún caso se permitirá que la persona
continúe detenida si no se gira un auto de formal prisión en su contra en el plazo
mencionado. Este plazo puede prorrogarse si se cumplen ciertos requisitos establecidos en
la ley. El artículo 161 del Código Federal de Procedimientos Penales señala que el plazo se
prorrogará por otras 72 horas, cuando el indiciado lo solicite por sí o a través de su
235
defensor; o bien, la ampliación será sólo de otras tres horas, si se hace con el fin de que se
aporten y desahoguen pruebas para que el Juez determine la situación jurídica del
inculpado.
El Amparo contra la resolución del Ministerio Público sobre el no ejercicio de
la Acción Penal.
Ante el monopolio que el ministerio público tiene para perseguir los delitos, y
pensando en que al estar exento de control externo y sometido solo a procedimientos
internos, que pudieran generar fenómenos d impunidad indeseables, se presentó el
proyecto de reforma el 5 de diciembre de 1994 para anexar al artículo 21 constitucional el
párrafo siguiente: “la ley establecerá los casos en que podrán impugnarse las resoluciones
del ministerio público sobre el no ejercicio de la acción penal” A partir de esa fecha quedó
suprimido el monopolio del ejercicio de la acción penal por el ministerio público.
Las resoluciones del Ministerio Público sobre el no ejercicio y desistimiento de la
acción penal, podrán ser impugnados por vía jurisdiccional en los términos que establezca
la ley. Este párrafo fue aprobado y adicionado el 31 de diciembre de 1994. Implica una
garantía individual —que también podría calificarse de social— de seguridad jurídica, pues
permite combatir la inactividad del Ministerio Público en favor de la seguridad social, así
como para prevenir el incremento de la impunidad. En efecto, si la autoridad que
monopoliza el ejercicio de la acción penal, no insta a las autoridades jurisdiccionales para
que enjuicien a un inculpado, podría dar pie a que jamás se le reparen a la sociedad los
daños que le haya causado un delito. La jurisprudencia plenaria del Alto Tribunal ha
determinado que la vía jurisdiccional para impugnar esta abstención del Ministerio Público
es el juicio de amparo.
Criterio del Poder Judicial de la Federación.
La jurisprudencia plenaria del Alto Tribunal ha determinado que la vía
jurisdiccional para impugnar esta abstención del Ministerio Público es el juicio de amparo:
“En la iniciativa presidencial que dio origen a la reforma al artículo 21 constitucional, que
236
entró en vigor el primero de enero de mil novecientos noventa y cinco, se reconoció la
necesidad de someter al control jurisdiccional las resoluciones sobre el no ejercicio y
desistimiento de la acción penal, con el propósito de garantizar los derechos de las víctimas
y la protección misma de la sociedad, evitando que algún delito quede, injustificadamente,
sin persecución. Del dictamen elaborado por las Comisiones Unidas de Justicia, Puntos
Constitucionales y Estudios Legislativos de la Cámara de Senadores del Congreso de la
Unión, en cuanto a la iniciativa en comento descuella, como elemento preponderante, la
determinación de hacer efectiva la seguridad jurídica de los gobernados en lo referente a las
funciones que el Ministerio Público tiene encomendadas de perseguir los delitos y ejercer la
acción penal, otorgando a aquéllos la oportunidad de impugnar las determinaciones
respecto del no ejercicio y desistimiento de la acción penal, para lograr, por un lado, que las
víctimas de los delitos o sus familiares obtengan una reparación del daño; por otro, que se
abata la impunidad; y, además, que se impida que por actos de corrupción, la
representación social no cumpla con sus funciones constitucionales. A su vez, el dictamen
emitido respecto de la iniciativa presidencial por las Comisiones Unidas de la Cámara de
Diputados, que dio paso a la aprobación con modificaciones de la citada iniciativa, pone de
relieve el propósito legislativo de elevar al carácter de garantía individual el derecho de
impugnar las resoluciones del Ministerio Público sobre el no ejercicio o desistimiento de la
acción penal, para hacer efectivo el respeto a la seguridad jurídica. Esos antecedentes
legislativos son reveladores del nacimiento de la garantía individual de impugnar las
resoluciones de mérito, por lo que es factible lograr que, mediante el juicio de amparo, el
Ministerio Público, por vía de consecuencia, ejerza la acción penal o retire el
desistimiento”30
Instrucción.
La instrucción principia con el auto de formal prisión o sujeción a proceso y
termina con el auto que declara cerrada la instrucción (Art. 150 del Código Federal).7 El
fin que se persigue con la instrucción es” averiguar y probar la existencia del delito, la
30
Tesis P. /J. 128/2000, ídem, t. XII, diciembre de 2000, p. 5.
237
circunstancias en que hubiere sido cometido y las peculiaridades del inculpado así como la
responsabilidad o irresponsabilidad penal de éste”... (Frac. III, Art. 1º del Código Federal.-
Reforma de 1985). En otras palabras aportan al juez los medios para que pueda cumplir su
cometido, o mejor dicho, darle a conocer lo necesario para que posteriormente le sea
factible realizar la obligación que tiene de dictar la sentencia. Con acierto los tratadistas
señalan la instrucción como el período en que se aportan los datos que el juez necesita
conocer para llevar a cabo el acto de voluntad mediante el cual decide.
Derechos del Acusado.
Los derechos del procesado que consagra el artículo 20 constitución son una
garantía de humanismo y respeto a la dignidad de la persona que se encuentra sujeta a
proceso, en virtud de que es protegida con los siguientes beneficios:
De inmediato será informado de los derechos que le otorga la Constitución y en
especial que su defensa puede ser por sí, por abogado o por persona de s confianza; si no
quiere o no puede nombrar defensor, el juez le nombrará uno que actuará de oficio y en
forma gratuita.
Sólo se le puede seguir proceso por el delito o delitos precisados en el auto de
formal prisión o de sujeción a proceso; si apareciere que cometió otro delito, deberá ser
materia de averiguación diferente aunque podría posteriormente decretarse la acumulación.
Podrá obtener su libertad provisional bajo caución, siempre que no se trate de
delitos graves y garantice el monto de la reparación del daño y las sanciones pecuniarias
que pudieran imponérsele.
No puede ser obligado a declarar, ni debe ser incomunicado, intimidado o torturado.
Sólo tiene valor su confesión cuando la rinda ante el ministerio público o el juez y
se encuentre asistido de su defensor.
238
Dentro de las 48 horas siguientes a su consignación se le deberá hacer saber el
nombre de su acusador y la naturaleza y causa de la acusación para que pueda defenderse y
rendir su declaración preparatoria.
Podrá ser confrontado con quienes declaren en su contra y deberá admitírsele toda
prueba que ofrezca.
Será juzgado en audiencia pública por un juez o jurado de ciudadanos que sepan
leer y escribir, vecinos del lugar y partido en que se cometiera el delito, siempre que la pena
correspondiente sea mayor de un año de prisión.
Su proceso no puede durar más de cuatro meses si se trata de delitos cuyas penas no
excedan de dos años de prisión y de un año si exceden de ese plazo, salvo que el procesado
solicite ampliación del plazo.
En ningún caso podrá prolongarse su detención preventiva por falta de pago de
honorarios a defensores, por responsabilidad civil o por más tiempo del que la ley fija como
máximo para el delito que dio origen al proceso.
En toda pena de prisión privativa de la libertad que imponga una sentencia se
computará el tiempo que, como acto de molestia, estuvo en detención preventiva. En esta
materia México suscribió el Convenio (No. 169) sobre Pueblos Indígenas y Tribales en
Países Independientes (39), depositado en la OIT, vinculando a México el 5 de septiembre
de 1990.
A pesar de la vasta protección que el artículo 20 constitucional ofrece a las personas
sujetas a proceso, es indudable que el tratado internacional identificado ratifica los derechos
humanos del procesado que consagra la Constitución, al determinar que a los indígenas
sometidos a proceso deberán considerárseles sus condiciones económicas, sociales y
culturales, como a todo procesado. La novedad que ofrece el tratado, y que complementa
239
los derechos constitucionales, consiste en que, de manera preferente, a los indígenas se les
aplicará sanciones distintas al encarcelamiento, en la medida en que sea posible.
Resolución Constitucional.
Cuando concluye el plazo de las 72 horas previstas en el artículo 19, o 144 horas
de acuerdo con la ampliación del término constitucional, autorizada por el CFPP y no se
ha dictado el auto de formal prisión, el juez debe dictar un auto de liberación por falta de
pruebas para procesar, el cual es de carácter provisional lo que da lugar a que con nuevas
pruebas, inste al ministerio público a la acción penal, y se llegue a dictar el auto d formal
prisión.
Auto de Formal Prisión.
La primera parte del artículo 19 constitucional dicta las normas de legalidad
jurisdiccional, es decir, le legalidad en el proceso depositado en un acto fundamental, el
auto de formal prisión, que tiene por objeto la privación de la libertad, o sea la privación
preventiva. El tiempo de la detención, como lo hemos visto, en que dura el
procedimiento previo a la consignación, no se determina ni en la Constitución ni en la
jurisprudencia, en cambio, respecto de la prisión preventiva el período denominado de
preinstrucción, que se inicia con la consignación que hace el Ministerio Público de algún
caso ante el juez, ejercitando la acción penal contra quien sea presunto responsable de
determinado hecho ilícito, la detención del inculpado puesto a disposición del juez no
debe exceder de tres días (72 horas) sino se justifica con una auto de formal prisión,
donde se expresarán los datos que el propio artículo 18 constitucional indica, y ya abierta
la instrucción, la prisión preventiva continúa hasta que es declarado no culpable, o bien,
hasta que la sentencia definitiva que lo condene a cierta pena corporal adquiera la calidad
de ejecutoria.
El auto de formal prisión es, entonces, un acto de autoridad dentro del proceso
penal que establece la declaración del juzgador de que existen motivos bastantes para: a)
Convertir la detención en prisión preventiva, b) sujetar a proceso al acusado por el delito o
240
delitos en que se funda la acción penal, c) se abra el juicio en su período de instrucción
con oportunidad de pruebas dentro del término reglamentario, y d) impulsar el
procedimiento hasta llegar al estado de dictar sentencia. Los requisitos de forma, que es
preciso cumplir en un mandamiento de esa naturaleza, son: a) El delito que se impute al
acusado y sus elementos constitutivos; b) las circunstancias de ejecución, de tiempo y de
lugar; y c) los datos que arroje la averiguación previa.
Por “datos que arroje la averiguación” se entiende, al conjunto de antecedentes
necesarios para llegar al conocimiento de un hecho criminoso o de una conducta
antijurídica, o bien de testimonios, documentos o fundamentos que conduzcan a igual
conocimiento. Son, en cambio, requisitos de fondo del auto de formal prisión, los datos
que arroje la averiguación previa como suficientes para comprobar: a) El cuerpo del delito
y b) la probable responsabilidad del inculpado. Si el amparo se obtiene por la falta de
comprobación de un elemento de fondo o esencial, el efecto de la sentencia consistirá en
la melificación total del auto; si se ampara por carecer de un elemento formal, el efecto
de la ejecutoria servirá para que se perfeccione dicho auto.
Juicio.
Por la palabra juicio, se entiende el “acto procesal del juez por el cual repasa los
hechos de la causa, vinculándolos con las pruebas desahogadas para sentenciar.
Corresponde a esa etapa del proceso en la cual el juez razona y juzga sobre la cuestión
sometida a su decisión. Es una acción meramente intelectual del juez en la que
reconstruye los hechos aducidos por las partes, y valora las pruebas desahogadas para dar
la razón a quien la tenga o haya conseguido su persuasión. Ahora bien, erróneamente, al
juicio se le llega a confundir con el proceso y aun con el expediente judicial, sin que sea ni
lo uno ni lo otro”: el proceso, ciertamente, tiende a obtener un juicio del juez sobre la
causa criminal o el litigio, pero el juicio se circunscribe a ese solo y decisivo momento
intelectual del juzgador. En cuanto al expediente judicial, este tampoco es el juicio, sino
sólo un conjunto de papeles en que se ha documentado la actuación procedimental de un
determinado proceso”.
241
En materia penal, juicio, "es la etapa final del proceso criminal, en la cual el juez
declara cerrada la instrucción y ordena poner los autos a la vista de las partes a fin de que
se celebren la audiencia de fondo en la cual se desahoga los elementos de convicción que
se consideran necesarios, se formula alegatos y se dicta sentencia de primer grado”. En la
actualidad los términos “proceso del orden penal “equivale a juicio del orden criminal que
anteriormente utilizaba el artículo 20 constitucional para abordar los asuntos penales. Con
ese concepto se distingue al proceso penal de otros de naturaleza diferente, (civil, familiar,
agrario, administrativo, laboral, etc.)
Artículo 23 constitucional Instancias del Proceso Penal 31.
El artículo 23 constitucional establece que nadie puedes ser juzgado dos veces por el
mismo delito ya sea que en el proceso penal se le hubiere absuelto o condenado. Asimismo,
prohíbe la práctica de absolver de la instancia ya que si lo permitiera, también se podría
juzgar a una persona dos veces por el mismo delito
a) Ningún juicio criminal deberá tener más de tres instancias.
b) Nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo delito, ya sea que en el
juicio se le absuelva o se le condene.
c) Queda prohibida la práctica de absolver de la instancia.
En efecto, desde el punto de vista de derecho procesal, la absolución de la
instancia no extingue la acción penal, en consecuencia, permanecería latente el ejercicio
de esa acción con la inherente inseguridad jurídica para el procesado. El precepto manda
que todo proceso penal tenga como máximo tres instancias, o sea, que no pueda haber más
de dos recursos a través de los cuales pueden ser impugnadas las sentencias. En general, el
orden normativo establece dos instancias, la del juicio principal y la de la apelación y si
bien es cierto que la sentencia producida en la segunda instancia puede ser impugnada a
242
través del amparo, éste constituye un juicio autónomo que, a su vez, participa de la
limitante de no permitir más de tres instancias.
Definición de Reglamento.
Ignacio Burgoa afirma que el reglamento es un acto jurídico creador, modificativo
o extintivo de situaciones abstractas e impersonales, expedido por una autoridad
administrativa que fija las reglas conforme a las que deben ejecutarse dichos actos. Por
tanto, presupone la existencia de una ley específica. El autor ejemplifica con la facultad
reglamentaria del Presidente de la República, establecida en la Carta Magna, frac. 1 del
art. 89: Promulgar y ejecutar las leyes que expida el Congreso de la Unión, proveyendo
en la esfera administrativa a su exacta observancia
De esto se colige que la disposición otorga al Presidente de la República la facultad
discrecional de expedir reglamentos, cuya función sea hacer observar en el concepto de la
administración pública las leyes que dicta el Congreso de la Unión.
Clases de Reglamento.
Sin embargo, existe otro tipo de reglamentos cuya naturaleza no trasciende la
necesidad de que haya una ley previa, como en el caso aludido, pues existen simplemente
para emitir bases generales o establecer una regulación adecuada a determinadas
actividades en el campo de la administración (reglamentos autónomos). Ahora bien, aunque
estos reglamentos no reúnan los elementos fundamentales para ser leyes, autorizan las
bases para regular situaciones diversas referidas a algunas actividades. En el primer caso, la
ley establece una normatividad en diferentes disposiciones, y el Presidente de la República
tiene la facultad reglamentaria para regular disposiciones por medio de reglas generales,
impersonales y abstractas, cuya finalidad es alcanzar, en la esfera de lo administrativo, su
exacta aplicación, conforme al arto 89, frac. 1, de la Constitución. A este tipo de
reglamentos se le denomina reglamentos heterónomos: su validez estriba en su exacta
aplicación.
243
Reglamentos Autónomos.
Existe otro tipo de reglamentos, como los que se relacionan con el art. 21
constitucional, llamados reglamentos autónomos, que son los de policía y buen gobierno.
En el orden federal no pueden existir reglamentos gubernativos ni de policía, sino
ordenamientos que se ajusten a la pormenorización de las leyes que expide el Congreso. En
cambio, en el orden local los reglamentos de policía y gubernativos que expida un
gobernador sólo deben regular materias no incluidas en la esfera de la competencia
legislativa de orden federal.
244
TITULO II
LA CONSTITUCION
Y EL PJF
245
CAPITULO VI
QUE ES LA
CONSTITUCION
246
Capítulo VI ¿Qué es una Constitución? 32.
Concepto de Constitución
1) George Jellinek; La Constitución “es la ley fundamental, que tiene fuerza superior
a las demás leyes y que obliga a gobernantes y gobernados”.
2) Ferdinand Lasalle define a la Constitución de un país como “la suma de los
factores reales de poder que rigen en ese país”.
3) Andrés Serra Rojas; La Constitución es la fuente por excelencia del Derecho, en
cuanto a que determina:
a) La estructura del Estado;
b) La forma de Gobierno;
c) La competencia de los órganos constitucionales y administrativos;
d) d. Los derechos y deberes de los ciudadanos;
247
e) La libertad jurídica; y
f) Determinados problemas básicos de una comunidad, elevados a la categoría
de constitucionales, para mantenerlos permanentemente fuera de los vaivenes de los
problemas políticos cotidianos.
Según Carl Schmitt, la Constitución es la manera de ser del Estado, por cuanto la
unidad política de un pueblo. Schmitt para dar un enfoque más concreto establece su
célebre clasificación de las Constituciones por su sentido ideal, positivo, absoluto y
relativo.
M. Bryce. No solamente es conocido por su célebre clasificación de las
Constituciones en rígidas y flexibles sino que además considera que la Constitución es el
complejo total de leyes que comprenden los principios y las reglas por los que la
comunidad está organizada, gobernada y defendida.
León Duguit. Señalaba que la constitución es la ley fundamental y suprema del
Estado, que atañe tanto a las atribuciones y límites a la autoridad como a los derechos del
hombre y pueblo de un Estado. Además, la Constitución estipula los derechos y deberes
tanto de los gobernantes como de los gobernados en orden a la solidaridad.
Concepto amplio
Carl Schmitt, el concepto amplio o absoluto, se refiere a determinada comunidad
como un todo unitario, como la concreta manera de ser resultante de cualquier unidad
política existente.
Para Hans Kelsen, la Constitución representa el nivel más alto dentro del Derecho
nacional. Este autor, señala que a la Constitución se le puede clasificar de la siguiente
manera: formal y material.
248
Concepto formal
Es el documento solemne, un conjunto de normas jurídicas que sólo pueden ser
modificadas mediante la observancia de prescripciones especiales, cuyo objeto es
dificultar la modificación de tales normas
Es el documento denominado “Constitución”, que no sólo contiene normas que
regulen la legislación, sino también normas que se refieren a otros objetos políticos
importantes
Concepto material
En este ámbito, la Constitución está constituida por los preceptos que regulan la
creación de normas jurídicas generales y, especialmente, la creación de leyes.
a) Designa a “la norma o normas positivas que regulan la producción de las normas
jurídicas generales”.
b) Esa Constitución, y la producción de sus normas puede haber sido producida por
vía de la costumbre, o por un acto a ello dirigido, de uno o varios individuos, es
decir, mediante un acto legislativo.
La Supremacía Constitucional.
Supremacía significa lo que está por encima, lo que se encuentra en la cúspide de
todo un sistema. En un sistema jurídico, la supremacía constitucional significa que la
Constitución es la forma que denominamos fundamental, que está en la cúspide o por
encima de las demás normas jurídicas. Es aquella cualidad que posee únicamente la
«Constitución» como norma jurídica, al ser el punto de partida de legitimidad de todo el
orden jurídico de un país o territorio determinado.
249
Ignacio Burgoa Orihuela; La Supremacía de la Constitución implica que ésta sea
el ordenamiento “cúspide” de todo el derecho positivo del Estado, situación que la
convierte en el índice de validez formal de todas las leyes secundarias u ordinarias que
forman el sistema jurídico estatal, en cuanto que ninguna de ellas debe oponerse, violar o
simplemente apartarse de las disposiciones constitucionales.
Hans Kelsen; Para este autor la Constitución jurídico-positiva o “material” como
también la llama, tiene la “función esencial” consistente en “regular los órganos y el
procedimiento de la producción jurídica general, es decir de la legislación”; regulación
que deriva del carácter de “ley fundamental” que tiene.
El principio de la supremacía constitucional y el control de la constitución
La referencia al “control” o “defensa” de la Constitución, atiende a la supremacía
que ejerce este cuerpo normativo sobre los demás ordenamientos jurídicos. Principio que
se reglamenta en el artículo 133 de la propia Carta Federal.
Artículo 133. Esta Constitución, las leyes del Congreso de la Unión que emanen de
ella y todos los Tratados que estén de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren
por el Presidente de la República, con aprobación del Senado, serán la Ley Suprema de
toda la Unión. Los jueces de cada Estado se arreglarán a dicha Constitución, leyes y
tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o
leyes de los Estados
Poder constituyente y poder constituido (diferencias).
Por Poder Constituyente se entiende al órgano creador de la Constitución de un
orden jurídico; esto es, al órgano que crea al conjunto de normas fundamentales positivas
de un orden jurídico especifico. Es un órgano constituyente o constituido. Es
representación del pueblo y de su soberanía. Tiene la función de crear la Constitución.
250
De acuerdo con la Enciclopedia Jurídica Omeba, el Poder Constituyente “consiste
en la suprema capacidad y dominio del pueblo sobre sí mismo, al darse por su propia
voluntad una organización política y un ordenamiento jurídico, siendo a la vez, una
expresión de unidad política y de organización de la sociedad y del Estado”.
''Poder constituyente'', pues, es aquel que crea una Constitución y en este sentido,
organiza la comunidad cualquier tipo de comunidad, en cualquier tiempo y en cualquier
ámbito geográfico. Son poderes constituidos los órganos legislativos ordinarios;
a. Su existencia, facultades y funcionamiento derivan de la Ley Fundamental.
b. Tiene la función de crear normas jurídicas llamadas “leyes”.
Poder Constituyente Poderes Constituidos
Es originario. Se derivan del texto constitucional.
Es un poder que crea todo el orden
jurídico.
Son poderes creados por el orden
jurídico.
En principio es ilimitado.
Se encuentran limitados, de manera
que no pueden actuar más allá del margen
que les otorga la Constitución
251
Poder Constituyente Poderes Constituidos
Tiene una sola función: crear la
Constitución.
Tienen múltiples funciones, de
inicio, por la división clásica, la ejecutiva, la
legislativa y la judicial.
No gobierna. Fueron creados para gobernar.
Constitución rígida y flexible.
Será rígida aquella Constitución, escrita, cuya reforma exige un procedimiento
especial.
a) En algunos casos, los sistemas constitucionales previenen la existencia de un
órgano específico o la actuación del órgano legislativo que se denomina Poder
Constituyente Permanente o Poder Revisor.
b) Ésta es una norma jurídica suprema, dura, fija, sin posibilidad de alteración más
que según el método prefijado o por ruptura revolucionaria.
c) Los procesos de reforma establecen trámites que la hacen demasiado dilatada
Flexibles Son aquellas que se pueden modificar mediante el procedimiento
legislativo normal sin diferenciarse de la ley ordinario, es decir, no se requiere ningún
órgano especial, sino del legislativo común para que pueda ser modificada.
Protesta de preservar la Constitución.
Está contenida en la Constitución Política de los estados Unidos Mexicanos, en los
siguientes artículos, que a la letra dicen;
252
Artículo 87. El Presidente, al tomar posesión de su cargo, prestará ante el
Congreso de la Unión o ante la Comisión Permanente, en los recesos de aquél, la
siguiente protesta: "Protesto guardar y hacer guardar la Constitución Política de
los Estados Unidos Mexicanos y las leyes que de ella emanen, y desempeñar leal y
patrióticamente el cargo de Presidente de la República que el pueblo me ha
conferido, mirando en todo por el bien y prosperidad de la Unión; y si así no lo
hiciere que la Nación me lo demande."[…]
Artículo 97. Los Magistrados de Circuito y los Jueces de Distrito serán nombrados
y adscritos por el Consejo de la Judicatura Federal, con base en criterios objetivos
y de acuerdo a los requisitos y procedimientos que establezca la ley….
…Cada Ministro de la Suprema Corte de Justicia, al entrar a ejercer su encargo,
protestará ante el Senado, en la siguiente forma:
Presidente: “¿Protestáis desempeñar leal y patrióticamente el cargo de Ministro de
la Suprema Corte de Justicia de la Nación que se os ha conferido y guardar y hacer
guardar la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y las leyes que
de ella emanen, mirando en todo por el bien y prosperidad de la Unión?”
Ministro: “Sí protesto”
Presidente: “Si no lo hiciereis así, la Nación os lo demande”.
Los Magistrados de Circuito y los Jueces de Distrito protestarán ante la Suprema
Corte de Justicia y el Consejo de la Judicatura Federal.
Artículo 128. Todo funcionario público, sin excepción alguna, antes de tomar
posesión de su encargo, prestará la protesta de guardar la Constitución y las leyes
que de ella emanen.
253
Instituciones de Control de la Constitucionalidad 33.
Conceptos de defensa de la constitución
Juventino V. Castro; La defensa de la Constitución es la pretensión de
profundizar en los sistemas, métodos o instrumentos para hacer prevalecer la CPEUM
sobre los actos tanto del poder público, como de los particulares cuando estos se oponen a
ella, la incumplen, la desvían o la contradicen.
Héctor Fix Zamudio; En la categoría general de defensa de la constitución están
comprendidos todos aquellos instrumentos jurídicos y procesales que se han establecido
tanto para preservar la normatividad constitucional como para prevenir su violación,
reprimir su desconocimiento y lograr el desarrollo y evolución de las propias normas
constitucionales.
El concepto genérico de “defensa de la constitución “puede dividirse en dos
categorías fundamentales, que en la práctica se encuentran estrechamente relacionadas; la
protección de la constitución y las garantías constitucionales.
Se integra por todos aquellos instrumentos políticos, económicos, sociales, y de
técnica jurídica que han sido introducidos en los textos fundamentales con el propósito de
limitar el poder de los órganos titulares del estado, (y también los particulares), para que
se sometan a lo establecido en la norma constitucional.
José R. Padilla Castellanos: El control constitucional se encuentra integrado por
una serie de instrumentos procesales que tienden a dar cumplimiento a la Carta Magna y,
con ello, a todo el Orden Jurídico Nacional.
254
Se trata de un conjunto de recursos o remedios procesales que se tramitan ante
diversas cortes o tribunales especializados que se han venido creando y poniendo en
práctica, a través de la historia, entre los cuales figura el Juicio de Amparo Mexicano.
El principio de la supremacía constitucional
La referencia al “control” o “defensa” de la Constitución, atiende a la supremacía
que ejerce este cuerpo normativo sobre los demás ordenamientos jurídicos. Principio que
se reglamenta en el artículo 133 de la propia Carta Federal.
De manera normal o cotidiana se habla de Control Constitucional o Defensa de la
Constitución, aun existiendo otras denominaciones como “protección”, “tutela”, o
“salvaguarda” de la Constitución, los dos primeros términos son más usuales.
Las Controversias, las Acciones de Inconstitucionalidad y otros medios de
impugnación constitucional
Al Tramitarse las Controversias Constitucionales (Juicio de competencia), las
Acciones de Inconstitucionalidad (de Leyes) y de más instrumentos procesales, la tutela
jurídica comprende, además, la parte “orgánica” o “estructural” de la propia de la Carta
Magna.
Efectos mixtos.
Las Controversias, las Acciones de Inconstitucionalidad y otros medios de
impugnación constitucional. Al tramitarse las Controversias Constitucionales (Juicio de
competencia), las Acciones de Inconstitucionalidad (de Leyes) y de más instrumentos
procesales, la tutela jurídica comprende, además, la parte “orgánica” o “estructural” de la
propia de la Carta Magna. Es de efectos mixtos puesto que protege a órganos del estado de
forma directa, y particulares de forma indirecta
255
El derecho procesal constitucional
Es una disciplina jurídica creada por el maestro Hans Kelsen, en Viena, Austria, a
partir de 1920, quien entabla una gran polémica con el afamado jurista alemán, Carl
Schmitd.
En nuestro país, esta nueva disciplina jurídica nace, igualmente, con motivo del
“Control Constitucional” y se encuentra integrada por una serie de instituciones que se
listan a continuación:
a) El Juicio de Amparo Mexicano. (Los artículos 94, 95, 96, 103 y 107 de la
Carta Magna.
b) Las Controversias Constitucionales (o Juicio de Competencia). (Artículo
105 fracción I de la Constitución General de la República y su Ley
Reglamentaria).
c) Las Acciones de Inconstitucionalidad (de Leyes).- (Artículo 105 fracción II
de la Norma Suprema y su Ley Reglamentaria).
d) El Juicio constitucional (de competencia). (Artículo 106 Constitucional). Se
encuentra en desuso por mucho tiempo.
e) El Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación (TRIFE).
(Artículos 41, 60 y 99 de la Norma Suprema.
f) El sistema de defensa de los Derechos Humanos en México. (Ombudsman).
(Artículos 102-B de la Constitución)
Los derechos humanos en México, su protección 34.
Aspectos generales
256
Antecedentes. Primero aparece el “derecho natural”, luego los “derechos del hombre”, las
“garantías individuales” (en su versión mexicana como “derechos garantizados”) y
finalmente los llamados “derechos humanos”.
La protección de los derechos humanos en México
Se lleva a cabo por medio del sistema de organismos autónomos que encabeza la
Comisión Nacional de Derechos Humanos y de las instituciones similares de los Estados y
del Distrito Federal.
La protección de los derechos humanos en el ámbito internacional.
Ello ocurre por medio de una serie de cortes y tribunales internacionales como la “Corte
Internacional de Justicia de Ginebra”, dependiente de las Naciones Unidas y otros
organismos.
El control constitucional por medio del amparo 35.
El Juicio de Amparo es un Medio de Control Constitucional que tiene como objeto,
exclusivo, proteger las Garantías Individuales de los particulares, es decir, la parte
“dogmática” de la Norma Suprema. Pero, en forma indirecta, se salvaguarda toda la
Constitución. Esto es, mediante el ejercicio de las “garantías de legalidad” contenidas en
los artículos 14 y 16 Constitucionales. Es un medio con efectos particulares pues solo
protege a quienes lo promueven por vía de acción.
Clasificaciones del control de la Constitucionalidad. 36.
El control de la constitucionalidad, dependiendo del órgano que lo ejerce,
doctrinalmente se divide en las siguientes cinco clasificaciones.
257
a) Jurisdiccional.
b) Político.
c) Mixto.
d) Neutro.
e) Popular.
Órgano popular.
Son cuando provienen de las acciones colectivas, o de grupo, ya hoy contempladas
en la CPEUM, y antes solo en las Constituciones de Canadá, y Europa, tiene que ver
fundamentalmente con la defensa y protección de los derechos humanos.
Es el opuesto al neutro, y se encomienda a un grupo de personas provenientes de la
ciudadanía, por lo general se trata de un jurado popular.
Órgano neutro.
Es el que proviene de un órgano independiente y autónomo de los tres poderes de
la unión, y la diferencia es que en el no existe vinculación jurídica alguna.
Es un sistema propio de las monarquías, y las dictaduras, donde se otorga la tutela
constitucional a su máximo gobernante considerándolo imparcial.
Órgano mixto.
En relación con el control difuso que caracteriza al sistema americano, llamado así
por ser originario de los Estados Unidos de América, y que consiste en la facultad de
cualquier juez sea local o federal para desaplicar las normas generales a los casos
concretos particulares que conocen, cuando estimen que resultan contrarias a la
constitución.
258
Y el europeo, surgido y aplicado allá, con excepción de Inglaterra, también
llamado austriaco por ser en esa carta fundamental donde se estableció por vez primera,
kelseniano, en honor a su ponente Hans Kelsen, o sistema concentrado, principal general y
constitutivo,
Es concentrado debido a que un solo, único y especial órgano, el Tribunal
constitucional ubicado generalmente fuera del poder judicial es el encargado de ejercer la
jurisdicción constitucional, principal porque se ejerce por vía de acción autónoma donde
se impugna la inconstitucionalidad de la norma, general debido a que la sentencia tendrá
efectos erga omnes, y constitutivo al operar como anulación ex nunc, es decir, hacia el
futuro, sin afectar la validez de la norma en el pasado.
Pues bien, en la actualidad estos dos sistemas no existen en su concepción única,
pura y original, sino que más bien tiene particularidades de ambos sistemas, formando los
llamados mixtos o híbridos,
Órgano político.
Entre las principales características de este sistema destacan las siguientes: la
petición de inconstitucionalidad de un acuerdo o de una ley se le confiere a las autoridades
contra la o las responsables de la violación; las declaraciones de inconstitucionalidad
tienen efecto erga omnes o absolutos, y el procedimiento observado para hacer tal
declaración no es contenciosos, pues en él no se entable una verdadera controversia entre
el órgano peticionario y la autoridad contraventora de la Constitución, sino que estriba en
un mero estudio que hace el poder controlador acerca de la ley o acto reclamado, con la
única finalidad de determinar si son o no constitucionales.
El juicio político.
Está consignado en el Capítulo IV de nuestra CPEUM, y es el que ejercen los
órganos legislativos Cámara de Diputados y Cámara de Senadores, por medio del juicio
político. Su fundamento se encuentra en el artículo 110 y el 111 de la propia constitución
259
Características.
Las características de estos organismos y medios de control de la
constitucionalidad es que no existe vinculación jurídica en sus sentencias, son sistemas y
procedimientos hechos por órganos no jurisdiccionales destinados a evitar las violaciones
al orden constitucional o restablecerlo cuando este se ha roto, por medio de tres formas
principales; mediante factores políticos, sociales o culturales y que se traducen en un
respeto voluntario del orden político, que devienen principalmente de la división de
poderes, y a diferencia de los sistemas jurídicos implementados, que crean instrumento y
órganos legales procesales para restaurar el orden constitucional violado, estos medios y
órganos no jurisdiccionales carecen de ellos.
El control o defensa de la constitucionalidad se encomienda a un órgano distinto de
los tres poderes clásicos del gobierno del estado ubicándolos fuera de ellos,
La titularidad de la acción corresponde a los propios órganos de gobierno del
estado.
No se trata de un verdadero proceso, sino de un procedimiento, en algunos casos es
u proceso imperfecto.
La declaración acerca de la inconstitucionalidad tiene efectos erga omnes, o
absolutos, lo cual origina que la decisión de este medio de control, no reúna las
características de toda sentencia o fallo judicial, sino más bien de una opinión o dictamen
de carácter político.
Desventajas.
Todas estos órganos y medios de control constitucional están basados en el
principio de la división de poderes, y aunque ayudan al mantenimiento del orden
constitucional al vigilarse mutuamente los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, para
260
evitar la invasión de esferas de competencia, no nos indican el medio de proceder cuando
la separación de poderes no se respeta, ni mucho menos los individuos y las instituciones
sociales cuando , los funcionarios titulares de los distintos poderes, -sin invadir funciones
ajenas-, violan las garantías constitucionales, o bien cuando la invasión existe, pero el
poder invadido no reclama la invasión , que sin embrago lesiona al individuo en lo
particular.
Crea la pugna, el celo o la controversia entre las distintas autoridades que
intervienen en el problema de constitucionalidad, lo que contribuye a entorpecer y
desquiciar el orden constitucional.
Establece una verdadera subordinación de los órganos del gobierno del estado a
favor de los otros órganos, que tiene a su cargo la defensa de la ley suprema y se provoca
un inconveniente desequilibrio del poder.
a) El derecho comparado ofrece estos ejemplos:
b) El eforato espartano.
c) El senado romano.
d) El senado conservador de Sieyes de 1800.
e) El Supremo Poder Conservador Mexicano de 1836.
Órgano judicial.
Es el control de la constitucionalidad que ejercen los tribunales de la federación, y
su fundamento está en el artículo 94 de la CPEUM. Aquí, el órgano encargado de
preservar el orden constitucional pertenece al Poder Judicial; así, se entabla una verdadera
controversia entre la persona que se considera agraviada y la autoridad responsable de
quien emanó la ley o el acto violatorio de algún postulado constitucional. Asimismo, tiene
la particularidad de que la sentencia que se emite al respecto, sólo tiene efectos relativos a
la cosa juzgada, es decir, limita su protección al caso especial que planteó el gobernado
cuando instó al órgano controlador para que emitiera tal resolución.
261
“Artículo 94. Se deposita el ejercicio del Poder Judicial de la Federación en una
Suprema Corte de Justicia, en un Tribunal Electoral, en Tribunales Colegiados y
Unitarios de Circuito y en Juzgados de Distrito. La administración, vigilancia y disciplina
del Poder Judicial de la Federación, con excepción de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación, estará a cargo del Consejo de la Judicatura Federal en los términos que,
conforme a las bases que señala esta Constitución, establezcan las leyes. La Suprema
Corte de Justicia de la Nación se compondrá de once Ministros y funcionará en Pleno o
en Salas.…Los juicios de amparo, las controversias constitucionales y las acciones de
inconstitucionalidad se substanciarán y resolverán de manera prioritaria cuando alguna
de las Cámaras del Congreso, a través de su presidente, o el Ejecutivo Federal, por
conducto del consejero jurídico del gobierno, justifique la urgencia atendiendo al interés
social o al orden público, en los términos de lo dispuesto por las leyes reglamentarias. La
ley fijará los términos en que sea obligatoria la jurisprudencia que establezcan los
Tribunales del Poder Judicial de la Federación y los Plenos de Circuito sobre la
interpretación de la Constitución y normas generales, así como los requisitos para su
interrupción y sustitución…”
Características.
Establece un sistema normativo que nos indica con precisión las “acciones
procesales” que deben utilizarse cuando aparecen las violaciones constitucionales; los
órganos ante los cuales deben platearse los reclamos, los titulares de dichas acciones y los
procedimientos para plantear el conflicto constitucional; y los medios que se proporcionan
a los órganos públicos para hacer cumplir las resoluciones definitivas que se emitan
respecto al planteamiento constitucional y que permitirán restaurar el orden constitucional
quebrantado.
a) Los rasgos que lo caracterizan son los siguientes:
b) La defensa constitucional se confía a un órgano u órganos del Poder Judicial.
c) Ese órgano u órganos con función jurisdiccional, actúan a petición de los
particulares.
262
d) Ante el órgano jurisdiccional se sustancia un verdadero juicio o proceso.
e) Las resoluciones que se dictan en este sistema de control, reúnen las
características de las sentencias judiciales, o sea, vinculan exclusivamente a
quienes intervienen en la controversia.
Ventajas.
La defensa constitucional y de los particulares se encarga a un órgano o tribunal
especializado en dirimir controversias e impertir justicia en el caso concreto.
Debido a que las resoluciones se concretan al caso particular sobre el que verse la
queja “sin hacer ninguna declaración general”, se elimina toda posibilidad de pugna, celo o
controversia entre los poderes del gobierno del estado.
La intervención judicial presume la imparcialidad e independencia y sabiduría de
todo juzgador.
El poder judicial carece de casi toda fuerza material propia, su respetabilidad
depende de lo justas y respetables que sean sus decisiones; su fuerza es moral casi en su
totalidad.
Aunque tiene competencia para solicitar el uso de la fuerza pública a fin cumplir
sus resoluciones. Los ejemplos más conocidos son;
a. El juicio constitucional norteamericano.
b. El juicio de amparo mexicano.
Modalidad por vía de acción y de excepción.
Vía de acción. El amparo se tramita por esta vía, lo cual supone que el amparo
procede solo si el particular emprende la acción correspondiente.
263
Su ejercicio se tramita y desenvuelve en forma de un verdadero procedimiento
jurisdiccional y contencioso, en el que el gobernado que se considera afectado por el acto
de autoridad, demanda y exige –al ejercitar su acción reparadora- que un órgano judicial,
distinto de la autoridad que incurrió en la violación, declare la inconstitucionalidad del acto
que se reclama.
La acción es pues una especie del derecho de petición cuyo objeto es provocar la
actuación de los órganos jurisdiccionales con el propósito de lograr la declaración o el
reconocimiento de un derecho, y en materia de amparo, alcanzar la protección de la
justicia federal respecto de actos autoritarios.
La acción es por consiguiente un derecho subjetivo público, es un derecho pues
lleva la obligación del órgano estatal de responder y resolver afirmativa o negativamente,
es subjetivo pues es una facultad del gobernado, que le otorga el derecho objetivo para
reclamar el servicio jurisdiccional, y es publico pues es la facultad del gobernado frente al
estado, que es una entidad pública, y porqué el contenido del objeto que se persigue, (el
servicio jurisdiccional) es público.
Vía de excepción.
La vía de excepción o control difuso, se tramita en forma de oposición al contestar
la demanda ante el juez ordinario que inicia la causa. El objeto estriba en librarse de
alguna ley que invoca el actor. La ley que el propio demandado considera inconstitucional.
No opera la vía de excepción en el juicio de amparo. En México esta vía está en
desuso. Se localiza en la segunda parte del artículo 133 de la CPEUM. Esta parte del
precepto fue dejado sin efecto en 1942 por el pleno de la SCJN; mediante el rechazo de la
Tesis Fraga.
264
Instrumentos de control en la propia Norma constitucional.
Son instrumentos de tipo político, sociales, económicos y de técnica jurídica que
han sido introducidos en los textos fundamentales con el propósito de limitar el poder.
Políticos.
Control de constitucionalidad por órgano político
HECTOR FIX ZAMUDIO; El instrumento político más importante es el principio
o cláusula de división de poderes, que actualmente se encuentra en crisis respecto de su
concepción original. Lo tenemos contemplado en el artículo 49 de la CPEUM; y tiene
como objetivo contribuir a la racionalidad dele estado democrático, acotando a los grupos
políticamente dominantes para obligarlos a adoptar el contenido de la voluntad de las
fuerzas sociales.
Manuel García Pelayo siguiendo al alemán Winfried Steffani, distingue las
siguientes categorías del principio de división de poderes:
División horizontal que coincide con la clasificación clásica.
División temporal, o sea la división limitada y la rotación en la titularidad del
ejercicio del poder público.
División vertical o federativa, que se refiere a la división del poder entres las
instancias centrales y las locales o regionales.
División decisoria, o sea la división o participación del poder entre varios órganos
de las mismas funciones.
265
División social de poderes entre los estratos o grupos de la sociedad.
Control intraorganos.
Esta se da al interior de un órgano específico del aparato de gobierno, entre sus
diversos niveles de autoridad y de organización, por la invasión de las atribuciones o el
ejercicio indebido de las facultades que le corresponden a otra autoridad del propio órgano
emisor del acto autoritario.
Control inter órganos.
Se da entre los distintos órganos del estado, para prevenir la invasión de la esfera
jurídica de sus competencias, y puede ser entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial
o alguno de los órganos que lo integran, con otro. Aquí encontramos la controversia
constitucional.
Económicos.
Es un medio de control constitucional a través del presupuesto nacional, los planes
d gobierno y los pactos celebrados entre los sectores de la población.
De acuerdo con este instrumento os órganos legislativos aprueban anualmente el
presupuesto de ingresos y d egresos de la federación, fiscalizan los gastos públicos y
autorizan los empréstitos.
También debe mencionarse la creación de mecanismos para redistribuir los
recursos públicos entre las diversas entidades, especialmente en los países con alto nivel
de descentralización, como los federales y los regionales con el fin de evitar la
concentración de los propios recursos en las entidades que cuentan con mayores ingresos.
Este sistema de redistribución forma parte del llamado federalismo cooperativo.
266
Sociales.
Se desenvuelve a través del establecimiento de partidos políticos, como indicador
de un sistema democrático, y en un estado de derecho con la existencia de una vigorosa
opinión pública, instrumento eficaz para que los ciudadanos hagan valer sus derechos
civiles y políticos.
Es la participación más amplia de los sectores sociales a través de la llamada
democracia participativa, con los instrumentos semidirectos de la propia democracia como
son el plebiscito, el referéndum, la iniciativa popular respecto de textos constitucionales o
de las reformas a los mismos.
En el ordenamiento jurídico mexicano, además de los sindicatos y de las
organizaciones campesinas, se ha reconocido a los sectores empresariales a través de
distintas cámaras comerciales e industriales, así como de colegios de profesionales
Jurídicos.
Obedece al establecimiento del principio de supremacía constitucional al estar
debidamente marcada la jerarquía de las normas, así como bien precisada la rigidez
constitucional. (Artículos 133 y 135 CPEUM).
Este último sector se integra por los principios de la supremacía constitucional, y el
procedimiento dificultado de reformar la constitución, y estos dos principios e han
consagrado en la mayoría de las constituciones vigente contemporáneas, ya sea de manera
expresa o implícita.
267
268
CAPITULO VII
EL
PODER JUDICIAL
DE LA
FEDERACIÓN
269
Capitulo VII El Poder Judicial de la Federación 37.
La CPEUM creo al Poder Judicial de la Federación, al cual confirió la defensa del
orden constitucional, que queda garantizada mediante juicio de amparo, las
controversias constitucionales, las acciones de inconstitucionalidad, la facultad de
investigación prevista en el artículo 97 de la CPEUM, y los juicios de revisión
constitucional en materia electoral.
Es el poder que cuenta con las atribuciones necesarias para impartir justicia de
manera cumplida, mantener el equilibrio entra los demás Poderes. Los integrantes
de este poder son entre otros, los Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la
Nación, los Magistrados del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación,
los Magistrados de los Tribunales de Circuito,- Unitarios y Colegiados,- y los
Jueces de Distrito. La referida función ha hecho que dicho Poder Judicial se revele
como un factor de equilibrio entre los Poderes de La Unión.
La SCJN tiene la misión fundamental de proteger el respeto al orden constitucional
y para ello debe vigilar, como tribunal terminal que las normas de carácter general,
los tratados internacionales y los actos de autoridades se ajusten a la Constitución.
Así mismo debe hacer la interpretación directa de esta cuando sea necesario en los
casos que se sometan a su conocimiento.
El Poder Judicial de la Federación, son responsables de interpretar las leyes,
resolver las controversias que surjan entre particulares, cuando se trate de asuntos de
competencia federal; intervenir en las controversias que se susciten cuando una ley
o acto de autoridad viola garantías individuales, y de resolver conflictos entre
270
autoridades, por ejemplo cuando aleguen una invasión en la esfera de sus
atribuciones.
Además forma parte de este poder el Consejo de la Judicatura Federal, que cumple
con otra importantes funciones de este poder, como son entre otras designar,
adscribir ratificar, remover a magistrados y jueces, así como otras de carácter
administrativo, de disciplina y vigilancia y tiene bajo su responsabilidad al Instituto
de la Judicatura Federal, que se ocupa de la formación de Magistrados, Jueces,
Secretarios y Actuarios, a fin que posean los atributos constitucionales de
independencia, imparcialidad, objetividad, profesionalismo y excelencia que deben
regir a la carrera Judicial.
El poder judicial de la federación se integra por los siguientes órganos:
La integración del poder judicial federal
De acuerdo al art. 94 Constitucional, los Tribunales federales son.
Suprema Corte de Justicia
Tribual Electoral
Tribunales Colegiados y Unitarios de Circuito
Juzgados de Distrito.
La Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación, en su artículo 1º,
establece que “El Poder Judicial de la federación se ejerce por”.
La Suprema Corte de Justicia de la Nación
271
El Tribual Electoral
El Tribunal Colegiado de Circuito
Tribunales Unitarios de Circuito
Los Juzgados de Distrito
El Consejo de la Judicatura Federal
El Jurado Federal de Ciudadanos
Los Tribunales de los Estados y del Distrito Federal en los casos previstos en el
artículo 107, fracción X11, de la Constitución Federal; y en los demás en que por
disposición de la ley deban actuar en auxilio de la justicia federal.
La doble función del Poder Judicial de la Federación.
La ordinaria federal y la de control constitucional. La primera se desenvuelve en la
tramitación de juicios ordinarios de carácter federal, y la segunda atiende el control de la
constitucionalidad por medio del Juicio de Amparo y otros medios procesales.
La función ordinaria de carácter federal; esta actividad jurisdiccional previamente
señalada, se realiza mediante la tramitación de juicios o procesos del orden federal y su
apelación respectiva. Tiene su base en la fracción I del artículo 104 de la Constitución
General De La Republica.
La función de control constitucional; se desarrolla a través del juicio de amparo, las
controversias constitucionales (Juicio de Competencia), y las acciones de
272
inconstitucionalidad (de las leyes) con apoyo en los artículos 94, 103, 105, 107 entres otros
de la carta magna.
Función originaria, político, judicial, constitucional.
La base constitucional y legal de la organización y función del poder judicial
federal, se encuentra regulada en los artículos 94 de la CPEUM, y 1º de la ley Orgánica
del Poder Judicial de la Federación.
De acuerdo con el Artículo 94. “Se deposita el ejercicio del Poder Judicial de la
Federación en una Suprema Corte de Justicia, en un Tribunal Electoral, en Tribunales
Colegiados y Unitarios de Circuito y en Juzgados de Distrito. La administración,
vigilancia y disciplina del Poder Judicial de la Federación, con excepción de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación, estarán a cargo del Consejo de la Judicatura Federal…”
Existen otros órganos encargados de la administración de justicia que no forman
parte del Poder Judicial de la Federación, tales como el Tribunal Federal de Justicia Fiscal
y Administrativa, y el Tribunal Superior Agrario.
En los Estados de la Republica, el poder Judicial se encuentra organizado según lo
establecen sus propias Constituciones. Generalmente se integra por un Tribunal Superior
de Justicia,-o Supremo Tribunal de Justicia-, Juzgados de Primera Instancia y Juzgados de
Paz, llamados también, menores o municipales, de cuantía menor, y en algunos casos por
un Consejo de la Judicatura.
N algunos estados, los tribunales en materia electoral, administrativa, laboral- de
los trabajadores del estado y municipios-, o de menores, forman parte del Poder Judicial,
mientras que en otros funcionan de manera independiente.
273
En el Distrito federal, el sistema Judicial está organizado de conformidad con el
artículo 122 aparado C, base cuarta de la CPEUM. Se integra por un Tribunales Superior
de Justicia, Juzgados de Paz y un Consejo de la Judicatura.
La función primordial de la SCJN consiste en salvaguardar el orden establecido en
la Constitución Federal, así como el respeto al orden jurídico nacional mediante la
impartición de justicia, esto es cuando se aplica la ley al caso concreto.
La función jurisdiccional pues consiste, “en decir el derecho”, previa controversia
de parte. En este último aspecto, en la resolución de los conflictos que se ventilan en los
procesos de amparo mediante el ejercicio de la función jurisdiccional. Los particulares,
parte agraviada, ejercitan la acción ante los tribunales de la federación, bien sean juzgados
de distrito, tribunales unitarios de circuito, tribunales colegiados o Suprema Corte.
Constitución Política De Los Estados Unidos Mexicanos31
“Artículo 104. Los Tribunales de la Federación conocerán: I. De los
procedimientos relacionados con delitos del orden federal; II. De todas las controversias
del orden civil o mercantil que se susciten sobre el cumplimiento y aplicación de leyes
federales o de los tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano. A elección
del actor y cuando sólo se afecten intereses particulares, podrán conocer de ellas, los
jueces y tribunales del orden común. Las sentencias de primera instancia podrán ser
apelables ante el superior inmediato del juez que conozca del asunto en primer grado; III.
De los recursos de revisión que se interpongan contra las resoluciones definitivas de los
tribunales de lo contencioso-administrativo a que se refieren la fracción XXIX-H del
artículo 73 y fracción IV, inciso e) del artículo 122 de esta Constitución, sólo en los casos
que señalen las leyes. Las revisiones, de las cuales conocerán los Tribunales Colegiados
de Circuito, se sujetarán a los trámites que la ley reglamentaria de los artículos 103 y 107
de esta Constitución fije para la revisión en amparo indirecto, y en contra de las
31
Última Reforma DOF 30-11-2012
274
resoluciones que en ellas dicten los Tribunales Colegiados de Circuito no procederá
juicio o recurso alguno; IV. De todas las controversias que versen sobre derecho
marítimo; V. De aquellas en que la Federación fuese parte; VI. De las controversias y de
las acciones a que se refiere el artículo 105, mismas que serán del conocimiento exclusivo
de la Suprema Corte de Justicia de la Nación; VII. De las que surjan entre un Estado y
uno o más vecinos de otro, y VIII. De los casos concernientes a miembros del Cuerpo
Diplomático y consular.
Artículo 105. La Suprema Corte de Justicia de la Nación conocerá, en los
términos que señale la ley reglamentaria, de los asuntos siguientes: I. De las
controversias constitucionales que, con excepción de las que se refieran a la materia
electoral, se susciten entre: a) La Federación y un Estado o el Distrito Federal; b) La
Federación y un municipio; c) El Poder Ejecutivo y el Congreso de la Unión; aquél y
cualquiera de las Cámaras de éste o, en su caso, la Comisión Permanente, sean como
órganos federales o del Distrito Federal; d) Un Estado y otro; e) Un Estado y el Distrito
Federal; f) El Distrito Federal y un municipio; g) Dos municipios de diversos Estados; h)
Dos Poderes de un mismo Estado, sobre la constitucionalidad de sus actos o
disposiciones generales; i) Un Estado y uno de sus municipios, sobre la
constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales; j) Un Estado y un municipio de
otro Estado, sobre la constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales; y k) Dos
órganos de gobierno del Distrito Federal, sobre la constitucionalidad de sus actos o
disposiciones generales. Siempre que las controversias versen sobre disposiciones
generales de los Estados o de los municipios impugnadas por la Federación, de los
municipios impugnadas por los Estados, o en los casos a que se refieren los incisos c), h)
y k) anteriores, y la resolución de la Suprema Corte de Justicia las declare inválidas,
dicha resolución tendrá efectos generales cuando hubiera sido aprobada por una mayoría
de por lo menos ocho votos. En los demás casos, las resoluciones de la Suprema Corte de
Justicia tendrán efectos únicamente respecto de las partes en la controversia. II. De las
acciones de inconstitucionalidad que tengan por objeto plantear la posible contradicción
entre una norma de carácter general y esta Constitución. Las acciones de
inconstitucionalidad podrán ejercitarse, dentro de los treinta días naturales siguientes a
275
la fecha de publicación de la norma, por: a) El equivalente al treinta y tres por ciento de
los integrantes de la Cámara de Diputados del Congreso de la Unión, en contra de leyes
federales o del Distrito Federal expedidas por el Congreso de la Unión; b) El equivalente
al treinta y tres por ciento de los integrantes del Senado, en contra de leyes federales o
del Distrito Federal expedidas por el Congreso de la Unión o de tratados internacionales
celebrados por el Estado Mexicano; c) El Procurador General de la República, en contra
de leyes de carácter federal, estatal y del Distrito Federal, así como de tratados
internacionales celebrados por el Estado Mexicano; d) El equivalente al treinta y tres por
ciento de los integrantes de alguno de los órganos legislativos estatales, en contra de
leyes expedidas por el propio órgano, y e) El equivalente al treinta y tres por ciento de los
integrantes de la Asamblea de Representantes del Distrito Federal, en contra de leyes
expedidas por la propia Asamblea. f) Los partidos políticos con registro ante el Instituto
Federal Electoral, por conducto de sus dirigencias nacionales, en contra de leyes
electorales federales o locales; y los partidos políticos con registro estatal, a través de sus
dirigencias, exclusivamente en contra de leyes electorales expedidas por el órgano
legislativo del Estado que les otorgó el registro. g) La Comisión Nacional de los
Derechos Humanos, en contra de leyes de carácter federal, estatal y del Distrito Federal,
así como de tratados internacionales celebrados por el Ejecutivo Federal y aprobados
por el Senado de la República, que vulneren los derechos humanos consagrados en esta
Constitución y en los tratados internacionales de los que México sea parte. Asimismo, los
organismos de protección de los derechos humanos equivalentes en los estados de la
República, en contra de leyes expedidas por las legislaturas locales y la Comisión de
Derechos Humanos del Distrito Federal, en contra de leyes emitidas por la Asamblea
Legislativa del Distrito Federal. La única vía para plantear la no conformidad de las
leyes electorales a la Constitución es la prevista en este artículo. Las leyes electorales
federales y locales deberán promulgarse y publicarse por lo menos noventa días antes de
que inicie el proceso electoral en que vayan a aplicarse, y durante el mismo no podrá
haber modificaciones legales fundamentales. Las resoluciones de la Suprema Corte de
Justicia sólo podrán declarar la invalidez de las normas impugnadas, siempre que fueren
aprobadas por una mayoría de cuando menos ocho votos. III. De oficio o a petición
fundada del correspondiente Tribunal Unitario de Circuito o del Procurador General de
276
la República, podrá conocer de los recursos de apelación en contra de sentencias de
Jueces de Distrito dictadas en aquellos procesos en que la Federación sea parte y que por
su interés y trascendencia así lo ameriten. La declaración de invalidez de las resoluciones
a que se refieren las fracciones I y II de este artículo no tendrá efectos retroactivos, salvo
en materia penal, en la que regirán los principios generales y disposiciones legales
aplicables de esta materia. En caso de incumplimiento de las resoluciones a que se
refieren las fracciones I y II de este artículo se aplicarán, en lo conducente, los
procedimientos establecidos en los dos primeros párrafos de la fracción XVI del artículo
107 de esta Constitución.
Artículo 106. Corresponde al Poder Judicial de la Federación, en los términos de
la ley respectiva, dirimir las controversias que, por razón de competencia, se susciten
entre los Tribunales de la Federación, entre éstos y los de los Estados o del Distrito
Federal, entre los de un Estado y los de otro, o entre los de un Estado y los del Distrito
Federal
Político judicial constitucional
El artículo 94 de la CPEUM; como ya he señalado, determina que el Poder Judicial
de la Federación se integra en primer término por la Suprema Corte de Justicia de la
Nación. Así pues, el pleno de la SCJN se concentra en la resolución de los asuntos de la
mayor importancia y trascendencia para el orden jurídico nacional, los cuales son
fundamentalmente;
a) Controversias constitucionales.
b) Acciones de inconstitucionalidad.
c) Amparos en revisión sobre la constitucionalidad de leyes federales o tratados
internacionales.
d) Resolución de contradicciones de tesis.
277
Controversias constitucionales (artículo 105 constitucional, fracción I).
Las controversias constitucionales. Es un conflicto originado por un conflicto entre
poderes o niveles de gobierno, en donde la SCJN determinara si alguno de ellos, a través
de una norma o de un acto jurídico, invadió la esfera de competencia del otro,
contraviniendo con ello la Constitución Federal, lo que de comprobarse motivaría la
invalidez de dicha norma o acto.
A través de estos litigios se establece que autoridad resulta competente para
realizar determinadas facultades. Se trata de un conflicto que reviste aspectos jurídico-
políticos. En realidad es un juicio de competencia entre diversas autoridades.
Su reglamentación se localiza en la fracción I del artículo 105 constitucional,
existe además la ley reglamentaria de las dos fracciones de ese precepto constitucional. Se
trata de una controversia entre órganos de gobierno, ya sea de la federación, de los estados
o de los municipios. El objeto ya señalado estriba en que la SCJN que autoridad es
competente del caso concreto.
En los demás casos, las resoluciones de la Suprema Corte de Justicia tendrán
efectos únicamente respecto de las partes en la controversia.
Acciones de inconstitucionalidad (artículo 105 constitucional, fracción II).
Las acciones de inconstitucionalidad (de leyes), puede sostenerse que se trata de la
“acción revisora de leyes”, recientemente aprobadas y promulgadas. Su base
constitucional se localiza en la fracción II del artículo 105 CPEUM, y en la ley
reglamentaria mencionada anteriormente.
Aquí se pretende establecer si una ley o tratado, recién aprobados, afecta a la
CPEUM, o si fueron emitidos conforme a sus lineamientos.
278
Tiene legitimación para emprender esta acción; 1º) en cada caso un mínimo del
33% de los integrantes de las cámaras legislativas. 2º) El Procurador General De La
Republica. 3º) los partidos políticos. 4º) otros.
Es un procedimiento que lleva a cabo la SCJN, a solicitud de grupos legislativos
minoritarios, el Procurador General de la Republica, partidos políticos u organismos
protectores de Derechos Humanos. A través de este la SCJN, analiza si existe una
contradicción entre la Constitución federal y una norma jurídica, para en su caso, invalidar
dicha norma y hacer prevalecer los mandatos constitucionales.
Función de control de la constitucionalidad protegiendo garantías individuales.
Amparo. (Artículos 103 y 107 constitucionales).
En materia de amparo, las facultades tradicionales del Máximo Tribunal De La
Nación, estriba en conocer de la Revisión contra sentencias de los jueces de distrito,
siempre que revisten problema de constitucionalidad de leyes. Esta competencia se localiza
en la fracción VIII del artículo 107 Constitucional, así como en el artículo 84 de la Ley de
Amparo, a la vez al artículo 103 del ordenamiento supremo.
.
279
TITULO III
EL JUICIO
DE AMPARO
280
CAPITULO VIII
EL
JUICIO
DE
AMPARO
281
Capitulo VIII Gestación del Juicio de Amparo 38.
Antecedentes
A través de la historia de la humanidad, en los distintos regímenes políticos
encontramos declaración de derechos y algunos medios para hacerlos efectivos. Dichas
instituciones siempre tuvieron n el afán de proteger los derechos fundamentales o garantía
individuales, y por ello con el tiempo influyeron en el nacimiento y estructuración del
Juicio de Amparo. Entre ellos se habla de Roma, España (Aragón); Francia, Inglaterra; y
Estados Unidos de América.
Roma.
El homo libero exhibendo. Instrumento de gran utilidad, para recuperar la libertad
perdida. Se solicitaba ante el pretor, y procedía contra actos de particulares, nunca de
autoridades.
La intercessio tribunicia. En una etapa más avanzada parece la institución
presente, era un procedimiento protector de la vida, la libertad, y los bienes de los
ciudadanos de roma, “por actos arbitrarios del poder público”. Esta figura significo un
anticipo al “Habeas corpus” inglés y norteamericano, así como u precedente del “amparo
contra la privación legal de la libertad”.
Inglaterra
El Commom Law, o Derecho Común inglés es un conjunto de normas
consuetudinarias enriquecido y complementado con las resoluciones jurisprudenciales de
los tribunales. Se refuerza con los estatutos que promulga el parlamento ingles en la
Cámara de los Lores y la de Los Comunes.
Constitución no escrita en un solo estatuto. Una de sus características es su sistema
del derecho no escrito, al menos no en un solo estatuto, lo cual significa que en vez de
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existir un solo estatuto u ordenanza, existen varios vigentes a la vez. El sistema ingles se
integra por una serie de estatutos que enriquecen el proceso actual, incluido el amparo
mexicano y son los siguientes.
Carta magna de 1215, es un documento que imponen los caballeros o los señores
feudales al rey llamado Juan sin Tierra. En ella encontramos el antecedente de la garantía
de audiencia en su artículo 46, y también de la figura del debido proceso legal (due
process law), antecedente de la garantía de audiencia expresada en al párrafo segundo del
artículo 14 de la CPEUM. Igualmente se logra aprobación de las leyes aprobadas por sus
destinatarios, es decir, que sean votadas con la intervención de los caballeros o señores a
quienes va dirigida, especialmente los destinatarios de las mismas.
La petición de derechos de 1628 (petition rights). Tiene dos figuras jurídicas
especiales que logra establecer el “justicia mayor” o “jefe de la justicia inglesa”, Lord
Edward Cocke.
Le ley de la tierra, (law of the land) de 1610. En ella se dice que el Rey en turno,
debe aplicar la ley creada por el hombre, la ley positiva, elaborada en la tierra, y no la ley
de Dios, que se creía investida y representada en el monarca.
La figura del debido proceso legal (due process law). No debe existir cualquier
proceso, sino un proceso en donde se cumplan todas las formalidades para que pueda ser
legal justo y equitativo. En conclusión, los caballeros le imponen al rey Juan sin Tierra la
Carta Magna en 1215, y los lores hacen lo propio al Rey en turno en 1610.
El Habeas Corpus de 1679 (writ of habeas corpus). Es un procedimiento
consuetudinario que somete a examen las órdenes de aprehensión giradas por los jueces, y
procedía contra ellas lo mismo en su emisión como en su ejecución.
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La Declaración de Derechos de 1679. Este estatuto garantiza la libertad y
propiedad que son los derechos más sagrados de los ingleses, prohíbe la suspensión y
dispensa de leyes, los juicios por comisión, las multas, las multas excesivas, reconoce el
derecho de petición ante el Rey, la portación de armas, la libertad de tribuna en el
parlamento, entre otras.
El acta de establecimiento de 1701 (estableshment act). Por medio de ella se
restablece la corona que estaba suspendida, reduciéndole algunos privilegios y a los
funcionarios públicos les impone la “responsabilidad oficial”.
España
Aragón representa uno de los reinos que formaban la nación española en aquellos
tiempos. De las tres etapas de la edad media, la de “las invasiones”, del siglo IV al VI; la
del feudalismo, del siglo VII al X; y la última del siglo X al XV, de “las ciudades libres” o
“ciudades estado” a la que perteneció el reino de Aragón. En el existieron las siguientes
instituciones:
Los privilegios generales o fueros: consistían en beneficios jurídicos que otorgaba
el rey a sus súbditos, los cuales se elevaron a la categoría de “fueros”. Comprenden
simultáneamente derechos declarados de carácter sustantivo, y establecen los medios
procesales para convertirlos en realidad, o sea, para defenderlos ante los tribunales
Algunos de esos derechos son antecesores de las garantías individuales o derechos
de los mexicanos, y otros del juicio de amparo. También encuentra cierto parecido con el
“habeas corpus” inglés y norteamericano, e igualmente con el “amparo penal”, “amparo
libertad”, o “amparo por privaciones ilegales de la libertad”, institución mexicana.
Estos privilegios fueron concedidos por el monarca don Pedro III de Aragón, y
elevados a la categoría de fueros en 1348, y dada su importancia han sido comparados con
los derechos que establecidos en la “Charta Magna Inglesa”.
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Los procesos especiales: son las figuras jurídicas de referencia antecesoras del
amparo. Tenían por objeto convertir en realidad “los privilegios generales o fueros”, a los
que se hace referencia. Comprendían un catálogo de derechos de los súbditos aragoneses
en su vida, su libertad, propiedad, posesiones o derechos, domicilio, familia o documentos
entre otros.
Estructura judicial; existía una serie de órganos donde se tramitaban las causas
judiciales. Los funcionarios se encontraban encabezados por “El Justicia De Aragón”, una
especia de “Justicia Mayor” o “El Jefe De La Justicia”.
Francia.
Declaración De Los Derechos Del Ciudadano De 1789. Esta famosa declaración
en su artículo 16establece que; “aquella nación que no tenga garantizados los derechos del
hombre, y perfectamente estructurada la división de poderes, carece de constitución”.
Entre 1791 y 1800 los franceses crearon varias constituciones y consolidaron varias
instituciones jurídicas, para garantizar el cumplimiento de la norma suprema, de la
reglamentación secundaria y de los derechos del hombre.
El senado conservador. Por el abate Emmanuel Sieyes, en la Constitución VIII de
1800. Institución que verifica la constitucionalidad de las leyes. Ningún ordenamiento
secundario debe estar contra la constitución, ni contra los derechos del hombre y del
ciudadano.
El consejo de estado. Constitución napoleónica de 1800. Tiene un medio de
apremio de los ciudadanos para oponerse a las arbitrariedades de la administración
pública. Influyó definitiva y decisivamente en los recursos y procesos administrativos
mexicanos tales como el Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, entre otros de la
misma naturaleza.
285
La corte de casación de 1799. Tiene por finalidad anular los fallos definitivos,
civiles, penales, administrativos o fiscales por errores de fondo y forma en el
procedimiento ordinario. El órgano es la corte de casación ante quien se tramita este
recurso extraordinario tendiente a nulificar las resoluciones, principalmente sentencias de
los tribunales, cuando se apartaban de la ley por no aplicar su espíritu y alcance.
Estados unidos.
El vecino país del norte hereda la añeja tradición jurídica libertaria de los ingleses.
A diferencia de ellos, implanto en 1787 un Constitución “rígida u escrita” de corte federal,
siendo este sistema invento de esa nación. También le otorga a la Suprema Corte
facultades para precisar la jerarquía de las normas. Esta carta suprema nació con seis
artículos, aún se encuentra vigente y ha tenido más de treinta enmiendas. Su Constitución
no está escrita en un solo estatuto: igual que la inglesa, se encuentra redactada en varios
estatutos, o sea la Constitución original y más d treinta enmiendas también vigentes.
Constitución moderna. Se considera así pues contiene una parte dogmática y otra
orgánica, y estas razones; Nace en1787 únicamente con la parte orgánica, y en los dos
años siguientes fue ratificada por 13 colonias ya convertidas en estados confederados.
Durante 1791 y 1890, se le agregaron diez enmiendas con un amplio catálogo de derechos
del hombre, hoy garantías individuales, que es la parte dogmática. Este catalogó se ha
venido ampliando más de treinta en la actualidad.
Sistema procesal de defensa muy variado. La defensa de los particulares no se
desarrolla mediante un solo sistema de defensa como es en México el Juicio de Amparo,
sino que se integra por una serie de recursos, juicios o remedios legales. A este sistema
jurídico el Maestro Emilio Rabasa lo denomina “El Juicio Constitucional
Norteamericano”.
Enumeración de estas figuras procesales; entre otras varias saber son;
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a) El Writ of Habeas Corpus; tal como en Inglaterra, es un medio protector de
la libertad humana contra detenciones y prisiones arbitrarias. Se considera
por Don Ignacio L: Vallarta, que el Amparo Mexicano fue establecido
principalmente para proteger la libertad de las personas, y no para
cuestiones de” legalidad”.
b) El writ of mandamus. Consiste en una orden dirigida por la Suprema Corte
a las autoridades obligadas a ejecutar sus propias resoluciones. Un ejemplo
muy conocido está en el caso “Madison Vs, Marbury” donde el alto
tribunal le ordena al juez del conocimiento que restablezca a Marbury en su
cargo de juez. En el brillo Jhon Marshall, Presidente de la Suprema Corte
quien fue el ponente en 1804.
c) El writ of certiorari. Su propósito está en que un tribunal superior someta a
revisión algún procedimiento pendiente, equivale a lo que en la tradición
neo romanista se llama “la denegada apelación”.
d) La apelación. Remedio procesal de empleo general para la revisión de
asuntos en segunda instancia, su función se encamina a modificar,
confirmar, o revocar algunas resoluciones de trámite o de fondo.
e) El warrantum. Tiene el derecho de acción el procurador de justicia o fiscal
(equivale al MP.) ante tribunal competente para que se instruya una
averiguación sobre la legalidad de los funcionarios públicos, refiriéndose a
corregir cualquier tipo de irregularidad de su acto respecto a su investidura
y no a la competencia de origen o legitimidad del funcionario.
f) El writ of injuntion (medida cautelar). Suspende la ejecución de un acto
ilícito de un particular o de una autoridad. Opera en la materia civil y es
una especie de medida cautelar similar a la suspensión del acto reclamado
del amparo mexicano,
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Nacimiento del Juicio de Amparo en México
Al cambiar al sistema político del Centralismo, en 1836 el Estado de Yucatán, se
inconforma y trata de independizarse de la República Mexicana como país, por lo
que se elabora un proyecto de Constitución en 1840, Manuel Crescencio Rejón
García y Alcalá, nacido el 23 de agosto de 1799, establece en este proyecto el juicio
de amparo y lo presenta para su discusión ante el Congreso el 23 de diciembre de
1840, esta Constitución fue aprobada por el Congreso del Estado el 31 de marzo de
1841.
En el Congreso Constituyente de 1846, se presentan como diputados Manuel
Crescencio Rejón por el Distrito Federal y Mariano Otero por el Estado de Jalisco,
se elabora el Acta Constitutiva y de Reformas, en la cual Mariano Otero presenta un
voto particular el 18 de mayo de 1847, referente al régimen federal, aprobado el 21
del mismo mes y año, conforme a la Constitución del 4 de octubre de 1824, en la
nueva Constitución establece en el artículo 25 el Juicio de amparo en los siguientes
términos:
“Los tribunales de la federación ampararán a cualquier habitante de la República en
el ejercicio y conservación de los derechos que les concedan esta Constitución y las
leyes constitucionales, contra todo ataque de los Poderes legislativo y ejecutivo, ya
de la federación ya de los Estados; limitándose dichos tribunales a impartir su
protección en el caso particular sobre que verse el proceso, sin hacer ninguna
declaración general respecto de la ley o del acto que lo motivare”.
La primera sentencia que concede el amparo del 13 de agosto de 1849, al quejoso
don Manuel Verástegui, por el Juez de Distrito en San Luis Potosí, Pedro Zamano.
En la Constitución federal del 5 de febrero de 1857, tomando en cuenta la
Declaración francesa “Los Derechos del Hombre y del Ciudadano”, en 1789,
respecto a las garantías individuales, los derechos individuales; Ponciano Arriaga,
impulsa la ratificación y perfeccionamiento el juicio de amparo, en su artículo 101,
288
que hoy se establece idéntico en el artículo 103 Constitucional; a partir de la
Constitución de 57, se crearon las siguientes leyes de amparo.
a) Ley de Amparo de 26 de noviembre de 1861
b) Ley de Amparo del 20 de enero de 1869, en la época del ex diputado del
estado de Jalisco, Ignacio Luis Vallarta y Ogazón y presidente de la
Suprema Corte de Justicia, su obra el Juicio de Amparo y el Writ of Habeas
Corpus en 1881.
c) Ley de Amparo 14 de diciembre de 1882.
d) Código de Procedimientos Federales de 6 de octubre de 1897
e) Código Federal de Procedimientos Civiles del 26 de diciembre de 1908
f) En la Constitución Federal de 1917, se crea el amparo directo y se
reglamentan la ley de amparo del 18 de octubre de 1919.
g) La ley de amparo del 10 de enero de 1936, es aún vigente.
Se reconoce la participación de los juristas en la creación del juicio de amparo en el
siglo diecinueve don Manuel Crescencio Rejón; Mariano Otero; Ponciano Arriaga;
Ignacio L. Vallarta; Silvestre Moreno Cora; Fernando Vega; José María Lozano, y
en el siglo veinte Don, Emilio Rabasa; Ricardo Couto; Ignacio Burgoa.
289
QUÉ ES EL AMPARO 39.
Concepto del juicio de amparo
Es el instrumento Constitucional del gobernado para defenderse de los actos
arbitrarios, de los actos inconstitucionales, del poder público (Poder Ejecutivo,
Legislativo y Judicial)
Es un medio de defensa constitucional, mediante el cual el gobernado obliga al
estado a respetar y cumplir el marco y vigencia del Estado de derecho, es guardián
del derecho y de la Constitución; en la Constitución se crea su propia defensa y así
mantener la supremacía constitucional.
El Juicio de amparo es un proceso autónomo con características específicas propio
de su objeto, que es el de lograr la actuación de la prevención constitucional, a
través de una contienda equilibrada entre el gobernado y el gobernante.32
Noción general; Es una institución procesal, es decir, un juicio o proceso
que tiene por objeto proteger las garantías individuales de los particulares
(personas físicas o morales, nacionales o extranjeras), contra actos de autoridad.
Se singulariza por ser un medio de “control constitucional” y legal por “órgano
jurisdiccional” a petición de los propios particulares, gobernados justiciables. Esta
petición se formula ante los Tribunales de la Federación.
32
Arellano García, Carlos. Práctica Forense del Juicio de Amparo, Ed. Porrúa, México, 1977, p, 1.
290
Diversas denominaciones del amparo33
Se le designa como “juicio constitucional”, “juicio de garantías”, “proceso de
amparo”, “derecho de amparo” o simplemente “amparo”.
Diversas instituciones del amparo
1. Amparo “habeas corpus”34 35 contra actos privativos de la libertad, fuera de
procedimiento o amparo libertad, 2. Amparo contra leyes, 3. Amparo
administrativo, 4. Amparo judicial (contra actos que no sean sentencias definitivas)
5. Amparo casación, amparo directo judicial (contra sentencias definitivas), 6.
Amparo agrario.
Los particulares como titulares de la acción de amparo.
También se les llama “gobernados” o “justiciables”. Ya en el juicio o proceso
figuran como “quejosos” o “agraviados”. Se trata de las personas físicas o morales,
nacionales o extranjeras que pueden ejercitar la acción de amparo, por violación a
sus garantías individuales o constitucionales.
La autoridad responsable, demandada en el amparo
En el Juicio de Amparo se entabla un pleito o litigio entre los particulares y los
órganos de gobierno encabezados por sus funcionarios, a quienes en el
procedimiento se les denomina autoridades responsables; esto es, autoridades
33
Padilla, José R., Sinopsis De Amparo, Editorial Porrúa, México, 2007, Páginas 19 Y Siguientes.
34 Pallares, Eduardo, Diccionario Teórico-Práctico Del Juicio De Amparo, Editorial Porrúa, México,
1970, Páginas 120 Y Siguientes.
35 De Pina, Rafael Y De Pina Vara, Rafael, Diccionario De Derecho, Editorial Porrúa, México,
1999, En La Letra “H” Y En Las Páginas 305 Y Siguientes
291
demandadas. Aunque los órganos de gobierno también pueden interponer amparo,
cuando intervienen como particulares no como autoridades.
El amparo y las garantías individuales
Las garantías individuales, como “instrumentos formales”. Las garantías
individuales consisten en “instrumentos formales” que tienden a proteger los
“derechos sustantivos”, por medio del proceso de amparo. Esto es, la “vida”, la
“libertad”, las “propiedades”, “posesiones”, “derechos”, entre otros, a que hacen
referencia los artículos 14 y 16 Constitucionales.
El amparo restituye las garantías y salvaguarda el derecho sustantivo Cuando las
autoridades violan esas llamadas “garantías individuales”, el particular puede hacer
uso del “medio salvador” de esas “garantías”, o sea, el “juicio de amparo”, a fin de
que se le restituya y quede a salvo el propio “derecho sustantivo”.
De ahí que podamos leer en el artículo 80 de la Ley Reglamentaria, que el objeto
de las sentencias que conceden el Amparo consiste en “restituir al quejoso
(particular) en el pleno goce de la garantía individual violada”.
Vigencia de los derechos humanos
Concepto general
Se trata de una serie de privilegios de la persona humana, dado el signo de los
tiempos modernos. Llevan el propósito de brindarle todo tipo de satisfacciones y
comodidades, lo mismo en cuanto a lo material, en lo espiritual, respecto a su
292
dignidad o seguridad. En México se localizan en el inciso “B” del artículo 102
constitucional y surgen de una serie de pactos y acuerdos internacionales, a partir
del siglo XX. Aunque se original desde el siglo XVIII. Su sistema de defensa es
diferente al Juicio de Amparo, se practica por medio de organismos “autónomos”,
nacionales e internacionales. Sin faltar las de índole jurisdiccional.
La naturaleza procesal del amparo
Institución de nivel constitucional. Ello se debe a encontrarse reglamentado en los
artículos 103 y 107 de la Constitución y además de otros preceptos de la propia
norma Suprema, como son el 94 y siguientes.
El amparo: ¿Juicio o recurso?
El “amparo indirecto”, sí es un juicio o proceso, puesto que tiene todos sus
elementos como probanzas y recursos. Respecto al “amparo directo”, es en realidad
un recurso; pero un recurso especial”, extraordinario, como extraordinario siempre
fue el “recurso de casación”.
La ruta del amparo Los inicios
En su primera década, la Carta Fundamental de 1857, prácticamente carece de
vigencia, dada la inquietud política que imperaba en la República.
293
Tres hechos históricos 36
Primero, a causa de una lucha intestina, denominada la Guerra de Reforma;
Luego, por la Intervención Francesa, y,
Para concluir, el Imperio de Maximiliano que permanece hasta 1867.
Normas vigentes en esta etapa.
1.- La Ley de Amparo de 1861, 2.- La Ley de Amparo de 1882, 3.- El Código de
Procedimientos Civiles de 1897, 4.- Código Federal de Procedimientos Civiles de
1909.
La ley de amparo de 1861
Amparo unitario e integral La norma referida, tuvo la virtud de hacer procedente el
amparo “contra actos de cualquier autoridad”, que afectaran los derechos del
hombre, hoy garantías individuales contenidas en la Constitución.
Contra actos de los tres poderes Eso indica que el legislador ordinario de ese
momento histórico capta íntegramente el contenido del artículo 101 de la Carta
Magna al establecer la procedencia del amparo contra los tres poderes por
violaciones a la “constitucionalidad” y a la “legalidad”.
36 Vega, Fernando, La Nueva Ley De Amparo De 1882, México, 1883.
294
El artículo 8º de la ley de amparo de 1869 (Crisis jurídico-política entre
poderes)
Increíble mutilación Suceso diferente ocurre con el legislador ordinario que redacta
la Ley Reglamentaria de 1869. Con una osadía inusitada, mutila esa fracción I del
artículo 101 de la Constitución del medio siglo. Omite los actos judiciales En el
artículo 8º se omiten los actos del poder judicial, en oposición al texto expreso de la
Norma Suprema. Contiene la improcedencia del amparo contra “actos de las
autoridades judiciales”. Lo anterior implica, por lo menos cuatro aberraciones
jurídicas; a saber:
1. Como si las autoridades judiciales no fueran, precisamente, autoridades, y 2.
Como si esas autoridades no emitieran actos que pudieran ser violatorios de los
derechos del hombre o garantías individuales,
Además, 3. Como si no se hubieran incluido, tales autoridades y posibles
violaciones, en la fracción I del artículo 101 de la Constitución de 1857 y 4. Como
si no se hubiera establecido la “garantía de legalidad” en el artículo 14 de tal
ordenamiento Supremo.
La ley de amparo de 1882
Regreso al “amparo integral” Admite al “amparo judicial” en todas sus materias. El
amparo repudiado por Lozano, Vallarta y seguidores. El “amparo directo”, “amparo
recurso”, “amparo casación” o “amparo legalidad”, como también se le denomina.
El código de procedimientos federales de 1897
Verdadero juicio o proceso La reglamentación del amparo se incluye en este
código. En su exposición de motivos señala:
295
“El amparo es un verdadero juicio o proceso y no un simple recurso”.
El código federal de procedimientos civiles de 1908
El amparo, heredero de gran experiencia El legislador reúne en este cuerpo de leyes
(corpus juris, según lo llamarían los romanos), toda la jurisprudencia elaborada por
la Suprema Corte hasta principios del siglo XX. Para entonces la institución del
amparo se encontraba estructurada y consolidada cabalmente. De acuerdo a don
Emilio Rabasa (1856-1932), ilustre jurista mexicano, su progreso de debe:
“A la sabiduría y patriotismo de los magistrados de la Suprema Corte. Pero, sobre
todo, a los conocimientos, al esfuerzo y la enjundia de los abogados postulantes que
nunca cejaron en su afán de obtener la anhelada justicia para sus patrocinados”. 37
El amparo en la Constitución de 1917
Ya para 1917 el amparo se había arraigado en la “conciencia del pueblo mexicano”
y era poseedor de una gloriosa tradición jurídica. Don Venustiano Carranza el día 1º
de diciembre de 1916 instaló el Congreso Constituyente en Querétaro. Era el
primer jefe del Ejército Constitucionalista y encargado de la presidencia de la
República.
La amplitud del amparo. En los albores del siglo XX a todo el medio jurídico y
político de la Nación tenía inquieto el amparo, por la amplitud alcanzada hasta ese
momento. La institución se había reafirmado como el medio procesal, protector de
los particulares contra “leyes”, “actos” y “sentencias” de cualquier autoridad”. Tal
37
RABASA, EMILIO, El Artículo 14 y el Juicio Constitucional, Editorial Porrúa, México, 1969.
296
como lo habían soñado los constituyentes del 57 y antes don Manuel Crescencio
García Rejón y Alcalá.
El amparo contra actos del poder judicial
El amparo directo
El Constituyente de 1916-17, conforme se viene describiendo, ratifica la categoría
constitucional de ese amparo directo, amparo recurso, amparo casación, amparo
legalidad, o amparo judicial contra actos del poder judicial. Esto es, ya de la
Federación ya de los Estados y el Distrito Federal.
Ahorro de instancias Incluso, limitándolo a una sola instancia para que se
ahorraran otras dos y su tramitación fuera más pronta y expedita.
Exposición del artículo 103 de la constitución de 1917
Su texto vigente: Se transcribe; Artículo 103. Los Tribunales de la Federación
resolverán toda controversia que se suscite
Por normas generales, actos u omisiones de la autoridad que violen los derechos
humanos reconocidos y las garantías otorgadas para su protección por esta
Constitución, así como por los tratados internacionales de los que el Estado
Mexicano sea parte;
Por normas generales o actos de la autoridad federal que vulneren o restrinjan la
soberanía de los estados o la esfera de competencia del Distrito Federal, y
297
Por normas generales o actos de las autoridades de los Estados o del Distrito
Federal que invadan la esfera de competencia de la autoridad federal.
Referencia al artículo 107 de la constitución de 1917
Se amplían las bases constitucionales del amparo .Otorga categoría constitucional a
un número considerable de principios fundamentales del amparo, lo cual facilita su
reglamentación. Principios esenciales, llamados por la doctrina principios o bases
constitucionales del amparo.
Enumeración de esos principios
1. El de instancia de parte agraviada, 2. De la existencia del agravio personal y
directo de carácter jurídico, 3. De definitividad, 4. De prosecución o tramitación
judicial, 5. De la relatividad de las sentencias o fórmula Otero, 6. De estricto
derecho, y 7. De la suplencia de la queja deficiente.
Ubicación constitucional
Ubicación constitucional del amparo. El amparo se localiza de manera general en
los artículos 103 y 107 de la Norma Suprema. Debiéndose agregar los artículos 94,
95, 96, 97 y demás relativos de la propia Carta Magna.
A ello es necesario apuntar la Ley de Amparo, el Código Federal de
Procedimientos Civiles, en su carácter de norma supletoria y la Ley Orgánica del
Poder Judicial de la Federación. Sin faltar la Jurisprudencia.
298
La procedencia específica del amparo
Se localiza en el preámbulo y las tres fracciones del artículo 103 de la Carta Federal.
El preámbulo señala: Los tribunales de la federación resolverán toda controversia
que se suscite por leyes o actos de la autoridad que violen las garantías individuales
(y continúan las tres fracciones)
Los principios constitucionales del amparo; Estos principios y demás aspectos
rectores del amparo, se reglamentan en el referido artículo 107 del Ordenamiento
Superior.
El amparo, institución unitaria e integral
La gran amplitud del amparo El Juicio de Amparo es una “institución unitaria o
integral”, como lo estudiaremos juntos el día de hoy. Se dice, igualmente, que es
una institución “totalizadora” o “multiforme”, como lo sostiene el maestro Antonio
Martínez Báez. Es “unitario” porque formalmente tiene unidad. Es “integral”, en
atención a que agrupa a varias figuras de protección constitucional. Y tiene su base
normativa en los artículos 103 y 107 del Código Supremo de la Nacional
Juicio o proceso a nivel federal
Como se desprende de este precepto, el amparo es un “juicio o proceso federal”. El
amparo engloba toda la defensa constitucional de los particulares, en cuanto a la
violación de sus garantías por actos de autoridad. Esta labor defensiva, en otros
países corresponde a varios juicios o recursos, bien se trate de los Estados Unidos de
América, Argentina, España, Italia, Francia o Alemania.
299
Los tribunales de la federación
Tribunales que conocen del amparo; Conforme establece el artículo 103 de la
Constitución y 1º de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación, son los
siguientes:
1. La Suprema Corte de Justicia. 2. Los Tribunales Unitarios de Circuito. 3. Los
tribunales Colegiados de Circuito. 4. Los Jueces de Distrito. 5. Todos los tribunales
superiores (jueces y salas), de las entidades federativas en lo que se refiere a las
materias “concurrente y auxiliar en amparo”.
Marco jurídico del juicio de amparo en México 40.
Artículos 103 y 107 de la Constitución Política de los Estaos Unidos
Mexicanos, Publicada en el Diario Oficial de la Federación el 10 de enero de 1936.
TEXTO VIGENTE. Última reforma publicada DOF 24-06-2011
Artículo 103. Los Tribunales de la Federación resolverán toda controversia que se
suscite:
I. Por normas generales, actos u omisiones de la autoridad que violen los
derechos humanos reconocidos y las garantías otorgadas para su
protección por esta Constitución, así como por los tratados internacionales
de los que el Estado Mexicano sea parte;
II. Por normas generales o actos de la autoridad federal que vulneren o
restrinjan la soberanía de los estados o la esfera de competencia del
Distrito Federal, y
III. Por normas generales o actos de las autoridades de los Estados o del
Distrito Federal que invadan la esfera de competencia de la autoridad
federal.
300
Artículo 107. Las controversias de que habla el artículo 103 de esta Constitución,
con excepción de aquellas en materia electoral, se sujetarán a los procedimientos que
determine la ley reglamentaria, de acuerdo con las bases siguientes:
I. El juicio de amparo se seguirá siempre a instancia de parte agraviada, teniendo
tal carácter quien aduce ser titular de un derecho o de un interés legítimo
individual o colectivo, siempre que alegue que el acto reclamado viola los
derechos reconocidos por esta Constitución y con ello se afecte su esfera jurídica,
ya sea de manera directa o en virtud de su especial situación frente al orden
jurídico.
Tratándose de actos o resoluciones provenientes de tribunales judiciales,
administrativos o del trabajo, el quejoso deberá aducir ser titular de un derecho subjetivo
que se afecte de manera personal y directa;
II. Las sentencias que se pronuncien en los juicios de amparo sólo se ocuparán de los
quejosos que lo hubieren solicitado, limitándose a ampararlos y protegerlos, si
procediere, en el caso especial sobre el que verse la demanda. Cuando en los
juicios de amparo indirecto en revisión se resuelva la inconstitucionalidad de una
norma general por segunda ocasión consecutiva, la Suprema Corte de Justicia de
la Nación lo informará a la autoridad emisora correspondiente.
Cuando los órganos del Poder Judicial de la Federación establezcan
jurisprudencia por reiteración en la cual se determine la inconstitucionalidad de una
norma general, la Suprema Corte de Justicia de la Nación lo notificará a la autoridad
emisora. Transcurrido el plazo de 90 días naturales sin que se supere el problema de
inconstitucionalidad, la Suprema Corte de Justicia de la Nación emitirá, siempre que
fuere aprobada por una mayoría de cuando menos ocho votos, la declaratoria general de
inconstitucionalidad, en la cual se fijarán sus alcances y condiciones en los términos de la
ley reglamentaria. Lo dispuesto en los dos párrafos anteriores no será aplicable a normas
generales en materia tributaria. En el juicio de amparo deberá suplirse la deficiencia de
301
los conceptos de violación o agravios de acuerdo con lo que disponga la ley
reglamentaria. Cuando se reclamen actos que tengan o puedan tener como consecuencia
privar de la propiedad o de la posesión y disfrute de sus tierras, aguas, pastos y montes a
los ejidos o a los núcleos de población que de hecho o por derecho guarden el estado
comunal, o a los ejidatarios o comuneros, deberán recabarse de oficio todas aquellas
pruebas que puedan beneficiar a las entidades o individuos mencionados y acordarse las
diligencias que se estimen necesarias para precisar sus derechos agrarios, así como la
naturaleza y efectos de los actos reclamados.
En los juicios a que se refiere el párrafo anterior no procederán, en perjuicio de
los núcleos ejidales o comunales, o de los ejidatarios o comuneros, el sobreseimiento por
inactividad procesal ni la caducidad de la instancia, pero uno y otra sí podrán decretarse
en su beneficio. Cuando se reclamen actos que afecten los derechos colectivos del núcleo
tampoco procederán desistimiento ni el consentimiento expreso de los propios actos,
salvo que el primero sea acordado por la Asamblea General o el segundo emane de ésta;
III. Cuando se reclamen actos de tribunales judiciales, administrativos o del trabajo,
el amparo sólo procederá en los casos siguientes:
a) Contra sentencias definitivas, laudos y resoluciones que pongan fin al juicio, ya
sea que la violación se cometa en ellos o que, cometida durante el procedimiento,
afecte las defensas del quejoso trascendiendo al resultado del fallo. En relación
con el amparo al que se refiere este inciso y la fracción V de este artículo, el
Tribunal Colegiado de Circuito deberá decidir respecto de todas las violaciones
procesales que se hicieron valer y aquéllas que, cuando proceda, advierta en
suplencia de la queja, y fijará los términos precisos en que deberá pronunciarse la
nueva resolución. Si las violaciones procesales no se invocaron en un primer
amparo, ni el Tribunal Colegiado correspondiente las hizo valer de oficio en los
casos en que proceda la suplencia de la queja, no podrán ser materia de concepto
de violación, ni de estudio oficioso en juicio de amparo posterior. La parte que
haya obtenido sentencia favorable y la que tenga interés jurídico en que subsista
el acto reclamado, podrá presentar amparo en forma adhesiva al que promueva
302
cualquiera de las partes que intervinieron en el juicio del que emana el acto
reclamado. La ley determinará la forma y términos en que deberá promoverse.
Para la procedencia del juicio deberán agotarse previamente los recursos
ordinarios que se establezcan en la ley de la materia, por virtud de los cuales
aquellas sentencias definitivas, laudos y resoluciones puedan ser modificados o
revocados, salvo el caso en que la ley permita la renuncia de los recursos. Al
reclamarse la sentencia definitiva, laudo o resolución que ponga fin al juicio,
deberán hacerse valer las violaciones a las leyes del procedimiento, siempre y
cuando el quejoso las haya impugnado durante la tramitación del juicio mediante
el recurso o medio de defensa que, en su caso, señale la ley ordinaria respectiva.
Este requisito no será exigible en amparos contra actos que afecten derechos de
menores o incapaces, al estado civil, o al orden o estabilidad de la familia, ni en
los de naturaleza penal promovidos por el sentenciado;
b) Contra actos en juicio cuya ejecución sea de imposible reparación, fuera de
juicio o después de concluido, una vez agotados los recursos que en su caso
procedan, y
c) Contra actos que afecten a personas extrañas al juicio;
IV. En materia administrativa el amparo procede, además, contra actos u omisiones
que provengan de autoridades distintas de los tribunales judiciales,
administrativos o del trabajo, y que causen agravio no reparable mediante algún
medio de defensa legal. Será necesario agotar estos medios de defensa siempre
que conforme a las mismas leyes se suspendan los efectos de dichos actos de oficio
o mediante la interposición del juicio, recurso o medio de defensa legal que haga
valer el agraviado, con los mismos alcances que los que prevé la ley
reglamentaria y sin exigir mayores requisitos que los que la misma consigna para
conceder la suspensión definitiva, ni plazo mayor que el que establece para el
otorgamiento de la suspensión provisional, independientemente de que el acto en
sí mismo considerado sea o no susceptible de ser suspendido de acuerdo con dicha
ley. No existe obligación de agotar tales recursos o medios de defensa si el acto
reclamado carece de fundamentación o cuando sólo se aleguen violaciones
directas a esta Constitución;
303
V. El amparo contra sentencias definitivas, laudos o resoluciones que pongan fin al
juicio se promoverá ante el Tribunal Colegiado de Circuito competente de
conformidad con la ley, en los casos siguientes:
a) En materia penal, contra resoluciones definitivas dictadas por tribunales
judiciales, sean éstos federales, del orden común o militares.
b) En materia administrativa, cuando se reclamen por particulares sentencias
definitivas y resoluciones que ponen fin al juicio dictadas por tribunales
administrativos o judiciales, no reparables por algún recurso, juicio o medio
ordinario de defensa legal;
c) En materia civil, cuando se reclamen sentencias definitivas dictadas en juicios
del orden federal o en juicios mercantiles, sea federal o local la autoridad que
dicte el fallo, o en juicios del orden común. En los juicios civiles del orden federal
las sentencias podrán ser reclamadas en amparo por cualquiera de las partes,
incluso por la Federación, en defensa de sus intereses patrimoniales, y
d) En materia laboral, cuando se reclamen laudos dictados por las Juntas Locales
o la Federal de Conciliación y Arbitraje, o por el Tribunal Federal de
Conciliación y Arbitraje de los Trabajadores al Servicio del Estado; La Suprema
Corte de Justicia, de oficio o a petición fundada del correspondiente Tribunal
Colegiado de Circuito, o del Procurador General de la República, podrá conocer
de los amparos directos que por su interés y trascendencia así lo ameriten.
VI. En los casos a que se refiere la fracción anterior, la ley reglamentaria señalará el
procedimiento y los términos a que deberán someterse los Tribunales Colegiados
de Circuito y, en su caso, la Suprema Corte de Justicia de la Nación para dictar
sus resoluciones;
VII. El amparo contra actos u omisiones en juicio, fuera de juicio o después de
concluido, o que afecten a personas extrañas al juicio, contra normas generales o
contra actos u omisiones de autoridad administrativa, se interpondrá ante el Juez
de Distrito bajo cuya jurisdicción se encuentre el lugar en que el acto reclamado
se ejecute o trate de ejecutarse, y su tramitación se limitará al informe de la
autoridad, a una audiencia para la que se citará en el mismo auto en el que se
304
mande pedir el informe y se recibirán las pruebas que las partes interesadas
ofrezcan y oirán los alegatos, pronunciándose en la misma audiencia la sentencia;
VIII. Contra las sentencias que pronuncien en amparo los Jueces de Distrito o los
Tribunales Unitarios de Circuito procede revisión. De ella conocerá la Suprema
Corte de Justicia:
a) Cuando habiéndose impugnado en la demanda de amparo normas generales
por estimarlas directamente violatorias de esta Constitución, subsista en el
recurso el problema de constitucionalidad.
b) Cuando se trate de los casos comprendidos en las fracciones II y III del artículo
103 de esta Constitución. La Suprema Corte de Justicia, de oficio o a petición
fundada del correspondiente Tribunal Colegiado de Circuito, o del Procurador
General de la República, podrá conocer de los amparos en revisión, que por su
interés y trascendencia así lo ameriten. En los casos no previstos en los párrafos
anteriores, conocerán de la revisión los tribunales colegiados de circuito y sus
sentencias no admitirán recurso alguno;
IX. En materia de amparo directo procede el recurso de revisión en contra de las
sentencias que resuelvan sobre la constitucionalidad de normas generales,
establezcan la interpretación directa de un precepto de esta Constitución u omitan
decidir sobre tales cuestiones cuando hubieren sido planteadas, siempre que fijen
un criterio de importancia y trascendencia, según lo disponga la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, en cumplimiento de los acuerdos generales del Pleno. La
materia del recurso se limitará a la decisión de las cuestiones propiamente
constitucionales, sin poder comprender otras;
X. Los actos reclamados podrán ser objeto de suspensión en los casos y mediante las
condiciones que determine la ley reglamentaria, para lo cual el órgano
jurisdiccional de amparo, cuando la naturaleza del acto lo permita, deberá
realizar un análisis ponderado de la apariencia del buen derecho y del interés
social Dicha suspensión deberá otorgarse respecto de las sentencias definitivas en
materia penal al comunicarse la promoción del amparo, y en las materias civil,
mercantil y administrativa, mediante garantía que dé el quejoso para responder de
los daños y perjuicios que tal suspensión pudiere ocasionar al tercero interesado.
305
La suspensión quedará sin efecto si éste último da contragarantía para asegurar
la reposición de las cosas al estado que guardaban si se concediese el amparo y a
pagar los daños y perjuicios consiguientes;
XI. La demanda de amparo directo se presentará ante la autoridad responsable, la
cual decidirá sobre la suspensión. En los demás casos la demanda se presentará
ante los Juzgados de Distrito o los Tribunales Unitarios de Circuito los cuales
resolverán sobre la suspensión, o ante los tribunales de los Estados en los casos
que la ley lo autorice;
XII. La violación de las garantías de los artículos 16, en materia penal, 19 y 20 se
reclamará ante el superior del tribunal que la cometa, o ante el Juez de Distrito o
Tribunal Unitario de Circuito que corresponda, pudiéndose recurrir, en uno y otro
caso, las resoluciones que se pronuncien, en los términos prescritos por la
fracción VIII. Si el Juez de Distrito o el Tribunal Unitario de Circuito no
residieren en el mismo lugar en que reside la autoridad responsable, la ley
determinará el juez o tribunal ante el que se ha de presentar el escrito de amparo,
el que podrá suspender provisionalmente el acto reclamado, en los casos y
términos que la misma ley establezca;
XIII. Cuando los Tribunales Colegiados de un mismo Circuito sustenten tesis
contradictorias en los juicios de amparo de su competencia, el Procurador
General de la República, los mencionados tribunales y sus integrantes, los Jueces
de Distrito o las partes en los asuntos que los motivaron podrán denunciar la
contradicción ante el Pleno del Circuito correspondiente, a fin de que decida la
tesis que debe prevalecer como jurisprudencia. Cuando los Plenos de Circuito de
distintos Circuitos, los Plenos de Circuito en materia especializada de un mismo
Circuito o los Tribunales Colegiados de un mismo Circuito con diferente
especialización sustenten tesis contradictorias al resolver las contradicciones o
los asuntos de su competencia, según corresponda, los Ministros de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación, los mismos Plenos de Circuito, así como los
órganos a que se refiere el párrafo anterior, podrán denunciar la contradicción
ante la Suprema Corte de Justicia, con el objeto de que el Pleno o la Sala
respectiva, decida la tesis que deberá prevalecer. Cuando las Salas de la Suprema
306
Corte de Justicia de la Nación sustenten tesis contradictorias en los juicios de
amparo cuyo conocimiento les competa, los ministros, los Tribunales Colegiados
de Circuito y sus integrantes, los Jueces de Distrito, el Procurador General de la
República o las partes en los asuntos que las motivaron, podrán denunciar la
contradicción ante el Pleno de la Suprema Corte, conforme a la ley reglamentaria,
para que éste resuelva la contradicción. Las resoluciones que pronuncien el Pleno
o las Salas de la Suprema Corte de Justicia así como los Plenos de Circuito
conforme a los párrafos anteriores, sólo tendrán el efecto de fijar la
jurisprudencia y no afectarán las situaciones jurídicas concretas derivadas de las
sentencias dictadas en los juicios en que hubiese ocurrido la contradicción;
XIV. Se deroga;
XV. El Procurador General de la República o el Agente del Ministerio Público Federal
que al efecto designare, será parte en todos los juicios de amparo; pero podrán
abstenerse de intervenir en dichos juicios, cuando el caso de que se trate carezca a
su juicio, de interés público.
XVI. Si la autoridad incumple la sentencia que concedió el amparo, pero dicho
incumplimiento es justificado, la Suprema Corte de Justicia de la Nación, de
acuerdo con el procedimiento previsto por la ley reglamentaria, otorgará un plazo
razonable para que proceda a su cumplimiento, plazo que podrá ampliarse a
solicitud de la autoridad. Cuando sea injustificado o hubiera transcurrido el plazo
sin que se hubiese cumplido, procederá a separar de su cargo al titular de la
autoridad responsable y a consignarlo ante el Juez de Distrito. Las mismas
providencias se tomarán respecto del superior jerárquico de la autoridad
responsable si hubiese incurrido en responsabilidad, así como de los titulares que,
habiendo ocupado con anterioridad el cargo de la autoridad responsable,
hubieran incumplido la ejecutoria. Si concedido el amparo, se repitiera el acto
reclamado, la Suprema Corte de Justicia de la Nación, de acuerdo con el
procedimiento establecido por la ley reglamentaria, procederá a separar de su
cargo al titular de la autoridad responsable, y dará vista al Ministerio Público
Federal, salvo que no hubiera actuado dolosamente y deje sin efectos el acto
repetido antes de que sea emitida la resolución de la Suprema Corte de Justicia de
307
la Nación. El cumplimiento sustituto de las sentencias de amparo podrá ser
solicitado por el quejoso al órgano jurisdiccional, o decretado de oficio por la
Suprema Corte de Justicia de la Nación, cuando la ejecución de la sentencia
afecte a la sociedad en mayor proporción a los beneficios que pudiera obtener el
quejoso, o cuando, por las circunstancias del caso, sea imposible o
desproporcionadamente gravoso restituir la situación que imperaba antes de la
violación. El incidente tendrá por efecto que la ejecutoria se dé por cumplida
mediante el pago de daños y perjuicios al quejoso. Las partes en el juicio podrán
acordar el cumplimiento sustituto mediante convenio sancionado ante el propio
órgano jurisdiccional. No podrá archivarse juicio de amparo alguno, sin que se
haya cumplido la sentencia que concedió la protección constitucional;
XVII. La autoridad responsable que desobedezca un auto de suspensión o que, ante tal
medida, admita por mala fe o negligencia fianza o contrafianza que resulte
ilusoria o insuficiente, será sancionada penalmente;
XVIII. Se deroga.
Definición y objeto del juicio de amparo
El juicio de amparo es solo uno de los medios de Control Constitucional, a partir
de 1995, existen los siguientes procedimientos o medios de control constitucional.
a) Controversias Constitucionales art. 105
b) Acciones de inconstitucionalidad art. 105
c) El Procedimiento de investigación art. 97.
d) Juicio de protección de derechos políticos electorales art. 99
e) Revisión constitucional electoral art. 99
f) La Comisión Nacional de derechos Humanos.
La normatividad aplicable al procedimiento de amparo la tenemos en los artículos
103 y 107 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en la Ley de
Amparo del 10 de enero de 1936, en la Ley orgánica del Poder Judicial de la Federación,
308
del 26 de mayo de 1995, en el Código Federal de Procedimientos Civiles, los Tratados
internacionales, los Acuerdos Generales de la Suprema Corte de Justicia, del Consejo de la
Judicatura Federal, en la Jurisprudencia de la Suprema Corte, y de los Tribunales
Colegiados de Circuito.
Como ejemplo de los Acuerdos generales tenemos los siguientes:
a) Acuerdo 1/ 1995 del Pleno de la S. C. J. 7 de febrero, respecto a la
especialización de las Salas.
b) Acuerdo 7/1995 del Pleno S. C. J. del 19 de junio, respecto a la
competencia por materia.
c) Acuerdo 5/ 1999, del 22 de junio.
d) Acuerdo 63/ 2000 del 4 de septiembre del CJF, se designa una oficina de
partes común.
e) Acuerdo 5 /2001, Pleno de la S. C. del 29 de junio.
f) Acuerdo 23/ 2001 Pleno del C.J.F. del 25 de abril, en cuanto a la creación y
competencia territorial y por materia de los Tribunales Federales en el
Estado de Guerrero, como son los Tribunales Colegiados, Unitarios y
Juzgados de Distrito.
g) Acuerdo general 23/ 2002 CJF. Funcionamiento de la oficina de
correspondencia común de los TCC.
h) Acuerdo General 72/2004, del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal,
relativo a la especialidad y competencia de los Tribunales Colegiados en el
Estado de Guerrero.
¿Cuál es su objeto? Artículo 80 de la ley de amparo
”La sentencia que conceda el amparo tendrá por objeto restituir al agraviado en el
pleno goce de la garantía violada, restableciendo las cosas al estado que guardaban antes
de la violación, cuando el acto reclamado sea de carácter positivo, y cuando sea de
309
carácter negativo, el efecto del amparo será obligar a la autoridad responsable a que obre
en el sentido de respetar la garantía de que se trate y a cumplir por su parte lo que la
misma garantía exija”
Tenemos el Juicio de amparo en materia penal, civil, laboral administrativo,
agrario, fiscal y el juicio de amparo contra Leyes, el amparo directo, y el amparo indirecto
Dentro del juicio de amparo en general, existe el amparo Indirecto, amparo Directo
y recursos; al Juicio de amparo se le conoce como juicio de garantías, el Juicio
Constitucional o el proceso de amparo, comparándolo con los demás procesos, tenemos
que existe un actor o quejoso, un demandado, la autoridad responsable, hay una cuestión
principal o demanda, el acto reclamado, hay una presunta violación de garantías
individuales y sociales del gobernado, existe una demanda y contestación de la misma,
ofrecimiento de pruebas, alegatos, recursos y sobre todo una sentencia que la autoridad
jurisdiccional resuelve la situación jurídica de la pretensión o acción. El amparo directo no
es un juicio, ni el amparo contra leyes auto aplicativas solo el amparo indirecto.
Fundamento Constitucional de la garantía de legalidad en el Amparo
El artículo 37 de la Ley de amparo en vigor señala:
"Art. 37. La violación de las garantías de los artículos 16, en materia penal, 19 y
20, fracciones I, VIII y X, párrafos primero y segundo de la Constitución Federal, podrán
reclamarse ante el juez de Distrito que corresponda o ante el superior del tribunal que
haya cometido la violación".
De la fundamentación y motivación legal en las resoluciones judiciales.38
Artículo 94.- Las resoluciones judiciales son: sentencias, si terminan la instancia resolviendo el asunto en lo principal; y autos, en cualquier otro caso. Toda resolución
38
Código penal de procedimientos penales en vigor. Última Reforma DOF 14-06-2012
310
deberá ser fundada y motivada, expresará la fecha en que se pronuncie y se redactará en forma clara, precisa y congruente con la promoción o actuación procesal que la origine. Toda resolución deberá cumplirse o ejecutarse en sus términos.
Artículo 95.- Las sentencias contendrán: I.- El lugar en que se pronuncien; II.- La designación del tribunal que las dicte; III.- Los nombres y apellidos del acusado, su sobrenombre si lo tuviere, el lugar de su nacimiento, nacionalidad, edad, estado civil, en su caso el grupo étnico indígena al que pertenece, idioma, residencia o domicilio, y ocupación, oficio o profesión. IV.- Un extracto breve de los hechos exclusivamente conducentes a los puntos resolutivos del auto o de la sentencia en su caso, evitando la reproducción innecesaria de constancias. V.- Las consideraciones, fundamentaciones y motivaciones legales de la sentencia; y VI.- La condenación o absolución que proceda, y los demás puntos resolutivos correspondientes.
Artículo 96.- Los autos contendrán una breve exposición del punto de que se trate y la resolución que corresponda, precedida de su motivación y fundamentos legales.
La Sentencia39 41.
¿Qué es la sentencia?
Sentencia es: La decisión legítima del juez sobre la causa controvertida en su
tribunal; se llama así de la palabra "sintiendo", porque el juez declara lo que siente
según lo que resulta del proceso.
¿Qué tipos de sentencia se pueden pronunciar en el juicio constitucional?
En el juicio constitucional hay tres tipos de sentencia que ponen fin a dicho juicio:
las que sobreseen, las que niegan al quejoso la protección de la Justicia Federal por
él solicitada y las que se la conceden.
¿Qué efectos tiene la sentencia de sobreseimiento?
Las sentencias que sobreseen, ponen fin al juicio sin resolver nada acerca de la
constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto reclamado. Son resoluciones que
39
Cendejas Glason Oscar. Cuestionario De Amparo. SCJN México 2010
311
se deben a la circunstancia de que el juicio no tiene razón de ser, bien porque no hay
interesado en la valoración de dicho acto, como ocurre cuando el quejoso desiste de
la acción intentada o fallece (en esta última hipótesis siempre y cuando el
mencionado acto no tenga repercusión en su patrimonio); bien porque dicha acción
sea legalmente inejercitable, o bien porque, aun siendo ejercitable, haya caducado.
La sentencia de sobreseimiento es, pues, simplemente declarativa puesto que se
concreta a puntualizar la sinrazón del juicio. Obviamente no tiene ejecución alguna
y las cosas quedan como si no se hubiese promovido juicio.
¿Qué efectos tienen las sentencias que niegan el acto reclamado?
Las sentencias que niegan el amparo constatan la constitucionalidad del acto y
determinan su validez, tanto cuando es incuestionable que se ajusta a los
imperativos de la Carta Magna, como cuando los conceptos de violación son
deficientes y el juzgador no puede considerar inconstitucional el acto por
impedírselo el principio de estricto derecho. Cuando se niega el amparo deben
estudiarse todos los conceptos de violación expresados en la demanda. Estas
sentencias son también declarativas y dejan a la autoridad responsable, por lo
mismo, en absoluta libertad de actuar, en lo referente al acto reclamado, cuando
estime pertinente: si decide ejecutar o no el acto que de ella fue impugnado actuar
conforme a sus atribuciones y no en cumplimiento de tales sentencias como
erróneamente suele decirse.
¿Qué efectos tienen las sentencias que conceden el amparo?
Las sentencias que conceden la protección de la Justicia Federal son típicas
sentencias de condena porque fuerzan a las autoridades responsables a actuar de
determinado modo; son el resultado del análisis del acto reclamado que el juzgador
realiza a la luz de los conceptos de violación expresados en la demanda o de las
consideraciones que oficiosamente se formula supliendo sus deficiencias cuando
esto es legalmente permitido. Estas sentencias si hacen nacer derechos y
312
obligaciones para las partes contendientes: respecto del quejoso el derecho a exigir
de la autoridad la destrucción de los actos reclamados, de manera que las cosas
vuelvan a quedar en el estado en que se encontraban antes de que se produjeran los
actos reclamados si estos son de carácter positivo; o a forzarla para que realice la
conducta que se abstuvo de ejecutar, si los actos reclamados son de carácter
negativo. En cuanto a las autoridades responsables, resultan obligadas a dar
satisfacción a aquellos derechos. Sobre el particular el artículo 80 de la Ley de
Amparo señala:
"La sentencia que concede el amparo tendrá por objeto restituir al agraviado en el
pleno goce de la garantía individual violada, restableciendo las cosas al estado que
guardaban antes de la violación, cuando el acto reclamado sea de carácter positivo;
y cuando sea de carácter negativo, el efecto del amparo será obligar a la autoridad
responsable a que obre en el sentido de respetar la garantía de que se trate y a
cumplir, por su parte, lo que la misma garantía exija".
La Corte ha definido: "El efecto jurídico de la sentencia definitiva que se pronuncie
en el juicio constitucional, concediendo el amparo, es volver las cosas al estado que
tenían antes de la violación de garantías, nulificando el acto reclamado y los
subsecuentes que de él se deriven".
¿Qué tipos de sentencias puede haber?
La sentencia es de dos maneras: interlocutoria y definitiva. Es interlocutoria la que
decide algún incidente o artículo del pleito, y dirige la serie u orden de juicio. Es
definitiva la que se da sobre la sustancia o el todo de la causa, absolviendo o
condenando al demandado o reo.
¿Cómo se pueden definir los resultandos de la sentencia y que los
compone?
313
En la primera parte de la sentencia, llamada resultandos, se hace una narración de
los hechos que constituyen la historia del juicio de que se trata, desde su iniciación
con la presentación de la demanda hasta la celebración de la audiencia
constitucional. Esta parte tiene por finalidad plantear el problema a resolver,
objetivamente; precisar quién ha solicitado la protección de la Justicia Federal,
contra que autoridades y respecto de qué actos reclamados, y si se han hecho los
emplazamientos respectivos.
¿En qué consisten los considerandos?
La segunda parte de la sentencia, la de los considerandos, es aquélla en que,
siguiendo una secuencia lógica, se esclarece:
a) Primero, si los actos autoritarios que se combaten realmente existen, ya que, de
no ser cierto, habrá que decretar el sobreseimiento del juicio.
b) En segundo lugar se precisa si el juicio es procedente, pues de no serlo también
habrá que sobreseer en el juicio. Es pertinente hacer notar que dichas causales deben
hacerse valer oficiosamente por el juzgador "por ser de orden público", según lo
tiene establecido la Suprema Corte.
c) Después procede hacer una relación de los argumentos aducidos por el quejoso,
que se denominan conceptos de violación y que tienden a demostrar la
inconstitucionalidad de los actos reclamados. Estos argumentos pueden ser
transcritos literalmente o ser compendiados.
d) A continuación el juzgador deberá examinar los mencionados conceptos de
violación y, según que sean fundados o no, concluir que se está en el caso de
conceder o de negar el amparo solicitado.
314
¿En qué orden deben ser estudiados los conceptos de violación?
En cuanto al tratamiento que debe darse al análisis de los conceptos de violación, al
orden en que los mismos deben ser estudiados y a la eficacia que se les reconozca,
es pertinente atender a varias reglas:
a) Si en los mencionados conceptos de violación se hacen valer tanto violaciones
formales como de fondo, deben estudiarse primero los que planteen aquéllas, ya que
si resultasen fundados habría que amparar para el efecto de que se subsanaran tales
violaciones, sin que, en consecuencia, tuvieran trascendencia alguna los demás.
b) Es factible que los conceptos de violación sean fundados en cuanto lo aseverado
en ellos sea correcto, pero que deban estimarse ineficaces e ineptos para conducir al
otorgamiento del amparo solicitado porque no objeten la totalidad de las
consideraciones jurídicas en que se sustente el acto reclamado, si el principio de
estricto derecho impide al juzgador someter a análisis las no combatidas. En este
caso debe negarse el amparo.
c) También puede ocurrir que los citados conceptos de violación sean fundados,
pero inoperantes por atacar deficiencias del acto reclamado (o el procedimiento que
se siguió al emitirlo) de tal manera intrascendente que, aunque fuesen subsanadas, el
acto reclamado se mantendría en pie. Igualmente habría que negar el amparo.
d) El artículo 76 establece que: "Las sentencias de amparo sólo se ocuparán de los
individuos particulares o de las personas morales, privadas u oficiales que lo
hubiesen solicitado, limitándose a ampararlos y protegerlos, si procediere, en el caso
especial sobre el que verse la demanda, sin hacer una declaración general respecto
de la ley o acto que la motivare". La transcrita prevención legal se refiere al punto
resolutivo correspondiente, que es donde se debe circunscribir el alcance de la
apreciación de inconstitucionalidad del acto reclamado, así se trate de una ley, y
abstenerse de declarar dicha inconstitucionalidad en forma tal que la declaración
315
comprenda a todos aquellos que se encuentren en el caso del quejoso, que no
acudieron al juicio de garantías. En la parte considerativa, lógicamente, resultaría
difícil omitir toda apreciación general. Lo que el legislador pretendió, como lo ha
definido la Corte, es evitar que al resolver una cuestión constitucional, se afectaran
actos distintos de aquellos que fueron señalados como violatorios; pero no que se
establecieran principios generales sobre la inconstitucionalidad de determinados
actos, porque si así fuera, no podría establecerse la jurisprudencia a que se refiere la
misma ley en otros artículos.
e) Si el juzgador advierte, cuando son varios los conceptos de violación que se
hacen valer, que cuando menos uno de ellos es fundado y suficiente para conducir al
otorgamiento de la protección solicitada, basta que se concrete a él su análisis; pero
si, por el contrario, considera que ninguno es justificado, debe examinarlos todos
para negar tal protección.
¿Qué son los puntos resolutivos?
Constituyen la tercera parte de la sentencia y es la que realmente contiene la
decisión del juez; es en los puntos resolutivos en donde se concreta el fallo. Las
sentencias que se dicten en los juicios de amparo deben contener, según prevención
del artículo 77 de la ley de la materia, la fijación del acto reclamado y la apreciación
de las pruebas que permiten tenerlos o no por demostrados; los fundamentos legales
en que se apoye el juzgador para sobreseer en el juicio, o bien para estimar que en
dichos actos son o no inconstitucionales (todo esto corresponde a la parte
considerativa), los puntos resolutivos con que deben terminar, concretándose en
ellos, con claridad y precisión, el acto o actos por los que sobresea, conceda o
niegue el amparo. El artículo 77 de la Ley de Amparo, señala:
"Las sentencias que se dicten en los juicios de amparo deben contener:
316
"I. La fijación clara y precisa del acto o actos reclamados, y la apreciación de las
pruebas conducentes para tenerlos o no por demostrados;
"II. Los fundamentos legales en que se apoyen para sobreseer en el juicio, o bien
para declarar la constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto reclamado;
"III. Los puntos resolutivos con que deban terminar, concretándose en ellos, con
claridad y precisión, el acto o actos por los que sobresee, conceda o niegue el
amparo".
¿Qué reglas deben tomarse en consideración al sentenciar?
PRIMERA REGLA. Determinar la certeza de los actos reclamados, de la siguiente
forma:
a) Si no son ciertos la totalidad de los actos reclamados, sobreseer en el juicio, en su
integridad, con fundamento en lo dispuesto por el artículo 74, fracción IV, de la Ley
de Amparo.
b) Si unos son ciertos y otros no, sobreseer respecto de los inexistentes y continuar
el análisis de los existentes, precisando estos.
SEGUNDA REGLA. En cuanto a los actos que son ciertos, analizar si son
procedentes o improcedentes; sobreseer en el juicio de amparo, con fundamento en
lo dispuesto en la fracción III del artículo 74 de la Ley de Amparo, si el juicio es
improcedente respecto de todos los actos; o bien, sobreseer aquéllos respecto de los
que el juicio resulte improcedente, continuando con aquellos otros respecto de los
cuales el juicio resulte procedente.
317
TERCERA REGLA. En lo referente a los actos que son ciertos y acerca de los
cuales el juicio es procedente, examinar los conceptos de violación en el siguiente
orden:
1º. Los que aduzcan la incompetencia de la autoridad responsable.
2º. Los que denuncien la violación a la garantía de audiencia.
3º. Los que planteen violaciones a las normas del procedimiento.
4º. Los que aduzcan cualquier otra violación de carácter formal. Ej. Falta de análisis
de determinada prueba.
5º. Los que aleguen falta de fundamentación o motivación.
6º. Analizar los conceptos de violación en los que se planteen cuestiones de fondo;
los conceptos de violación pueden resultar fundados pero insuficientes porque no
combatan todas las consideraciones que sustentan el acto reclamado; pueden
resultar fundados pero inoperantes porque ni aún subsanando tal infracción variaría
el acto reclamado; o sea que, no se llegaría a ningún resultado práctico con la
concesión del amparo. Pueden resultar infundados, caso en el cual deben ser
estudiados todos; pueden resultar fundados y suficientes para conceder el amparo y
protección de la Justicia Federal, caso en el cual vasta con estudiar el concreto de
violación que se considera fundado.
¿Qué es la sentencia ejecutoria?
No todas las sentencias son firmes: para que una sentencia produzca plenamente sus
efectos es menester que cause ejecutoria, es decir, que adquiera firmeza,
inatacabilidad. Sentencia ejecutoria es, pues, la que no puede ser modificada o
318
revocada por ningún medio jurídico y constituye, por lo mismo, la verdad legal. Y
es ejecutoria en unos casos por ministerio de ley y en otros por declaración judicial.
Es ejecutoria por ministerio de ley, de pleno derecho, la que no es susceptible de ser
impugnada por ningún medio legal, por no estar contemplada esta posibilidad en la
ley, como ocurre, por ejemplo, respecto de las sentencias dictadas por los Tribunales
Colegiado, salvo los casos de excepción y las dictadas en revisión. En el segundo
caso, declaratoria judicial, la ejecutoria no se deriva de la sola pronunciación de la
sentencia, sino de un acuerdo posterior dictado por la autoridad que la emitió,
debido a que existe la posibilidad legal consistente en que la sentencia sea
impugnada, por lo que resulta necesario constatar que tal posibilidad ha
desaparecido. De aquí que se haga ejecutoria por declaración judicial, lo que ocurre
cuando:
a) La sentencia no es impugnada en tiempo; la Corte ha resuelto que las sentencias
causan ejecutoria respecto de las partes que no interpongan el recurso en tiempo.
b) Cuando la parte interesada haya desistido del recurso intentado o renuncie al que
esta‚ en aptitud de intentar (desistimiento que debe ser expreso e indubitable); y
c) Cuando se consienta expresamente la sentencia, consentimiento que, lógicamente
debe constar en autos.40
Cuáles son los efectos de la sentencia que concede el amparo
Toda sentencia que otorga el amparo y la protección de la Justicia Federal tiene por
objeto restituir al agraviado en el pleno goce de la garantía violada, o el disfrute del
derecho que haya sido infringido por un acto que entraña invasión de esferas,
restableciendo las cosas al estado en que se encontraban antes de la violación, si el
acto reclamado es de carácter positivo; u obligar a la autoridad responsable a actuar
40
Cendejas Glason Oscar. Cuestionario De Amparo. SCJN México 2010
319
en el sentido de respetar la garantía de que se trate y a cumplir lo que esta exija, si el
acto reclamado es de carácter negativo. Es decir, la sentencia que concede el amparo
debe producir como efecto, pues este es su objetivo, la destrucción del acto
autoritario respecto del cual fue concedido, si dicho acto constituye una actuación,
una conducta activa; o el forzar a la autoridad responsable a actuar, si lo que ella se
combatió es una omisión, una abstención de realizar determinada conducta.
Clasificación de las sentencias por su contenido enunciativo
a) Sentencia declarativa, en que solo se hace referencia a la titularidad del
derecho o interés en juego, es decir, la autoridad que resuelve el juicio solo
hace una declaración sobre la litis, sin que conlleve a una obligación para
una de las partes;
b) Sentencia condenatoria, en la cual la autoridad que resuelve el juicio,
dirime la controversia y obliga a una de las partes a hacer algo (la condena a
una prestación o conducta); y,
c) Sentencia restitutoria, que es la resolución merced a la cual, el juzgador se
pronuncia sobre el problema debatido y condena a una de las partes a volver
las cosas a una situación especial, restableciendo al actor a la situación que
tenía en torno a la causa remota (derecho desconocido), en el sentido de que
goce nuevamente de su titularidad.
Las sentencias que conceden Amparo para efectos.
A lo largo de este estudio ya hemos analizado el contenido del artículo 16
constitucional, y el artículo 37 y 80 de la ley de amparo, sin embargo no es ocioso
reproducir estos últimos para efectos de no perder la secuencia del análisis;
320
Garantía penal ley de amparo.
Artículo 37.- La violación de las garantías de los artículos 16, en materia penal, 19
y 20 fracciones I, VIII y X, párrafos primero y segundo de la Constitución Federal, podrá
reclamarse ante el juez de Distrito que corresponda o ante el superior del tribunal que
haya cometido la violación.
Sentencias en el juicio de amparo
Artículo 80.- La sentencia que conceda el amparo tendrá por objeto restituir al
agraviado en el pleno goce de la garantía individual violada, restableciendo las cosas al
estado que guardaban antes de la violación, cuando el acto reclamado sea de carácter
positivo; y cuando sea de carácter negativo, el efecto del amparo será obligar a la
autoridad responsable a que obre en el sentido de respetar la garantía de que se trate y a
cumplir, por su parte, lo que la misma garantía exija.
Pues bien, cuando la autoridad judicial federal dicta una sentencia de este tipo, lo
que en realidad está haciendo el juzgador federal es ordenarle a la autoridad responsable
que subsane conductas u omisiones que se hayan presentado durante el procedimiento, y
para esos efectos le reenvía, le regresa, el expediente de origen. El argumento para que el
juez federal no se pronuncie sobre el fondo del asunto, es que no se puede sustituir al
juzgador de origen pues lo invadiría en su esfera de competencia, y aunque la autoridad
responsable del acto de molestia reclamado haya violentado la garantía constitucional, es
quien debe pronunciarse sobre el fondo de la litis planteada, y además para no dejar en
estado de indefensión al tercero perjudicado, al fallar el juez de amparo el fondo de la
controversia.
Sin embargo, existe aquí una grave desviación a la teleología del juicio de amparo,
que lo aleja totalmente del objeto para el que fue creado, y que es proteger al gobernado en
el goce de sus garantías constitucionales, quien se duele de una vulneración a su garantía
individual, que ha quebrantado el estado de derecho nacional, puesto que es totalmente
incoherente que esta sentencia definitiva de amparo, declare que “ampara y protege para el
321
efecto de que la autoridad responsable corrija los errores que contenga el acto reclamado,”
puesto que la finalidad del amparo es la de invalidar el acto lesivo e inconstitucional, sin
que la autoridad responsable este facultada para emitirlo nuevamente subsanando errores y
omisiones.
De la sentencia en el recurso de revisión.
Artículo 91.- El tribunal en Pleno, las Salas de la Suprema Corte de Justicia o los tribunales colegiados de Circuito, al conocer de los asuntos en revisión, observarán las siguientes reglas:… […] IV.- Si en la revisión de una sentencia definitiva, en los casos de la fracción IV del artículo 83, encontraren que se violaron las reglas fundamentales que norman el procedimiento en el juicio de amparo, o que el juez de Distrito o la autoridad que haya conocido del juicio en primera instancia, incurrió en alguna omisión que hubiere dejado sin defensa al recurrente o pudiere influir en la sentencia que deba dictarse en definitiva, revocarán la recurrida y mandarán reponer el procedimiento, así como cuando aparezca también que indebidamente no ha sido oída alguna de las partes que tenga derecho a intervenir en el juicio conforme a la ley; y…
Atentos a lo dispuesto en la garantía de legalidad contenida en el artículo 16
constitucional, toda autoridad solo está facultada para emitir un acto de molestia, actuando
en desarrollo de sus funciones, si antes se aseguró de que esta estuviera debidamente
fundada y motivada, es decir, antes de emitirlo debió analizar a fondo, y no después. La
autoridad solo tiene oportunidad de llevar a cabo los actos propios de su investidura, si
antes se aseguró de la procedencia constitucional y legal de sus actos, cumpliendo todos los
requisitos necesarios para que luego no sea impugnado ese acto precisamente por su
inconstitucionalidad, a través del juicio de garantías. Y es totalmente absurdo e
inconcebible, que se emita una resolución, una sentencia, con carácter definitivo, en la que
se manda subsanar los errores inconstitucionales que contiene el acto, y por lo tanto
ilegitimo, convirtiéndolo así en legítimo, valido y constitucional. La función del juzgador
de amparo es la de impartir justicia, analizando la constitucionalidad y legalidad de los
actos de la autoridad responsable, para cuidar así del cumplimiento de la Supremacía
Constitucional en el cumplimiento de las reglas jurídicas ordenadas.
322
Criterio jurisprudencial de acto o sentencia fundada y motivada en base al
artículo 16 constitucional
FUNDAMENTACION Y MOTIVACION, CONCEPTO DE. La garantía
de legalidad consagrada en el artículo 16 de nuestra Carta Magna, establece
que todo acto de autoridad precisa encontrarse debidamente fundado y
motivado, entendiéndose por lo primero la obligación de la autoridad que lo
emite, para citar los preceptos legales, sustantivos y adjetivos, en que se
apoye la determinación adoptada; y por lo segundo, que exprese una serie de
razonamientos lógico-jurídicos sobre el por qué consideró que el caso
concreto se ajusta a la hipótesis normativa. CUARTO TRIBUNAL
COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo
en revisión 220/93. Enrique Crisóstomo Rosado y otro. 7 de julio de 1993.
Unanimidad de votos. Ponente: Alfonso Manuel Patiño Vallejo. Secretario:
Francisco Fong Hernández.41
Con fundamento en este criterio jurisprudencial, que si la autoridad en su acto o
sentencia cita otros preceptos que no son aplicables al caso concreto, o en materia penal no
se actualiza el tipo penal invocado, entonces no se están fundando el acto en los preceptos
legales sustantivos y adjetivos en que se apoya la determinación, porque simplemente los
mismos no son aplicables y se contradice el viejo principio de nulla crimen sine lege. Es
aquí donde el desconocimiento del derecho por arte de algunos Juzgadores, produce un
grave daño al orden jurídico constitucional, porque ni aun en las épocas más remotas del
derecho romano se permitía resolver sin ley, en consecuencia, citar indebidamente un
fundamento en una sentencia, o en un auto de formal prisión resulta resolver sin la norma
aplicable, resolver sin ley, porque simplemente el artículo que cita el juzgador no es
aplicable.
41
Octava Época Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la
Federación Tomo: XIV-Noviembre Tesis: I. 4o. P. 56 P Página: 450
323
Es pues urgente un reforma legal, prohibiendo a los jueces dictar sentencias de
amparo para efectos, mediante los cuales se permita a las autoridades responsables fundar y
motivar legalmente el acto reclamado, cuando en cumplimiento de la Constitución,
debieron hacerlo desde el principio.
La doctrina. Opinión de Alberto del Castillo del Valle 42.
respecto de la garantía de legalidad consagrada en el artículo 16
constitucional, y el juicio de amparo
TOMADO DEL TEXTO DE LA LEY DE AMPARO COMENTAD, EDICIONES
JURÍDICAS ALMA, MÉXICO 2005.
324
GARANTÍA DE LEGALIDAD
"Art. 16 Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles O
posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde
y motive la causa legal del procedimiento... ".
Introducción. En esta primera parte del artículo 16 constitucional, se contiene la
Garantía de legalidad, considerada por varios tratadistas y doctrinarios como la reina De
las garantías, debido a su ámbito de protección a la esfera jurídica de los gobernados.
Asimismo, se lo ha denominado como la garantía de juridicidad
La garantía de legalidad está compuesta por tres subgarantías que serán analizadas
oportunamente y que son:
1. La Subgarantias de mandamiento escrito;
2. La de autoridad competente' y
3. La de fundamentación y motivación del acto de autoridad.
Esas son as tres subgarantías que conforman a la garantía de legalidad y ante la
ausencia de una de ellas, se viola la referida garantía de seguridad jurídica; por lo tanto,
para que un acto de autoridad sea constitucional, debe reunir forzosamente estos tres
requisitos o subgarantías en su conjunto e integridad y en el mismo mandamiento escrito,
como lo ha sostenido la Suprema Corte de Justicia de la Nación en su jurisprudencia.
Titular de la garantía de legalidad. El sujeto activo de esta garantía, es todo
gobernado. Al respecto, deben actualizarse las ideas expuestas con relación al sujeto
activo de la garantía de audiencia, interpretando la expresión nadie en sentido opuesto o
contrario, y así se entiende que el titular de este derecho es todo gobernado. En tales
condiciones, es permitido decir que ningún gobernado será molestado por las autoridades,
en cualquiera de los bienes jurídicos a que se refiero el artículo 16 constitucional, en su
325
primera parte, si previamente no se reúnen las condicionantes que prevé el propio numeral
(subgarantías que dan forma a la garantía de legalidad).
Acto condicionado. El acto de autoridad condicionado por esta garantía, es el acto
de molestia, entendiendo por molestia, para los efectos del artículo 16 constitucional, a
toda perturbación o afectación que se actualice en la esfera jurídica de algún gobernado;
en otras palabras se puede entender tal idea diciendo que toda alteración que sufra algún
sujeto de Derecho a través de un acto de autoridad, proviene de un acto de molestia. En
esas condiciones, todo acto de autoridad es un acto de molestia, incluyendo en este
concepto al acto de privación, puesto que con éste se resiente una afectación en la esfera
jurídica del gobernado contra el que se aplica la privación de determinado bien jurídico.
Esa es, pues, la idea del acto de molestia, que para no ser inconstitucional, requiere
la concurrencia de todas las Subgarantias que conforman a la garantía de legalidad.
Existiendo en un acto de autoridad, que es un acto de molestia forzosamente, las tres
subgarantías, denominadas por varios juristas como garantías de seguridad jurídica, el acto
respectivo será un acto constitucional en todos sus aspectos, contra el cual no procede
dictarse una sentencia en que se decrete su invalidez o nulidad.
Bienes jurídicos tutelados por esta garantía. Los bienes jurídicos tutelados por esta
garantía, son los siguientes:
a) La persona, entendida como el sujeto titular de derechos y obligaciones, por
ende, a través de este bien jurídico se tutela todo el patrimonio de una
persona, al protegerse sus derechos;
b) La familia, entendiéndose que este numeral se refiere a los derechos
derivados de la relación familiar;
c) Los papeles, comprendiendo aquí a todos los documentos del gobernado,
sean públicos o privados, fiscales o de cualesquiera otra índole;
d) El domicilio, como el lugar donde habita el gobernado aun cuando hoy en
día debe entenderse ampliamente este bien jurídico y comprender en su
contenido a cualquiera de los supuestos de domicilio que menciona el
326
Código Civil, por lo que se protege también el despacho profesional, el taller
de carpintería, etcétera; y,
e) Las posesiones, que son derechos reales tanto por lo que hace a la posesión
originaria (propiedad), como la derivada (posesión en sentido estricto).
En tales condiciones, el sujeto activo de esta garantía está protegido en su esfera
jurídica, pudiendo decirse que a través de la garantía de legalidad se salvaguardan todos
los bienes jurídicos de los gobernados, evitando así el surgimiento de actos de autoridad
francamente arbitrarios, que queden subsistentes por no existir un medio de protección en
favor del sujeto débil de la relación de supra a subordinación o relación de gobierno.
Subgarantías que integran la garantía de legalidad. Por subgarantías que
integran a la garantía de legalidad, se entiende al conjunto de obligaciones que tiene que
cumplir la autoridad pública, antes de afectar (molestar) a una persona con su actuación, o
sea, previamente a que emita un acto de autoridad, el órgano de gobierno, órgano público
autónomo u organismo público descentralizado, debe cumplir con los requisitos que exige
el artículo 16 de la. Ley Suprema del país. En esas condiciones, la garantía de legalidad se
conforma por tres subgarantías, que son las siguientes:
a) Que el acto de autoridad conste en mandamiento escrito:
b) Que ese acto emane de autoridad competente; y,
e) Que el acto de autoridad esté debidamente fundado y motivado en la ley.
Cumplidos estos aspectos, el acto respectivo tendrá la calidad de constitucional y
mantendrá su vigencia plena, siendo menester estudiar esas subgarantías, lo que hago en
los siguientes párrafos:
Mandamiento escrito. La primera de las subgarantías que conforman a la garantía
de legalidad es, según he mencionado antes, la existencia de un mandamiento escrito; en
otras palabras, para que se dé un acto de molestia, es menester que la autoridad lo haga
constar por escrito, impidiéndose la emisión de actos de molestia lato sensu, en forma oral
o verbal. Sobre este tópico, la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha sentado criterio
327
en el sentido de decir que los actos verbales son inconstitucionales per se, y que contra
ellos no procede más medio de defensa que el juicio de amparo. Todo acto de autoridad
debe constar en un escrito, sin importar si se trata de autoridades legislativas, ejecutivas,
judiciales o electorales. La causa por la cual la Constitución exige que el acto de
autoridad conste en un mandamiento escrito, radica en la necesidad de que el sujeto
afectado por el acto de referencia tenga conocimiento del propio acto, lo que motiva que
las autoridades lo hagan de su conocimiento para cumplir cabalmente con esta garantía de
seguridad jurídica. Sin el mandamiento escrito ni su conocimiento por parte del
gobernado, se estaría en presencia de una serie de arbitrariedades que haría Imposible
pensar que existe un estado de Derecho.
Autoridad competente. La segunda subgarantías que integra a la garantía de
legalidad, es la de autoridad competente, lo que significa que el acto de molestia no sólo
debe constar en un mandamiento escrito, sino que éste debe ser emitido por una autoridad
con facultades para darle nacimiento al mismo acto; tales facultades deben estar previstas
legalmente, es decir, solamente cuando la legislación ordinaria o la Constitución den
competencia a una autoridad, el acto emitido por ella será un acto constitucional y se
habrá cumplido con la garantía de legalidad. Sobre este punto específico, la Suprema
Corte ha dicho que las autoridades solamente pueden hacer aquello que la ley les permite,
es decir, solamente pueden emitir actos cuando estén legalmente autorizadas para realizar.
tal conducta, de lo contrario, el acto estará viciado de inconstitucionalidad y la sentencia
que se dicte en el juicio de amparo que se promueva, será una sentencia protectora del
gobernado e invalidatoria del acto reclamado,
Por lo que hace a los actos de autoridad emitidos por aquellos subordinados de una
autoridad superior, la cual ha delegado sus funciones en ese inferior jerárquico, se
cumplirá con la garantía de legalidad tan sólo si se autoriza legalmente a las autoridades
de referencia a practicar tal delegación, pues de lo contrario, el acto será emitido por una
autoridad netamente incompetente, debiendo dejar insubsistente el multicitado acto
reclamado en el juicio de garantías que se entable contra el mismo. […]
328
[…] Fundamentación y motivación. La última subgarantía prevista por el artículo 16
constitucional, en su parte primera, es, como se dijo anteriormente, la subgarantía de
fundamentación y. motivación legal del procedimiento. En tales condiciones, es menester
aludir primero a la fundamentación, para dar lugar después a la idea de motivación y, por
'Último, a lo que debe entenderse como causa legal del procedimiento.
Por fundamentación legal, se ha comprendido a la conducta que realiza una
autoridad al momento de emitir un acto, en el sentido de establecer, en el mandamiento
escrito, los preceptos legales en que se basa para dar nacimiento al acto de molestia. En
otras palabras, habrá fundamentación legal únicamente cuando la autoridad indique en el
mandamiento escrito exigido por este artículo, cuáles son los preceptos constitucionales o
legales en que se apoya para emitir un acto de autoridad determinado, debiendo, en todo
caso, hacer la fundamentación de su competencia y de los motivos para que se dé ese acto
de molestia.
En cuanto a la motivación legal, complementaria de la anterior idea, se puede
decir válidamente que consiste en la serie de razonamientos que hace la autoridad para
acreditar la necesidad de dar nacimiento al acto de gobierno respectivo. Es decir, a través
de la motivación del procedimiento, la autoridad va a demostrar que las disposiciones
legales y las causas que originaron en el ánimo de la misma el deseo de llevar adelante el
acto de mérito, se adecuan exactamente al caso concreto, por lo que un gobernado debe ser
molestado en lo particular, o un conjunto de ellos, a través del propio acto. En tales
condiciones, cabe decirse que la motivación es un aspecto psicológico o subjetivo de la
autoridad o del funcionario público para emitir un acto de molestia. Pero debe concurrir
forzosa e indefectiblemente en el mandamiento escrito para qué se cumpla cabalmente con
esta garantía de segundad jurídica.
Por lo que se refiere a la causa legal del procedimiento, debe entenderse al acto
de molestia o de gobierno propiamente dicho, sin importar si se trata de un acto
administrativo, legislativo, judicial o electoral; todos los actos de autoridad deben estar,
debidamente fundados y motivados, como bien lo ha sostenido la jurisprudencia de la
329
Suprema Corte de Justicia; por lo tanto, la causa legal del procedimiento no se contrae
exclusivamente a los actos de autoridad derivados de un procedimiento judicial o juicio
propiamente dicho, ni a los actos que se dan en un procedimiento administrativo seguido
en forma de juicio.
En tal virtud, cuando se emite una ley, la autoridad competente, sea el Congreso de
la Unión o el de algún Estado, tiene la ineludible obligación de fundar ese acto de
autoridad, así como de mencionar cuáles son las causas que lo llevan a emitirlo, lo que se
logra a través de la exposición de motivos de la ley o de las reformas a algún cuerpo
legislativo ya existente.
Esas son las tres 'partes que conforman a la subgarantía que ahora se estudia, de la
cual debe decirse además que será cumplida por las autoridades estatales siempre que se
conjunte con las dos anteriores, así como que conste en el mismo mandamiento escrito; es
decir, no puede realizarse la fundamentación ni la motivación legal en un acto posterior al
de molestia o en una ocasión distinta. El momento de darse es conjuntamente con la
emisión del acto de autoridad de que se trate, como la Suprema Corte de Justicia ha
interpretado este artículo constitucional en .repetidas resoluciones que conforman ya una
tesis jurisprudencial en la que se sostiene, 'además, que la motivación y la fundamentación
legal de un acto no pueden hacerse al momento de que la autoridad responsable rinda su
informe con justificación.
Por otra parte, es de mencionar que la ausencia de cualquiera de estos dos
requisitos motiva la violación de la garantía de legalidad, pues si dentro del mandamiento
escrito falta la motivación del acto, entonces se estará en presencia de un acto netamente
conculcador de garantías; ahora bien, si en el acto de autoridad no existe una
fundamentación legal, la violación de referencia será mayúscula, por lo que se ha sentado
un criterio jurisprudencial, llevado en el año de 1988 a la Ley de Amparo, en el sentido de
que en ese caso procede interponerse la demanda de garantías en cualquier momento, sin
necesidad de agotar previamente los recursos ordinarios o los medios de defensa legales
330
correspondientes, en vista de que el afectado o agraviado desconoce cuál es la ley que rige
al acto de autoridad reclamado y conculcador de ganarlas individuales o del gobernado.
Excepciones a la garantía de legalidad. Ante todo, dejo asentado que
constitucionalmente no se prevé excepción alguna a esta garantía; sin embargo, en la
práctica hay dos supuestos en que no rige la misma, una de ellas prevista por la ley (por
tanto inconstitucional, porque las leyes secundarias no pueden ir más lejos de lo que la
Constitución les permite), y la otra emanada de un criterio de jurisprudencia, que adelante
se menciona. Tales supuestos son los siguientes:
1. En tratándose de la negativa ficta, que implica que ante la falta de contestación a
una petición que haya formulado un gobernado, éste debe considerar que se le ha
contestado en sentido negativo, si ha transcurrido el tiempo que marca la ley, sin que haya
respuesta a su petición. Esta hipótesis es atentatoria del orden jurídico y del principio
general del Derecho que alude a la confesión ficta o tácita, que 'se da cuando una persona
calla (el que calla otorga). Por ende, esta figura que es un premio a la ineficiencia del
servidor público, debe quedar superada.
2. En el caso de que en una sentencia civil no se especifique cuál es el precepto en
que se basó la autoridad para darle nacimiento, no habrá violación a la garantía de
referencia. Transcribo los criterios en que se sostiene esta hipótesis:
"SENTENCIAS EN MATERIA CIVIL. GARANTÍA DE
FUNDAMENTACIÓN, SE SATISFACE AUN CUANDO SE OMITA LA CITA
DE PRECEPTOS LEGALES. La sentencia se encuentra debidamente fundada y
motivada, aun cuando el tribunal de segundo grado no haya citado todos los
preceptos legales que le sirvieron de apoyo, pues esta omisión no obsta para que se
estime cumplida (sic) la garantía de debida fundamentación legal, dado que en
asuntos del orden civil, dicha garantía se satisface con el hecho de que la
resolución encuentre su fundamento en la ley, aunque no se invoque expresamente
los preceptos que la sustenten. Lo anterior tiene su explicación porque en materia
331
civil, las leyes gozan de unidad en sus ordenamientos, de sistematización en su
materia, y de una mayor permanencia en sus instituciones, que permite a los
afectados defenderse apropiadamente, aunque el acto respectivo no contenga la cita
de los preceptos aplicables, a diferencia de los actos emitidos por las autoridades
administrativas, en los cuales tiene aplicación más estricta la garantía de
fundamentación legal, debido a que en esta materia son múltiples y variadas las
disposiciones que se afirman, las cuales además por su propia naturaleza, se
encuentran en constante renovación y, por ello, deben invocarse expresamente"
(Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, tesis 1.5°.CJ/18).
En este primer criterio, se aprecia una serie de contradicciones en la propia
jurisprudencia, tales como que se dice que la sentencia está fundada, aun cuando no se
citen los preceptos legales correspondientes; no puede haber una fundamentación legal si
no se especifica con base en qué preceptos se dicta la resolución; por lo que hace a la idea
de que la resolución encuentra su fundamentación en la ley, aun cuando no se invoquen
los preceptos que le dan sostén, es una contradicción lógica extraordinaria, ya que una
resolución no puede tener de lo que carece (en la especie, de fundamentación legal).
Ahora bien, en relación a la segunda parte de este criterio jurisprudencial, en el
sentido de que en materia civil hay unidad y sistematización en la legislación, no cabe
duda; pero concluir a partir de ahí que por ello no es menester citar los preceptos que
sirven de soporte a la resolución, es un despropósito, máxime que el gobernado requiere
que se le diga qué ley y qué precepto de esa ley se citó, a fin de saber si ese numeral es
aplicable al caso concreto o atenta en contra de la ley misma.
Otro criterio de jurisprudencia en esta materia, es el siguiente:
"FUNDAMENTACIÓN, GARANTÍA DE. SE CUMPLE AUN CUANDO
LA AUTORIDAD OMITA CITAR LOS PRECEPTOS QUE APOYAN SU
DECISIÓN, Si bien el artículo 16 de la Constitución General de la República
consagra las garantías de fundamentación y motivación y, por ende, toda
332
resolución debe respetarlas; en materia civil, si los razonamientos hechos en la
parte considerativa son jurídicos y resuelven con acierto la controversia, aunque la
autoridad omita citar expresamente los preceptos de la ley en que apoya su
decisión, si del estudio que se haga se advierte que es jurídicamente correcta,
porque sus razonamientos son legales y conducentes para la resolución del caso,
debe considerarse debidamente fundada, aunque sea en forma implícita,-pues se
resuelve conforme a la petición en los agravios, por lo que no puede existir duda
respecto de los preceptos supuestamente transgredidos, cuando es el propio
promovente quien plantea los supuestos a resolver, por lo que aun cuando no hayan
sido explícitamente citados, debe estimarse que sí fueron cabalmente respetados y,
en consecuencia, la resolución intrínsecamente fundada" (Primer Tribunal
Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, Tesis 1.I.CJ/1).
En relación a esta tesis, cabe señalar primeramente que la misma parte de un
supuesto aun no comprobado: que la sentencia está apegada a la litis y está dictada
correctamente, sin que se haya incurrido en una violación de fondo; así se aprecia cuando
en la jurisprudencia se dice textualmente que "...los razonamientos hechos en la parte
considerativa son jurídicos y resuelven con acierto la controversia...". Ergo, el Tribunal
Colegiado que conformó este criterio, partió del supuesto de que no hay una violación
legal o de fondo en esos casos, con lo que el quejoso lleva una carga doble encima,
conjuntamente con la necesidad de impugnar fa resolución de la autoridad responsable.
Por otro lado, en el criterio que nos ocupa, el Tribunal Colegiado de Circuito es irreal,
porque en él se asevera que los razonamientos que se contienen en la sentencia son
legales, llegándose a esa conclusión sin que en el mandamiento escrito (sentencia) se
encuentre inscrito un precepto legal (lo que le carta la calidad de legal a los razonamientos
esgrimidos); pero al no inscribirse esos preceptos (los legales), no se puede decir que la
sentencia materia de estudio en el juicio de amparo no sea contraria a la ley.
Conclusión. A grandes rasgos, ésas son las subgarantías que conforman a la
garantía de legalidad, denominada por varios autores como la reina de las garantías, a
través de la cual se puede defender todo el sistema jurídico mexicano, ya que si un acto de
333
autoridad está indebidamente fundado o malamente motivado, se habrá conculcado esta
garantía y, por ende, procede promover el juicio de amparo en el que se obtendrá una
sentencia favorable mediante la cual el juez federal ordenará que se vuelvan las cosas al
estado que guardaban antes de la violación de garantas, dejando insubsistente ese acto de
autoridad, tal y como manda el artículo 80 de la Ley de Amparo, siendo contrario a
Derecho y a la lógica jurídica la emisión de una sentencia para efectos, cuando la garantía
del gobernado violada ha sido la de legalidad. En estos casos, la sentencia de amparo es
con efectos lisos y llanos de dejar inexistente el acto reclamado, no otorgándosele
oportunidades a las autoridades responsables para que vuelvan a emitir el acto reclamado,
pero ahora fundándolo y motivándolo, pues esa oportunidad sería tanto como dar marcha
atrás con la protección al gobernado agraviado, máxime que las autoridades tienen la
obligación, derivada de la Constitución, de fundar y motivar el acto de autoridad desde el
momento mismo de su emisión y no posteriormente, según se ha dicho ut supra.42
42
Del Catillo Del Valle Alberto. Ley De Amparo Comentada. Ediciones Jurídicas Alma, México
2005. Págs. 77 a 84
334
La Doctrina. Opinión De Don Ignacio Burgoa Orihuela acerca 43.
de La Garantía de Legalidad del artículo 16 Constitucional y el
Juicio de Amparo.43
La Extensión Protectora Del Juicio De Amparo
[…] VII. Extensión Del Juicio De Amparo A Través Del Concepto “Causa
Legal” Del Artículo 16 Constitucional
El concepto más útil para concebir al juicio de. Amparo como medio tutelar del
régimen jurídico integro, o sea, tanto de los preceptos constitucionales como de la
legislación ordinaria, hasta de los ínfimos reglamentos que tienen el carácter de
leyes, es el contenido en el artículo 16, el decir, el de causa legal, cuyo sentido y
alcance precisamos en nuestra obra “Las garantías individuales.
En efecto, para que una autoridad pueda, sin violar el artículo 16 constitucional,
causar una molestia a una persona, se requiere, entre otras condiciones que obre no
solo de acuerdo con una ley, (fundamentación de su procedimiento), sino que en el
caso concreto hacia el cual va encaminada su actuación, se encuentre los extremos
previstos o contenidos en aquella, (motivación del procedimiento). De esta manera
el juicio de amparo tiene como finalidad proteger toda la legislación mexicana,
cuando las autoridades estatales no ciñen su conducta a alguna disposición legal, sea
de la naturaleza y de la categoría que fuere, obligación que se constata como
consecuencia directa y necesaria del principio de legalidad y que ha confirmado la
jurisprudencia de la Suprema Corte en los siguientes términos; “las autoridades solo
pueden hacer lo que la ley les permite”. Por mayoría de razón, o a mayor
abundamiento, si la Constitución es la Ley Suprema del país, nuestro medio de
control siempre protege a esta íntegramente, ya que a ella deben sujetarse sin
excepción, todos los poderes y autoridades, por lo que, cuando estos no observen
los mandatos constitucionales, bien sea tratándose de actos aislados, (stricto sensu),
que afecte a situaciones particulares en concreto, o de expedición y promulgación de
leyes, decretos, reglamentos, etc., que produzcan semejante consecuencia, surge la
43 Tomado del Libro “El Juicio de Amparo”, vigésima edición, Editorial Porrúa México 1983, (págs.
262 a 265)
335
posibilidad para el afectado de promover el juicio de amparo de acuerdo con el
artículo 103 fracción I de la Constitución, por violación evidente del artículo 16
constitucional, al fallar, en las hipótesis apuntadas, el requisito de “la causa legal”.
El tratadista Alfonso Noriega, no comparte nuestra opinión, pues considera que el
juicio de amparo “no es un sistema de defensa total de la constitución, sino que está
limitado expresamente, a los casos consignados en el artículo 103, o sea, a la
violación de garantías individuales, y a la invasión de soberanías”. Incurriendo en
cierta incongruencia dicho distinguido maestro sostiene, a continuación, que
“nuestro amparo es un sistema de defensa de la constitución de tipo jurisdiccional”.
(Lecciones de Amparo 1975 págs. 50 y 51).
Estimamos que el mencionado autor al poner el primero de tales puntos de vista, no
toma en cuenta que al través de la garantía de legalidad instituida en el artículo 16
constitucional y que Hauriou califica como "principio de superlegalidad", el juicio
de amparo preserva toda la Constitución en favor de cualquier gobernado frente a
todo acto de autoridad lato sensu, que viole sus mandamientos, violación que
evidentemente entraña la infracción concomitante e inescindible de la invocada
garantía.
VIII Extensión protectora del amparo a las garantías sociales
La protección que imparte el juicio de amparo a toda la Constitución y a toda la
legislaci6n ordinaria mediante la vinculaci6n 16gica inextricable de los artículos 16
y 103. Fracción l. de la Ley Suprema. comprende ineluctablemente a las garantías
sociales en materia agraria y del trabajo. En una de nuestras obras 330 sostenemos
que las garantías individuales, por su implicación jurídica, deben conceptuarse
como garantía en favor de todo gobernado, dentro de cuya situaci6n no s6lo están
colocadas las personas físicas, sino todo sujeto que, independientemente de su
condición específica, puede ser agraviado en cualquiera de sus derechos por un acto
de autoridad. Las garantías sociales. Instituidas primariamente en los artículos 27 y
123 constitucionales y secundariamente en la legislaci6n agraria y del trabajo,
entrañan derechos sociales en favor de sus titulares colectivos (comunidades
agrarias u organismos de trabajadores) e individuales (ejidatarios o comuneros y
trabajadores en particular). Las garantías sociales, como contenido de los preceptos
jurídicos constitucionales y legales que .las consagran y desenvuelven son
necesariamente observables por modo imperativo por todos los 6rganos del Estado.
De ahí que la violaci6n a dichos preceptos jurídicos por cualquier acto de autoridad
implica inescindiblemente la vulneración a las citadas garantías en detrimento de
sus titulares colectivos o individuales. Frente al acto de autoridad violatorio, éstos se
colocan en la situaci6n de gobernados, y corno el referido acto infringe
simultáneamente la garantía de legalidad establecida en el artículo 16 constitucional,
336
los sujetos que resulten agraviados pueden promover la acción de amparo. En
corroboración a estas ideas debe enfatizarse que toda infracción a cualquier precepto
de la constitución, o a cualquier disposición legal secundaria o reglamentaria,
importa concomitantemente la violación a la mencionada garantía. Por tanto, las
garantías sociales frente al poder público se encuentran preservadas por la garantía
de legalidad y su vulneración, en consecuencia, hace procedente el juicio de
amparo.
IX. Conclusión
Con las anteriores observaciones hemos tratado de fijar la extensión del juicio de
amparo. Hemos visto. Asimismo, que la teleología de éste no solo se concreta a la
protecci6n de los preceptos o disposiciones constitucionales que se derivan de la
interpretación literal del artículo 103 de la Constituci6n vigente (101 de la de 57)
sino que mediante los razonamientos y argumentaciones que hemos esgrimido, a
nuestro parecer apegados a la l6gica y a la razón jurídica, dicha finalidad es de un
alcance mucho mayor.” ( 330 "Las garantías Individuales.. Capitulo Octavo.)
Sin embargo a pesar de que hemos procurado ampliar el radio de actividad de la
Suprema Corte, correlativamente a nuestro intento de ensanchar la-extensión del
juicio de amparo, estimamos, con Rabasa, que el medio más idóneo para dar en
nuestro sistema constitucional el verdadero sentido y naturaleza al juicio de
garantías, es precisamente la formulación de una declaración general que viniera a
abarcar, haciendo procedente dicho juicio, todos los casos de violaciones
constitucionales, y que estada concebida en estos términos; procede el juicio de
amparo contra toda ley o acto de autoridad que viole cualquier precepto
constitucional, siempre y cuando dicha violación, se resuelva en un agravio de
carácter personal.
En el estado actual de nuestra Constitución, por lo que se refiere al juicio de
amparo, no nos queda más remedio que sustentas los argumentos interpretativos que
• antes indicamos, en nuestro afán de extender el radio de procedencia del juicio de
amparo y por ende, de la facultad controladora del Poder Judicial Federal, Por lo
que, para terminar el presente capítulo, haremos una síntesis de los casos en que
tiene lugar el ejercicio de dicha acción tuteladora y de los preceptos y disposiciones
jurídicas en general protegidos a través de ella.
El amparo se ejerce:
a) Sobre los veintinueve primeros artículos de la Constitución (fracción I del
artículo 103; 101 de la de 57).
b) Sobre los artículos 117 (excepto la fracción VI), 118, 124 de la Constitución
vigente (11', 112 Y 117, respectivamente, de la Constitución de 57), a través de las
fracciones 11 y III del artículo 103 constitucional.
337
c) Sobre artículos constitucionales diversos de los veintinueve primeros, que, sin
embargo, vienen a completar, explicar, restringir o ampliar las garantías
individuales que se enuncian en ellos (tesis de Vallarta).
d) Sobre los artículos 89, 73, 74, 76, 104, fracciones 1, 11 Y IV, 117 fracción VI, a
través-del artículo 16 constitucional, por lo que respecta al concepto de "autoridad
competente".
e) Sobre las leyes secundarias, de fondo y procesales, a través de los dos 61timos
párrafos del artículo 14 constitucional y de los preceptos relativos de la Ley de
Amparo.
f) .Sobre los artículo 71 y 72, a través del concepto de "leyes", contenido en el
segundo párrafo del artículo 14 constitucional, y en general sobre todos los
preceptos de la Constitución, en función del carácter de constitucionalidad que
deben tener las disposiciones legales.
g) Sobre toda la Constitución y la legislaci6n ordinaria integrante del orden jurídico
del Estado mexicano, a través del concepto "causa legal" del procedimiento,
fundada y motivada, contenido en el artículo 16 constitucional. La preservación que
imparte el juicio de amparo sobre todo el ordenamiento constitucional la reafirma el
tratadista Héctor Fix Zamudio al sostener que la función de esta institución procesal
"no consiste exclusivamente en la tutela de los derechos fundamentales del
individuo y la pureza del régimen federal, sino en la protección de las normas
constitucionales a través de! agravio individual, es decir, que se trata de una garantía
de la Constitución"...,
No participa de esta concepción Juventino B. Castro, quien, basándose en una
interpretación letrista y a sistemática del artículo 103 de la Constitución, asevera
que el amparo sólo -es defensor "de las garantías individuales enumeradas en el
capítulo 1, del Título Primero, de nuestro Código Político", agregando que
únicamente protege "a los individuos en contra de actos de autoridad que violen sus
garantías individuales"....
(8S1 "El Juicio de Amparo". Edición 1964, pág. 126.)
Estas apreciaciones contienen dos ingentes errores, ya que al través de la garantía de
legalidad instituida en la primera parte del artículo 16 constitucional, el juicio de
amparo protege todas las disposiciones de la Constitución que resulten infringidas
por cualquier acto de autoridad que agravie a cualquier gobernado, pues sería
insensato y absurdo estimar que la transgresión de alguna prescripción
constitucional no implicara concomitante, -simultánea e inescindiblemente la
violación de dicha garantía, Además, no es verdad, como lo sostiene Castro, que el
amparo sólo tutele al individuo, o sea a la persona f1sica, puesto que preserva a todo
ente que se halle en la situación de gobernado, es decir, a las personas morales de
derecho privado, a las entidades socioeconómicas, a los organismos
descentralizados y empresas de participación estatal y excepcionalmente a las
mismas personas morales oficiales.
338
h) Sobre las diversas leyes ordinarias que desarrollan la competencia de las
autoridades federales y locales en sus respectivos casos, de acuerdo con las
fracciones II y III del artículo 103 constitucional.
i) .Sobre las garantías en materia agraria y del trabajo, a través de la garantía de
legalidad instituida en los artículos 16 y 14 constitucionales, principalmente.
La extensión protectora del juicio de amparo, demarcada en los términos que se
acaban de señalar, revela su amplia teleología preservativa en favor de lodo sujeto
que se encuentre« en la situación de gobernado,'" mediante la tutela de todos los
bienes y derechos que integran su esfera jurídica…”
[…]
V. El cumplimiento de las ejecutoras de amparo según la índole de las
violaciones constitucionales declaradas en ellas
No es ocioso reiterar que el cumplimiento de las ejecutorias de amparo consiste en
invalidar los actos reclamados mando sean de carácter positivo, y en restituir al
agraviado en el pleno uso y goce de la garantía que se “haya estimado violada,
restableciendo las cosas al estado en que se encontraban antes de dichos actos. Si los
actos impugnados son de carácter negativo, es decir, si mediante ellos la autoridad
se rehusó
a cumplir r alguna obligación legal en beneficio del gobernado, el cumplimiento de
la ejecutoria respectiva consiste en constreñirla a realizar lo que dejó de efectuar. La
eficacia de las ejecutorias constitucionales que otorgan la protección federal es la
que se acaba de especificar en puntual observancia del artículo 80 de la Ley de
Amparo, independientemente de la naturaleza de las violaciones que se hayan
considerado fundadas por el juzgador. En otras palabras, en todo caso las
autoridades responsables deben invalidar los actos reclamados y destruir todas las
situaciones y efectos que éstos hayan producido en relación con el quejoso, para
reintegrar a éste en el pleno USO y goce de las garantías que se hayan reputado
violadas. Sin embargo, dada la naturaleza de estas garantías, el alcance del amparo
concedido y el cumplimiento consiguiente de la ejecutoria respectiva varían en lo
que atañe a las obligaciones de las autoridades responsables para acatar cabalmente
el invocado precepto legal…
339
[…] c) Violaciones materiales 44
Estas violaciones se cometen en diferentes hipótesis, permitiéndonos exponer las
principales:
1. Incompetencia de la autoridad. Cuando la autoridad responsable no tuvo
facultad legal ni reglamentaria para emitir el acto reclamado, cumple la ejecutoria
que haya concedido el amparo invalidándolo y dejando insubsistentes todos sus
efectos y consecuencias, sin que la propia autoridad pueda volverlo a emitir, pues en
este supuesto incurre en repetición del acto reclamado, fenómeno al que después
aludiremos en este mismo .capítulo,
2. Inaplicabilidad de los preceptos en que se apoyó el acto reclamado. Esta
hipótesis se registra en el caso de que las disposiciones legales o reglamentarias,
invocadas en el mandamiento escrito, no se adecuen a la situación concreta del
quejoso, traduciendo la inaplicación de las mismas y, por ende, la contravención a la
garantía de legalidad prevista en los artículos 14 y 16 constitucionales. Tal
inadecuación la establece la ejecutoria de amparo después de haber analizado las
modalidades propias del caso concreto para concluir que éste no encuadra dentro de
los supuestos normativos que adujo la autoridad responsable. Tratándose de
violaciones materiales, por ende, el cumplimiento de la ejecutoria que haya
otorgado la protección federal estriba en invalidar el acto reclamado y sus efectos o
consecuencias, sin que la autoridad responsable deba emitir otro acto con igual
sentido de afectación, ya que, en la hipótesis contraria, incurrida en el grave vicio de
repetición del acto. En otras palabras, si la ejecutoria constitucional estima que la
situación concreta del quejoso no está regida por las normas legales o
reglamentarias que invocó la autoridad responsable por no ser estas aplicables a
dicha situación, ésta queda definitivamente escudada por la ejecutoria
constitucional.
3. Amparo contra disposiciones generales. Este caso comprende la hipótesis en
que se haya otorgado la protección federal contra disposiciones legales o
reglamentarias inconstitucionales. Si éstas se aplicaron al quejoso por algún acto
concreto, tal acto queda insubsistente por efecto de la ejecutoria constitucional
respectiva, invalidándose todas las consecuencias que frente al quejoso haya
producido. Si se trata de normas legales o reglamentarias auto aplicativas, éstas se
despojan de su efecto regulador en la situación concreta del agraviado. Debe
recordarse que, en la hipótesis de que tratamos, las disposiciones legales o
reglamentarias, que en la ejecutoria de amparo se hayan estimado
44
Tomado del Libro “El Juicio de Amparo”, vigésima edición, Editorial Porrúa México 1983, (págs.
262 a 265)
340
inconstitucionales, no deben volverse a aplicar al quejoso por ninguna autoridad del
Estado.
4. Actos inconstitucionales en sí mismos. La inconstitucionalidad per se, estriba en
que un acto de autoridad estriba en que éste viole cualquier prohibición terminante
establecida en el Código Fundamental del país, así como en la hipótesis de que la
autoridad, de quien provenga tal acto, no tenga facultades constitucionales para
emitirlo o realizarlo. La concesión del amparo contra actos inconstitucionales en sí
mismos, además de importar su invalidación y la destrucción de todos sus efectos y
consecuencias, compren de la imposibilidad de que tales actos vuelvan a producirse,
so pena de que se incurra en el grave incumplimiento que consiste en la repetición
del propio acto. Esta imposibilidad se justifica plenamente en atención a la
circunstancia de que, cuando un acto de autoridad tiene en sí mismo vicios de
inconstitucionalidad, ningún órgano del estado puede realizarlo, cumpliendo o no
requisito alguno, en el supuesto de que dicha inconstitucionalidad provenga de la
transgresión a cualquier prohibición establecida en la Ley Suprema.
5. Actos no fundados ni motivados. Cuando se trate de actos de autoridad que por
estos vicios violen la garantía de legalidad establecida en el artículo 16
constitucional, el efecto de la sentencia concesoria de amparo, consiste en
invalidarlos y en destruir todas sus consecuencias, y no en que la autoridad
responsable los reitere purgando tales vicios.45
Apéndice 1985 tesis jurisprudencial 374. Segunda sala. Ídem. Tesis jurisprudencial
74 del apéndice 1995.
45
Tomado del Libro “El Juicio de Amparo”, vigésima edición, Editorial Porrúa México 1983, (págs.
558)
341
Proyecto de Decreto de la Nueva Ley de Amparo 44.
Reglamentaria de los Artículos 103 y 107 de la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos;
Mientras quien esto escribe llevaba a cabo este estudio, La Comisión de Justicia de
la Cámara de Diputados aprobó en lo general el dictamen del Proyecto de Decreto de la
nueva Ley de amparo, publicado en la Gaceta Parlamentaria el 7 de febrero de 2013.
Entre otras cosas, prevé la posibilidad de promover juicios contra actos u omisiones
de autoridad en caso de violación a los derechos consagrados en la Constitución y en
tratados internacionales suscritos por México. Cualquier ciudadano podrá interponer un
recurso sólo con acreditar un “interés legítimo” y no exclusivamente un “interés jurídico”,
como lo establece la ley vigente. Los juicios de amparo procederán en materias como
derechos sociales, ambientales y agrarios, mas no en controversias de carácter electoral. El
dictamen establece la posibilidad de que haya declaratorias generales de
inconstitucionalidad. La nueva Ley de amparo fortalece las facultades de la Suprema Corte
de Justicia de la Nación, ya que el marco de garantías y derechos humanos quedará
consolidado para su eficaz operación
Aquí un resumen de las principales reformas que contiene46
;
a) El amparo procede contra la violación de los derechos humanos contenidos
en la Constitución y en los Tratados Internacionales.
b) El acceso del amparo se amplía a quien tenga -no sólo interés jurídico-, sino
también interés legítimo.
c) Los particulares podrán tener la calidad de autoridad responsable, siempre y
cuando se actualicen en algunos supuestos.
d) La regla general de presentación del amparo será de 30 días y 45 días contra
normas generales autoaplicativas (este punto puede no aprobarse y quedar en
los plazos anteriores, es decir, de 15 y 30 días, respectivamente).
e) Para la tramitación del juicio de amparo, se establece la previsión de la firma
electrónica.
46
Publicado por Francisco Burgoa en Carpe Diem fburgoa.blogspot.com
342
f) Derivado de la firma electrónica, se deberán integrar un expediente físico y
paralelamente uno electrónico.
g) Se establece una tramitación genérica para los incidentes (y así evitar
remisiones a la ley supletoria)
h) Se hace una distinción entre las sentencias cuyo pronunciamiento versen
sobre normas generales y sobre actos de autoridad.
i) Para declarar la inconstitucionalidad se requieren tres sentencias que
establezcan la inconstitucionalidad de una norma general.
j) La "apariencia del buen derecho" es un elemento a considerar por parte de
los jueces para el otorgamiento de la suspensión.
k) El "amparo adhesivo" busca aglutinar en un sólo juicio el análisis de todas
las posibles violaciones cometidas en un proceso.
l) Se podrá sancionar a los servidores públicos (con la separación del cargo)
que no cumplan con las sentencias de amparo.
m) Para crear la jurisprudencia por reiteración de criterios, se necesitaran tres
tesis (y no cinco como antes)
n) Se crean los "Plenos de Circuito" ante posibles contradicciones de tesis entre
los tribunales de un mismo circuito.
o) Los poderes Ejecutivo y Legislativo podrán solicitar a la SCJN la atención
prioritaria de controversias y acciones de inconstitucionalidad.
Es de hacer notar, que en la mencionada reforma, no se menciona nada referente al
amparo para efectos, motivo del presente estudio, quedando como uno de los grandes
pendientes a legislas en la materia.
343
Critica al el amparo para efectos 45.
El amparo para efectos es violatorio de la garantía de la legalidad consignada en el
artículo 16 constitucional, pues ataca de frente a la Constitución al permitir que un acto de
molestia sin fundamentación ni motivación legal sea legitimado en beneficio de la
autoridad responsable transgresora de esta garantía, puesto que le permite purgar sus
vicios, corregir sus errores y emitir un nuevo acto de molestia al gobernado.
El amparo para efectos atenta contra el artículo 80 de la ley de amparo en vigor47
quien claramente precisa dos clases de sentencias que conceden el amparo, en una cuando
el acto reclamado de carácter positivo, o sea de un hacer de parte de la autoridad esta debe
abstenerse de ejecutarlo, restableciendo las cosas al estado que guardaban antes de la
violación es decir, restaurando la garantía individual violada y en la segunda hipótesis
cuando el acto de reclamado sea de carácter negativo la sentencia que concede el amparo
obliga a la autoridad responsable a un “hacer”, para reparar a el quejoso en el gozo de la
garantía individual violada. Tenemos también las sentencias que niegan el amparo y las que
dictan su sobreseimiento contempladas en el artículo 81 de la referida ley, en donde incluso
se contempla una multa al quejoso que ha acudido a el juicio de amparo, a su representante,
a su abogado o ambos.
Pero en ninguna parte está contemplado dicar “amparo para efectos¨ --que desde mi
punto de vista -- es un amparo a medias, que no cumple el objeto para que fue creado el
juicio de garantías, pues no es un amparo que conceda o niegue de forma precisa la
protección de la justicia federal, y no está resolviendo nada, solo está regresando el
expediente a la autoridad responsable para efectos de dictar un nuevo acto ante la falta de
fundamentación y motivación legal de su acto, y aquí esta lo grave del asunto, pues está
legitimando el acto de molestia al gobernado, que de origen ya nació viciado y está
quebrantando la disposición constitucional de que “ Nadie puede ser molestado en su
persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de
la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento”
47
Artículo 77 en la Nueva Ley de Amparo Proyecto de Decreto Gaceta parlamentaria Número 3703-
IV de fecha 7 de febrero 2013.
344
Recordemos que el particular o gobernado puede hacer cualquier cosa que no esté
prohibida en la ley pues es de todos conocido el axioma ¨lo que no está prohibido, está
permitido¨, pero cualquier autoridad, solo puede hacer lo que expresamente este permitido,
enunciado en la ley, es decir no puede ir más allá de lo que los ordenamientos legales le
faculten a hacer, teniendo vedado atribuirse facultades no concedidas claramente en su
favor por la misma ley. Esto significa que en la práctica el juzgador de amparo que dicta
un amparo para efectos ataca directamente a estos principios, pues en ninguna parte ni la
constitución ni la ley secundaria tiene contemplada esta figura jurídica de amparo para
efectos de que una autoridad vuelva a conculcar esta garantía de legalidad.
El argumento que siempre ha esgrimido el juez de amparo es que al encontrar el
acto de molestia que ha emitido la autoridad responsable sin fundamento ni motivo legal,
ya no entra a el fondo del asunto, para no invadir la competencia del juez de origen, es decir
se niega a sustituirse en su lugar y le regresa a el expediente para que ¨purgue sus vicios y
defectos jurídicos”, y emita otro acto. Sin embargo lo que en realidad si está haciendo el
juez de amparo es sustituirse en lugar del legislador quien es el único facultado para dictar
las normas y leyes generales, pues al no estar en ninguna parte de la ley el amparo para
efectos, lo ha creado por la vía de la jurisprudencia, invadiendo si la esfera de competencias
del poder legislativo y violentando así otro principio que es de la división de poderes.
Con este proceder, diariamente se viola en los juzgados del Poder Judicial de la
Federación, el principio de legalidad (artículo 16) de justicia pronta y expedita (artículo
17), al retrasar la impartición de la justicia, el de Supremacía Constitucional, al no respetar
las garantías constitucionales expresamente conferidas en favor del gobernado, el de la
División De Poderes, al sustituirse el juzgador en legislador y crear figura jurídicas que no
están en la ley por la vía de la jurisprudencia.
En la práctica, los Tribunales Unitarios, colegiados, o juzgados de distrito,
acostumbran conceder el multicitado amparo para efectos con la consecuencia de prolongar
innecesariamente los procesos, y en detrimento de la impartición de justicia pronta y
expedita, por no pronunciar un fallo claro, firme y definitivo sobre el acto reclamado. Por
economía procesal, en amparo directo, se debe dar a estos órganos judiciales federales
jurisdicción plena, en el sentido de que puedan conceder la protección de la justicia federal
345
de forma “lisa y llana”, y no para efectos, cuando se trate de vicios “in iudicando” en que
hubiese incurrido la resolución definitiva reclamada, sustituyéndose al tribunal responsable
en la resolución de la litis planteada.
En este estudio que hoy presento demuestro la gravedad del alcance de esta figura
jurídica “amparo para efectos”, por actos emitidos por la autoridad en contra de cualquier
garantía individual, y ahora también derecho humano reconocido en la constitución, y si
esto es grave cuando hablamos del patrimonio de una persona, en sus garantías de
propiedad, sus garantías sociales, de igualdad, más lo es aún las de seguridad jurídica y las
de libertad.
En la materia penal cuando hablamos de la libertad del hombre hablamos de uno de
los más altos de valores de la humanidad, pues después de la vida el siguiente bien más
preciado del ser humando es su libertad. Y aquí cabría preguntarse ¿Cuánto vale un minuto
de libertad?¿Un mes de libertad?¿Cuánto vale la libertad total? y en este mismo orden
podríamos cuestionar también cuánto vale el honor, la dignidad humana, la integridad física
la tranquilidad, la salud, etc.
Si el amparo para efectos es lesivo en las materias administrativa, laboral, mercantil,
o civil, al legitimar un acto de molestia infamado y desmotivado legalmente, entonces en
materia penal, cuando se dicta una orden de aprensión, o un auto de formal prisión, un auto
de sujeción a proceso, o aun una sentencia condenatoria que castiga a el individuo en su
bien más preciado, su libertad de ambulatoria, con que podríamos pagarle los daños
causados en su persona cuando al acudir al juicio de garantías el quejoso y demostrar que el
acto de molestia carecía de fundamentación y motivación legal, es decir, que fue un acto
arbitrario por parte de la autoridad responsable, lejos de obtener la protección de la justicia
federal, restituyéndole su libertad, lo que encuentra es la negación de la misma en un
amparo que simula protegerlo pero que solo lo remite de regreso con esa misma autoridad
transgresora, eso en la vida real no le sirve para nada.
El actual proyecto de decreto de la nueva ley de amparo a punto de aprobarse en la
cámara de diputados no deja cubierta toda la necesidad de reformas a la Ley De Amparo
pues no hace alusión alguna al amparo para efectos, como si no existiera, que en la ley ya
346
vimos no existe expresamente enunciado, ni contiene preceptos claros que prohíban otorgar
amparo para efectos en cualquier materia, sobre todo en la penal, siendo esta una de las más
significativas por la mayor importancia de el bien jurídico tutelado que es la libertad. Una
persona que esta privada de su libertad, o está siendo buscada para privarla de ella por una
orden de aprehensión, no encuentra restituida su garantía constitucional en términos legales
pues este amparo le niega al inculpado salga libre o dejen de perseguirlo, sino solo es para
el efecto de que el juez o autoridad responsable “purgue sus vicios y defectos jurídicos”,
funde y motive debidamente el auto de formal prisión o la orden o sentencia, o bien que
tome en cuenta algunas pruebas omitidas pero ¿Por qué el inculpado debe pagar con su
libertad un error ajeno? ¿Quién cometió el error de omitir pruebas, fundamentos, el
inculpado o el juez y/o autoridad responsable? Indudablemente el error es de estos últimos
luego entonces mientras el juez, ministerio público, o tribunal colegiado no demuestre que
se cumple con los requisitos constitucionales de acreditar fundada y motivadamente los
elementos del tipo penal el acusado no tiene por qué pagar con su libertad el
desconocimiento de hecho y de derecho de quienes lo señalan. Más que ellos son técnicos
en derecho, conocedores de la materia.
La presunción de inocencia es la regla, y quien acusa está obligado a probar, y el
gobernado es inocente hasta que le demuestren lo contrario, y no se tiene por qué dar otra
oportunidad a al acusador de fundar y motivar su acto puesto que si las cosas hubieran sido
a la inversa y el inculpado no hubiese contestado la demanda, o puesto excepciones,
aportado pruebas, y se lo hubiesen vencido términos y plazos, el juez de amparo no le diría
¨te concedo amparo para efectos de que reponer el procedimiento y subsanes tus errores y
defectos, y fundamentes y motives legalmente tu inocencia¨. Al escuchar esto seguramente
cualquier juez diría que es una aberración jurídica pues bien, el amparo para efectos desde
mi punto de vista, lo es.
Como podemos apreciar el amparo para efectos con plenitud de jurisdicción deben
evitarse, prohibirlo, puesto que desde el momento mismo que no está expresamente
señalado en la ley, la autoridad responsable de otorgar amparo no tiene por qué dictarlo.
La solución para evitar este anacronismo es sencilla y obvia la autoridad
responsable que ha dictado el acto de molestia al gobernado debe realizar su trabajo con
347
absoluto profesionalismo y ética jurídica, para fundar y motivar legalmente de forma
correcta su acusación, el auto de sujeción a proceso, o el auto de formal prisión, de forma
detallada, sin omitir nada, y de esta rigurosidad y exhaustividad en el ejercicio de sus
facultades, de su potestad, se comprobara si el acusado realmente es culpable y existen
todos los elementos del tipo penal, y también se podrá determinar si por el contrario es
inocente.
Afirmo que en la práctica una acto de autoridad como orden de aprensión, un auto
de sujeción en proceso, de formal prisión, mal motivado y mal fundado legalmente denota
falta de ética, atención, profesionalismo, desconocimiento del Derecho, descuido que
cómodamente la autoridad judicial de amparo subsana con el amparo para efectos, lo cual
no debe suceder, pues si el acto de molestia al gobernado están motivado y razonado lógica
y jurídicamente de forma correcta, será imposible que hasta el mejor abogado logre una
ejecutoria absolutoria.
De la misma manera cuando la persona es realmente inocente no debe estar sujeta
injustamente a proceso y mucho menos privada de su libertad logrando así el equilibrio y
objeto que persigue nuestra constitución y las leyes.
Es oportuno analizar, meditar, en las siguientes frases célebres,
Permitir una injusticia significa abrir el camino a todas las que siguen. Frase
de Willy Brandt.
La peor forma de injusticia es la justicia simulada. Frase de Platón.
348
Conclusiones 46.
En la presente monografía, hemos documentado las opiniones de importantes
doctrinarios, respecto a las garantías individuales, la constitución, el Juicio de Amparo y las
garantías de legalidad constitucionales. En base a ello concluyo:
Los derechos humanos y las garantías individuales, reconocidas en la Constitución
Política de los Estados Unidos Mexicanos, son inalienables, imprescriptibles,
irrenunciables, inembargables.
La CPEUM es la Ley Suprema, ninguna otra norma puede estar ´por encima de ella,
ni órgano o poder del estado.
El Juicio de Amparo, es un medio de control de la constitucionalidad, de defensa del
orden jurídico nacional, y de protección del gobernado contra el abuso y arbitrariedades de
la autoridad, por actos de molestia por acción u omisión contra la esfera jurídica de sus
derechos humanos y garantías individuales consagradas en la Constitución.
El amparo tiene como finalidad conceder la protección al gobernado de la justicia
federal contra todo acto de autoridad violatorio de sus derechos humanos y/o sus garantías
individuales, dejándolo sin efecto y restituyéndolo en el goce de su garantía individual
violada.
Ninguna autoridad, órgano, o poder del estado, puede hacer más de lo que
expresamente le permite la Constitución y la Ley.
Todo acto de molestia al gobernado por parte de la autoridad debe estar fundado y
motivado legalmente, acorde al principio de legalidad del artículo 16 constitucional.
349
El amparo para efectos, es violatorio de las garantías constitucionales de legalidad,
de seguridad y certeza jurídica, de la impartición de justicia pronta y expedita.
El amparo para efectos es contrario a la teleología del Juicio de Amparo.
La autoridad que lo dicta, se sustituye al legislador al no estar esta figura jurídica
contemplada en la legislación, y haberlo creado por jurisprudencia, invadiendo así la esfera
de competencias de otro poder del estado, atentando contra el principio de la división de
poderes.
El amparo para efectos solo contribuye al excesivo burocratismo, pesadas cargas de
trabajo en los juzgados, atenta contra la economía procesal.
El amparo para efectos fomenta la falta de profesionalización, de preparación y
actualización de conocimientos jurídicos de los empleados del Poder Judicial.
El amparo para efectos debe prohibirse expresamente en la legislación.
El amparo para efectos debe desaparecer.
350
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