contrataciones públicas y la lucha anticorrupción dl.1341
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CONTRATACIONES PÚBLICAS Y LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN
Abog. Antonio S. PÉREZ-SAAVEDRA CARRUITERO
SISTEMAS ADMINISTRATIVOS
ABASTECIMIENTOGESTIÓN DERECURSOSHUMANOS
PRESUPUESTOPÚBLICO
TESORERÍA ENDEUDAMIENTO CONTABILIDAD
AUTORIDADNACIONAL
DEL SERVICIO CIVILOSCE
DIRECCIÓN GENERAL DE PRESUPUESTO
PÚBLICO
DIRECCIÓN GENERALDE ENDEUDAMIENTOY TESORO PÚBLICO
DIRECCIÓN GENERALDE ENDEUDAMIENTOY TESORO PÚBLICO
DIRECCIÓN GENERALDE CONTABILIDAD
PÚBLICA
LOS SISTEMAS ADMINISTRATIVOS DEL ESTADO PERUANO
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SISTEMAS ADMINISTRATIVOS
PLANEAMIENTOESTRATÉGICO
INVERSIÓNPÚBLICA
(DEROGADO)
DEFENSAJUDICIAL
DEL ESTADO
CONTROLMODERNIZACIÓNDE LA GESTIÓN
PÚBLICA
DIRECCIÓN GENERALDE POLÍTICAS
DE INVERSIONES
CENTRO NACIONALDE PLANEAMIENTO
ESTRATÉGICO
MINISTERIODE JUSTICIA
CONTRALORÍAGENERAL DE
LA REPÚBLICA
SECRETARÍA DEGESTIÓN PÚBLICA
LOS SISTEMAS ADMINISTRATIVOS DEL ESTADO PERUANO
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108 mil millones de Soles fue aproximadamenteel Presupuesto para el Sector Público durante el año2014.
134 mil millones de Soles fue aproximadamenteel Presupuesto para el Sector Público del año 2015.
138 mil millones 490 mil Soles esaproximadamente el Presupuesto para el SectorPúblico previsto para el año 2016.
142 mil millones 471 mil Soles esaproximadamente el Presupuesto para el SectorPúblico previsto para el año 2017.
INVERSIÓN EN LAS CONTRATACIONES PÚBLICAS
Decreto Legislativo Nº 1017: Ley de Contrataciones delEstado.
Decreto Supremo N° 184-2008-EF: Reglamento del D.L.1017.
Todas las convocatorias efectuadas durante la vigencia deesta normativa se sujetarán a las disposiciones de la misma.
MARCO LEGAL DEROGADO
Ley N° 30225 publicado el 11.07.2014. Debióentrar en vigencia a los 30 días de su Reglamento, elcual se tuvo que publicar el 07 de enero de 2015para entrar en vigencia el 06 de febrero de 2015.
Decreto Supremo N° 350-2015-EF: ApruebaReglamento. Se publicó el 10.12.2015. Entró envigencia el sábado 09 de enero de 2016(comunicado publicado el 04.01.2016)
“Artículo 2.- Vigencia
La presente norma entra en vigencia a los treinta(30) calendario contados a partir de su publicaciónen el Diario Oficial El Peruano”.
MARCO LEGAL VIGENTE
Mediante Ley N° 30506, el Congreso de laRepública delegó en el Poder Ejecutivo lafacultad de legislar en materia dereactivación económica y formalización,seguridad ciudadana, lucha contra lacorrupción, agua y saneamiento yreorganización de Petroperú S.A. por el plazode noventa (90) días calendario.
112 Decretos Legislativos.
MODIFICACIONES AL MARCO LEGAL VIGENTE
Normas Importantes:
D.S. N° 347-2016-EF publicado el 18.12.2016:Reorganización del OSCE por 90 días.
D.S. N° 348-2016-EF publicado el 18.12.2016:Reorganización de la Central de ComprasPúblicas – Perú Compras por 90 días.
Decreto Legislativo N° 1252 publicado el01.12.2016 que crea el Sistema Nacional deProgramación Multianual y Gestión deInversiones y deroga el SNIP.
MODIFICACIONES AL MARCO LEGAL VIGENTE
Decreto Legislativo N° 1341 publicado el 07.01.2017.entrará en vigencia a los 15 días a partir de la publicaciónde las modificaciones al Reglamento.
Modificaciones al Reglamento: En un plazo no mayorde sesenta (60) días contados a partir de la publicación delDecreto. Tenemos entonces que a más tardar se debepublicar el martes 07 de marzo de 2017 (consideradoque es a partir del mismo 07.01).
Vigencia
Podríamos determinar entonces que a más tardar elmartes 21 de marzo de 2017 aplicaremos lasmodificaciones.
MODIFICACIONES AL MARCO LEGAL VIGENTE
Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Leyde Contrataciones del Estado a promulgarse porDecreto Supremo a los 60 días hábiles a partir de lavigencia. Es decir a más tardar el miércoles 14 dejunio de 2017.
Artículos modificados
2, 5, 6, 8, 9, 10, 11 (literal m y n), 12, 13, 14, 15,16, 17, 18, 19, 22, 23, 24, 25, los literales k) y m) delartículo 27, artículos 28, 29, 30, 31, 32, 34, 35, 36, 39,40, 41, 44, 45, 46, 47, 48, 50, literal j) del artículo 52,literal a) del artículo 59, artículo 60 y Primera y DécimaDisposiciones Complementarias Finales.
MODIFICACIONES AL MARCO LEGAL VIGENTE
(40 artículos de 62).
Fe de Erratas (publicada el 19.01.2017)
11 (11.1), 46 (46.5), 50 (50.2) y Segunda DisposiciónComplementaria Final.
ALCANCES DE LAS MODIFICACIONES AL MARCO LEGAL VIGENTE
Corromper significa dañar, alterar, echar aperder, viciar, pervertir. Cambiar el propósitooriginario de una cosa, que deviene en algonegativamente considerado por la moralsocial.
Tenemos entonces que la corrupción es eluso de la posición y el poder públicos parafines ilegítimos, inmorales, ilegales odiferentes a lo formalmente establecido.
corrupción – anti corrupción – ética publica-gobernabilidad democrática - soborno –enriquecimiento ilícito – transparencia –administración publica – burocracia –políticos – política - estado.
¿QUÉ ES LA CORRUPCIÓN?
IX ENCUESTA NACIONAL SOBRE LAPERCEPCIÓN DE LA CORRUPCIÓN –2015
Tercer problema más importantedespués de la delincuencia y falta deseguridad (46%).
Problema en aumento (61%).
Gobierno Central es ineficaz ante elproblema (82%).
DATOS IMPORTANTES DE LA CORRUPCIÓN
Concusión.- Es cuando el empleado público,abusando de su cargo, obliga o induce a otrapersona a dar o prometer indebidamente un bieno beneficio patrimonial.
Colusión.- Es la concertación entre un empleadopúblico y sujetos particulares en los procesos decontratación pública para defraudar al Estado.Vgr.: Un pacto ilícito entre los funcionariosmiembros de un CS y los postores de unaAdjudicación o Licitación, donde las condicionesde contratación beneficien a estos particulares ointeresados, en un momento en el que se pudolograr mejores condiciones para el Estado, siendonecesario que la conducta del funcionario sealesiva.
DELITOS DE CORRUPCIÓN
Peculado.- Es el uso de bienes delEstado para un fin distinto al que lecorresponde o apropiación de los mismospor parte de los empleados públicosresponsables. Vgr.: El funcionario oservidor público que, para fines ajenos alservicio, usa o permite que otro usevehículos, máquinas o cualquier otroinstrumento de trabajo pertenecientes a laadministración pública o que se hallanbajo su guarda.
DELITOS DE CORRUPCIÓN
Cohecho.- Cuando el empleado público busca obteneru obtiene dinero u otro beneficio a cambio de realizar uomitir una conducta. Vgr.: Cometerá delito de cohechopasivo propio el coronel que recibe S/. 1,000 nuevossoles de una persona para que ordene a sussubordinados encargados (suboficiales) aplazar undesalojo. Un fiscal acepta dinero del abogado paraarchivar un caso contra un imputado, se estaríacometiendo un delito de cohecho. Un sujeto “A” entregaS/. 100 nuevos soles a un funcionario “B” de unamunicipalidad para que le apruebe una solicitud delicencia de funcionamiento y omita valorar ciertosaspectos técnicos que la harían improcedente.
DELITOS DE CORRUPCIÓN
Malversación de fondos.- Uso distinto alque estaba destinado el dinero o bienes queadministra el empleado público, afectando elservicio o la función pública encomendada.Vgr.: Dar distinto fin a los bonos alimenticiosque el Gobierno había destinado a laspersonas más menesterosas, esto es, haberlosentregado a comerciantes del lugar.
Tráfico de influencias.- Es la invocación deinfluencia ante un empleado público queconozca un caso Judicial o administrativo acambio de recibir dinero u otro.
DELITOS DE CORRUPCIÓN
Enriquecimiento ilícito.- Es elincremento del patrimonio del empleadopúblico sin justificación. El enriquecimientoes producto de su ejercicio funcional. Vgr.:Un funcionario público incorpora dinero defuente ilícita a su patrimonio en enero de2016. En diciembre de 2016, deposita eldinero en cuentas de amigos y familiares,quienes ayudan de esta forma a mantenerla situación antijurídica deenriquecimiento..
DELITOS DE CORRUPCIÓN
Negociación incompatible.- El empleadopúblico que indebidamente en provecho propio ode tercero, se interesa por cualquier contrato uoperación en el que interviene en virtud de sucargo. Vgr.: Un funcionario público “S”, por ordenadministrativa, interviene en un contrato con unaempresa de seguridad privada. Este considera que,en el futuro, la empresa lo podría beneficiar, asíque dispone en el contrato que se le pague a laempresa de seguridad un monto mucho mayor aldebido.
DELITOS DE CORRUPCIÓN
MODIFICACIONES RELACIONADAS A LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN
En cuanto a los Principios:
Sirven de criterio interpretativo e integrador paraaplicar la normativa y como parámetro de actuaciónpara los actores.
j) Integridad. La conducta de los partícipes encualquier etapa del proceso de contratación estáguiada por la honestidad y veracidad, evitandocualquier práctica indebida, la misma que, en casode producirse, debe ser comunicada a lasautoridades competentes de manera directa yoportuna.
En cuanto a la Delegación de Facultades:
Puede delegar, al siguiente nivel de decisión, lasautorizaciones de prestaciones adicionales deobra.
En cuanto a la Responsabilidadesesenciales:
Los funcionarios y servidores que intervienenen los procesos de contratación son responsables,en el ámbito de las actuaciones que realicen, deorganizar, elaborar la documentación y conducir elproceso de contratación, así como la ejecución delcontrato y su conclusión, de manera eficiente.
En cuanto a los Impedimentos:
Incluye a subcontratistas.
Individualiza lo referido a que durante elejercicio del cargo los Ministros yViceministros, y en el ámbito de su sector,hasta doce (12) meses después de haberdejado el cargo.
Durante el ejercicio del cargo los TE o deorganismos públicos del PE, los funcionariospúblicos, empleados de confianza y servidorespúblicos, según la ley especial de la materia,gerentes y trabajadores de las empresas delEstado a dedicación exclusiva, y respecto a laEntidad a la que pertenecen, hasta 12 mesesdespués de haber dejado el cargo.
En cuanto a los Impedimentos:
En la Entidad a la que pertenecen, quienespor el cargo o la función que desempeñantienen influencia, poder de decisión, oinformación privilegiada sobre el proceso decontratación o conflictos de intereses, hasta(12) meses después de haber dejado el cargo.
En el ámbito y tiempo establecidos para laspersonas naturales señaladas en los literalesprecedentes, el cónyuge, conviviente o losparientes hasta el segundo grado deconsanguinidad o afinidad.
En cuanto a los Impedimentos:
m) Las personas naturales condenadas, en elpaís o el extranjero, mediante sentencia consentidao ejecutoriada por delitos de concusión, peculado,corrupción de funcionarios, enriquecimiento ilícito,tráfico de influencias, delitos cometidos en remateso procedimientos de selección, o delitosequivalentes en caso estos hayan sido cometidosen otros países. El impedimento se extiende a laspersonas que, directamente o a través de susrepresentantes, hubiesen admitido y/o reconocidola comisión de cualquiera de los delitos antesdescritos ante alguna autoridad nacional oextranjera competente.
En cuanto a los Impedimentos:
n) Las personas jurídicas cuyosrepresentantes legales o personas vinculadasque
(i) hubiesen sido condenadas, en el país o elextranjero, mediante sentencia consentida oejecutoriada por delitos de concusión,peculado, corrupción de funcionarios,enriquecimiento ilícito, tráfico de influencias,delitos cometidos en remates oprocedimientos de selección, o delitosequivalentes en caso estos hayan sidocometidos en otros países; o,
En cuanto a los Impedimentos:
n) Las personas jurídicas cuyos representanteslegales o personas vinculadas que
(ii) directamente o a través de susrepresentantes, hubiesen admitido y/oreconocido la comisión de cualquiera de losdelitos antes descritos ante alguna autoridadnacional o extranjera competente. Tratándosede consorcios, el impedimento se extiende alos representantes legales o personasvinculadas a cualquiera de los integrantes delconsorcio.
En cuanto a los Impedimentos:
o) Las personas naturales o jurídicas a travésde las cuales, por razón de las personas quelas representan, las constituyen o participanen su accionariado o cualquier otracircunstancia comprobable se determine queson continuación, derivación, sucesión, otestaferro, de otra persona impedida oinhabilitada, o que de alguna manera estaposee su control efectivo, independientementede la forma jurídica empleada para eludirdicha restricción, tales como fusión, escisión,reorganización, transformación o similares.
En cuanto a los Impedimentos:
p) En un mismo procedimiento de selección las personasnaturales o jurídicas que pertenezcan a un mismo grupoeconómico, conforme se define en el reglamento.
q) Las personas inscritas en el Registro de Deudores deReparaciones Civiles (REDERECI), sea en nombre propio o através de persona jurídica en la que sea accionista u otrosimilar, con excepción de las empresas que cotizan acciones enbolsa, así como en el Registro de abogados sancionadospor mala práctica profesional, en el Registro defuncionarios y servidores sancionados con destituciónpor el tiempo que establezca la Ley de la materia y entodos los otros registros creados por Ley que impidancontratar con el Estado.
En cuanto a los Consorcios:
13.3 Las infracciones cometidas por un consorciodurante el procedimiento de selección y la ejecución delcontrato, se imputan a todos sus integrantes demanera solidaria, salvo que por la naturaleza dela infracción, la promesa formal, contrato deconsorcio, o cualquier otro medio de pruebadocumental, de fecha y origen cierto, puedaindividualizarse la responsabilidad. En este caso,se aplica la sanción únicamente al consorciadoque la cometió.
13.4 Los documentos del procedimiento de selecciónpodrán establecer un número máximo deconsorciados, en función a la naturaleza de laprestación.
En cuanto a la Protección y Promoción de laCompetencia y prevención del delito.
Las infracciones cometidas por un consorcio durante elprocedimiento de selección y la ejecución del contrato, seimputan a todos sus integrantes de manerasolidaria, salvo que por la naturaleza de lainfracción, la promesa formal, contrato deconsorcio, o cualquier otro medio de pruebadocumental, de fecha y origen cierto, puedaindividualizarse la responsabilidad. En este caso,se aplica la sanción únicamente al consorciado quela cometió.
13.4 Los documentos del procedimiento de selecciónpodrán establecer un número máximo deconsorciados, en función a la naturaleza de laprestación.
En cuanto al Contrato.
32.2 En los contratos de obra debenidentificarse y asignarse los riesgos previsibles deocurrir durante su ejecución, según el análisisrealizado en la planificación. Dicho análisis formaparte del expediente técnico y se realizaráconforme a las directivas que se emitan para talefecto, según los criterios establecidos en elreglamento.
Incluye cláusulas Anticorrupción.
En cuanto al Contrato.
Modificaciones convencionales al contrato.Sin perjuicio de las responsabilidades y sancionesa que hubiere lugar, cuando no resulten aplicableslos adicionales, reducciones y ampliaciones, laspartes pueden acordar otras modificaciones alcontrato siempre que las mismas deriven dehechos sobrevinientes al perfeccionamiento delcontrato que no sean imputables a alguna de laspartes, permitan alcanzar su finalidad de maneraoportuna y eficiente, y no cambien los elementosdeterminantes del objeto. Cuando la modificaciónimplique la variación del precio, debe ser aprobadapor el Titular de la Entidad.
En cuanto a la Resolución de Contrato.
36.2 Cuando se resuelva el contrato por causasimputables a alguna de las partes, se debe resarcirlos daños y perjuicios ocasionados. Nocorresponde el pago de daños y perjuicios enlos casos de corrupción de funcionarios oservidores propiciada por parte delcontratista, de conformidad a lo establecido en elartículo 11 de la presente Ley.Modificacionesconvencionales al contrato.
40.5 En todos los casos, los contratos incluirán unacláusula de no participación en prácticascorruptas, conforme al numeral 32.3. del artículo32 de la presente Ley, bajo sanción de nulidad.
En cuanto a la Nulidad.
Cuando se acredite que el contratista, susaccionistas, socios o empresas vinculadas, ocualquiera de sus respectivos directores,funcionarios, empleados, asesores, representanteslegales o agentes, ha pagado, recibido, ofrecido,intentado pagar o recibir u ofrecer en el futuroalgún pago, beneficio indebido, dadiva o comisiónen relación con ese contrato o su procedimientode selección conforme establece el reglamento.Esta nulidad es sin perjuicio de laresponsabilidad penal y civil a que hubierelugar.
En cuanto al registro de información en elSEACE.
47.2 En el Sistema Electrónico de Contrataciones delEstado (SEACE) se registran todos los documentosvinculados al proceso, incluyendo modificacionescontractuales, laudos, conciliaciones, entre otros.
47.3 Los funcionarios o servidores públicos queincumplan las disposiciones a que se refiere esteartículo serán sancionados por la comisión de faltagrave.
En cuanto a las SANCIONES.
50.7 Son causales de graduación de la sanción, aún pordebajo del mínimo previsto:la ausencia de intencionalidad del infractor,la inexistencia o grado mínimo de daño a la entidad,el reconocimiento de la infracción antes que seadetectada,la ausencia de sanciones anteriores,la conducta correcta dentro del procedimientosancionador,y la adopción e implementación, después de la comisiónde la infracción y antes del inicio del procedimientosancionador de un modelo de prevención debidamentecertificado, adecuado a su naturaleza, riesgos,necesidades y características de la contratación estatal,consistente en medidas de vigilancia y control idóneaspara prevenir actos indebidos y conflictos de interés opara reducir significativamente el riesgo de su comisión.
En cuanto a las SANCIONES.
El Tribunal debe motivar su decisión de graduar lasanción. La graduación de la sanción prevista eneste numeral no procede en el caso de los literalesc), d), j), l), n) y o) del numeral 50.1 del presenteartículo.
